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Ejercicio ilegal de la medicina

Articulado específico
• Art. 208 del C.P.: Será reprimido con prisión de quince días a un año:
• 1° El que, sin título ni autorización para el ejercicio de un arte de curar o
excediendo los límites de su autorización, anunciare, prescribiere,
administrare o aplicare habitualmente medicamentos, aguas, electricidad,
hipnotismo o cualquier medio destinado al tratamiento de las
enfermedades de las personas, aún a título gratuito;
• 2° El que, con título autorización para el ejercicio de un arte de curar,
anunciare o prometiere la curación de enfermedades a término fijo o por
medios secretos o infalibles;
• 3° El que, con título o autorización para el ejercicio de una arte de curar,
prestare su nombre a otro que no tuviere título o autorización, para que
ejerza los actos a que se refiere el inciso 1° de este artículo.
Acción Típica
• C.N.Crim., Sala II, Ragucci, Rivarola, Rocha Degreef. c. 30.282, CABRERA, Norberto H. y otro.,
Boletín de Jurispruedencia. AÑO 1985. Nro. 4. p. 276.
• 1) La acción del procesado, que sin tener título de médico, revisaba, diagnosticaba, recetaba e
instituía tratamiento configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc. 1º C.P.).
• EL hecho de sustraer o desviar pacientes de la asistencia racional dado por las personas
habilitantes para ello, de común acuerdo con su hermano médico, que fue quien lo presentó en la
clínica si bien no como médico, ello, según afirma dio tácitamente, configura el delito y la
participación de ambos, uno como autor del delito mencionado y el otro médico como partícipe
necesario del delito de ejercicio ilegal de la medicina.
• 2) El propósito de enmienda que supone la sanción, se estima acabadamente satisfecho y tras dos
largos años de duración del proceso, lapso que ha servido de mortificación suficiente, debiendo
haber meditado y reflexionado los procesados que el quehacer médico compromete una
responsabilidad de orden público, indelegable en un practicante, con serios riesgos para la salud,
en el caso de infantes, algunos de ellos de un mes de vida.
• 3) La accesoria de inhabilitación a que se refiere el art. 207 C.P. sólo es aplicable a personas que
ejercen alguna profesión o arte, o sea sólo corresponde aplicarla al médico, sin que proceda
imponerla al otro encausado, quien practicó el arte de curar sin título habilitante.
• Nota: Se condenó a uno de los procesados a la pena de 15 días de prisión condicional y costas,
como autor del delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc 1º C.P.) y el encausado médico
a la pena de 15 días de prisión condicional y 30 días de inhabilitación especial por ser partícipe
necesario del delito de ejercicio ilegal de la medicina (arts. 45, 207 y 208 inc. 1º C.P.).
• CP Artículo 45.- Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o
prestasen al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales no
habría podido cometerse, tendrán la pena establecida para el delito.
En la misma pena incurrirán los que hubiesen determinado
directamente a otro a cometerlo.
• CP Artículo 207.- En el caso de condenación por un delito previsto en
este capítulo, el culpable, si fuere funcionario público o ejerciere
alguna profesión o arte, sufrirá, además, inhabilitación especial por
doble tiempo del de la condena. Si la pena impuesta fuere la de multa,
la inhabilitación especial durará de un mes a un año.
Acción Típica
• C.N.Crim., Sala III, Laumagne, Massoni, Ocampo. c. 21.513, BARBOSA, Carlos
Boletín de Jurisprudencia, Año 1987, Nro. 2, Abril Mayo Junio, p. 519.
• Configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina (art. 208 inc. 1º C.P.)
curanderismo, la acción del procesado que sin tener título habilitante, trataba a
los pacientes por medio de alocuciones, rezos, supuestos pases magnéticos,
todos los cuales eran supuestamente curativos, que efectuaba en algunos casos,
previo pago de sumas de dinero; habiéndose afectado el bien jurídico tutelado,
es decir, la salud pública.
• C.N. Crim., Sala VII, Fox, Sandro, Seyahian. c. 1.128, BENDER de TAYLOR Boletín
de Jurisprudencia, Año 1981, Entrega 06, p. 166.
• La actividad de la procesada (profesora de cosmetología), que en un instituto
privado supervisaba el trabajo que realizaban sus alumnas en clientas que
concurrían al establecimiento, efectuándose, entre otras actividades, masajes
manuales de tipo reductor o relajante, (tarea a cargo de las aprendices), carece
de tipicidad por no haberse demostrado que la actividad cumplida por terceras
personas bajo la supervisión de la inculpada, hubiera tenido por objeto efectuar
tratamiento de enfermedades, como lo exige el art. 208 inc.1°. C.P.
Habitualidad
• C.N. Crim., Sala V, Almeyra, Scimé, Madueño. c. 14.290, ENCAJE GENOVA, C.M.
Boletín de Jurisprudencia, Año 1981, Entrega 11, p. 241. J.P.B.A. nro. 7, p.22,
Fallo 749. Núñez, VI162.
• Como la pluralidad de episodios no multiplica el delito del inc. 1° del art.208 C.P.,
ya que la habitualidad es elemento integrante del tipo penal, se hace lugar a la
excepción de litis pendencia (art.443 inc. 6° C.P.C.), ya que no pueden tramitar
simultáneamente dos procesos con un mismo objeto.
• C.N.Crim., Sala I, Bonorino Peró, Costa, Mitchell. c. 30743, HADDAD, Oscar
Boletín de Jurisprudencia, Año 1986, Nro. 3, Julio Agosto Septiembre, p. 985.
• La actitud del masajista que prescribió a la denunciante el suministro de una
enema de aceite comestible caliente y el recetó un sistema alimenticio sobre la
base de verduras sanas, configura el delito de ejercicio ilegal de la medicina, al
haberse determinado la habitualidad con que tales diagnósticos fueran
acordados por el enjuiciado.
Dolo
• C.N.Crim. Sala IV, Campos, Valdovinos, Escobar. c. 31.575, RINALDI, Griselda María.
Boletín de Jurisprudencia, Año 1986, Nro. 3, Julio Agosto Septiembre, p. 985.
• 1) si bien el comentario periodístico del prevenido en cuanto al poder curativo de las
pirámides es manifiestamente imprudente, pues no se han aportado pruebas de nivel
científico que atribuyan a aquellas poder curativo, esa conducta carece de dolo propio
del art. 208 C.P., más aun cuando de las precipitadas notas surge mas bien la
recomendación del uso de las pirámides que una publicidad cierta de seguros poderes
curativos.
• 2) La conducta atribuida no es divisible, aunque hubiese podido concurrir la calificación
de estafa. Pero ceñido el reproche fiscal a la norma mas leve del art. 208 del Código de
fondo y recaída resolución por tal ilícito, no sería valido juzgar nuevamente a los
acusados por la posible concurrencia de una calificación más grave, ya que se afectaría la
garantía de la defensa en juicio al mutarse en detrimento de los acusados el objeto de la
litis, además de violarse el principio del non bis in idem.
Abandono de persona
CP Art. 106
• Artículo 106.- El que pusiere en peligro la vida o la salud de otro, sea
colocándolo en situación de desamparo, sea abandonando a su
suerte a una persona incapaz de valerse y a la que deba mantener o
cuidar o a la que el mismo autor haya incapacitado, será reprimido
con prisión de dos a seis años.
La pena será de reclusión o prisión de tres a diez años, si a
consecuencia del abandono resultare grave daño en el cuerpo o en la
salud de la víctima.
Si ocurriere la muerte, la pena será de cinco a quince años de
reclusión o prisión.
(Nota: texto conforme ley Nº. 24.410)
Cámara Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad de Buenos Aires “TELA,
Marcela Susana y otros s/infr. art. 106 CP, abandono de persona” -apelación-, Causa
N° 15962-01-00/11 del 15/8/2014

• Fallo de la Cámara de Apelaciones en lo Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autónoma


de Buenos Aires que resolvió absolver a profesionales del arte de curar , quienes fueron
condenadas en primera instancia, en la causa caratulada: “TELA, Marcela Susana y otros s/inf.. art.
106 CP , abandono de persona”.
• EL REQUERIMIENTO DE JUICIO POR EL MINISTERIO PUBLICO FISCAL
• (Atribución del siguiente hecho a RODRIGUEZ) “Que el día 5 de abril del 2011, alrededor de las 7
hs en oportunidad de encontrarse a cargo de la ambulancia del SAME, se negó a desplazarse hasta
la casa n° 2 de la manzana 24, ubicada en el interior de la villa 31 donde era requerida su
presencia en virtud de que en el interior de dicha finca se encontraba RUIZ padeciendo
convulsiones producto de un cuadro de epilepsia.…el deceso de RUIZ se produjo a las 10hs.
• (Atribución del siguiente hecho a TELA) “ Que el día 5 de abril del 2011, alrededor de las 9 hs en
oportunidad en que arribó en una ambulancia del SAME que se encontraba a su cargo en las
inmediaciones de la villa 31, más precisamente en “Correo Viejo”, negándose a trasladarse y asistir
a Humberto Ruiz, quien se hallaba en su casa a 200 mts del lugar, padeciendo convulsiones
producto de un cuadro de epilepsia.
• “El MPF circunscribió los hechos imputados, encuadrándolos en el delito de abandono de persona
agravado por haber ocurrido la muerte de la víctima de conformidad con el 106 CP tercer p.”
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
• Se condenó en primera instancia a Eva Cecilia Rodríguez y Marcela Susana Tela a la pena de 3 años
de prisión en suspenso, por considerar a ambas autoras material y penalmente responsables del
delito de abandono de persona agravado por haber producido un grave daño en el cuerpo o en la
salud de quien en vida fuera Humberto Ruiz, hechos cometidos el día 5 de abril del año 2011,….
Más inhabilitación especial para ejercer la medicina por dos años.
• “Se consideró acreditado que las médicas colocaron a RUIZ en una situación de desamparo
material, abandonándolo a su suerte, como consecuencia del cuadro convulsivo de origen
epiléptico que sufrió, el que se tornó repetitivo por la demora en su atención”.
• “A su vez, la juez sentenciante encontró probada la imposibilidad que éste tenía de recibir
asistencia por otros medios, ya que el cuadro descripto requería de cuidados especializados y de
alta complejidad y fue unánimemente encuadrado por la totalidad de los peritos médicos que
depusieron en el debate como elriesgo de vida, cuadro que la ciencia médica señala como causal
probable de muerte. El SAME lo había encuadrado como “código rojo” (peligro de vida)”.
• “Consideró que las omisiones de las médicas ciertamente provocaron un grave riesgo para la vida
de RUIZ, aunque no inexorablemente su muerte, toda vez que de haber actuado debidamente, no
podía afirmarse que necesariamente el resultado muerte hubiera sido evitado, aunque sí los
peligros para su salud habrían disminuido”.
• “La juez tuvo por acreditado que las imputadas incumplieron con el mandato de auxilio exigido
legalmente, mandato especial que surge de la posición de garante que presentan como médicas
de un servicio de auxilio. En su calidad de profesionales tenían claros y precisos conocimientos que
las ponían en una posición de conocimiento cierto sobre la salud de Ruiz”.
• “La jueza tuvo por probado los hechos referidos, entre otros elementos por
declaraciones testimoniales (veintisiete). La juez de grado aplicó su sana crítica al analizar
la prueba de cargo y determinar que las imputadas realizaron las conductas típicas.
• Análisis de los requisitos típicos de la figura prevista en el 106 CP: El abandono de
persona es un delito de omisión impropia cuya configuración requiere, desde lo objetivo,
la puesta en peligro de la vida o la salud de una persona incapaz de valerse derivada de la
colocación en situación de desamparo o de abandono por parte de quien tiene la
obligación de mantenerla o cuidarla y la posibilidad objetiva de evitar por medio de la
conducta debida y, desde lo subjetivo, el conocimiento de aquellos extremos,
especialmente, de la situación objetiva de peligro, del deber y de la capacidad de actuar
y de la posibilidad de evitación de resultado lesivo.
• Es un delito de peligro concreto y no puede ser el autor cualquier persona, sólo aquellos
que tienen un deber de cuidado, es decir, quien ocupa un lugar de garante.
Cámara

• “Las circunstancias fácticas comprobadas del caso nos llevan inevitablemente a


preguntarnos acerca de la posible existencia de un error exculpante de las
condenadas y a analizar las características de ese error, ello pues nos puede
conducir a una conclusión diferente a la que arribó el juez de grado”.
• El tribunal interpreta que las condenadas culminan su conducta incurriendo en el
error INSUPERABLE O INVENCIBLE al considerar que ESTABAN HABILITADAS
LEGALMENTE a negarse a ir al domicilio del paciente a prestar auxilios médicos,
porque la precedía la confusión a la que habían alcanzado con los sucesos
descriptos (fundamentalmente apoyadas por las ordenes de los directivos del
SAME) .
• “La trascripción de los audios realizada por ut supra es por demás elocuente. A
poco de estudiarlas advertimos, sin dificultad, que ninguno de los intervinientes
en las conversaciones sabía como había que actuar, es decir, si la ambulancia
debía ingresar hasta el domicilio de Ruiz o si el paciente debía acercarse al punto
de encuentro”.
• “Las médicas tuvieron la creencia, errada por cierto, de que estaban autorizadas a optar
por esperar a Ruiz en los puntos de encuentro establecidos de la villa 31, a los cuales los
agentes del SAME le indicaban a su choferes que se dirigieran; allí esperaron por largo
tiempo, lo que demuestra su voluntad de cumplir con su deber de asistencia”.
• “A raíz de los hechos investigados en la presente causa -la creencia de la existencia de un
protocolo paralelo que les habría permitido, a entendimiento de las imputadas, incumplir
con la conducta debida-, es relevante mencionar la resolución dictada en el Juzgado
Contencioso Administrativo y Tributario N°2, donde se resolvió confeccionar un plan
estructural de salud, que incluya un protocolo de atención del SAME, de implementación
inmediata, que garantice el servicio de emergencia médica a los habitantes de la villa,
asentamientos complejos habitacionales, en tiempo oportuno y seguro, con las medidas
de contingencia necesarias para que dicho servicio no se vea interrumpido por la falta
eventual de recursos humanos de la policía….Lo cierto es que esta sumatoria de dislates
no resulta inocua: puede, como en el caso en análisis, producir la muerte””.
Comentario crítico
CARLOS CASSINI Revista de Pensamiento Penal

• La lógica judicial o la sana crítica para dictar una sentencia tiene por objetivo la
utilización de reglas para discernir lo verdadero de lo falso (la sentencia es una verdad
probable) y sin que exista la posibilidad de una conclusión diferente. En el caso, la
Cámara revisa la sentencia de primera instancia y concluye en forma absolutamente
diferente. Si bien esto es propio de nuestro sistema jurídico, lo impactante del caso es
que deja una sensación preocupante, pues la conclusión final (“pensó que estaba
habilitada a abandonar al paciente”) abre un espacio de incertidumbre, no sólo porque
las conclusión podría haber sido otra, y por lo tanto la sana crítica sería cuestionable,
sino porque se alteró el orden jurídico ya que no resultó efectivamente probada esa
verdad que sostiene. Es decir, la idea que se formó el tribunal para absolver no es sobre
los hechos sino sobre la mente del galeno, y eso es muy discrecional y no basta para la
absolución.
• Los valores también pueden ser estudiados y confrontados, aunque su análisis excede el
ámbito de la presente decisión. Simplemente valga decir, al respecto, que habrá quienes
consideren que no puede exigirse a un profesional de la medicina el ingreso a un barrio
donde, más a partir de los medios de comunicación que sobre la experiencia, se suele
sembrar el miedo y el rechazo. Habrá también los que no puedan comprender cómo
haya quienes deciden voluntariamente participar del servicio público de emergencias
médicas sin asumir el compromiso con la obediencia por la vida del otro.

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