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Cabe agregar, que la prueba documental, en este caso electrónica, siempre causará
la creencia de ser completamente falsa, ya que desde un principio no se podrá tener
certeza de su veracidad y autenticidad. Esto sucede a menudo cuando los documentos
son transferidos mediante redes de comunicación por Internet y se debe al desarrollo
de la tecnología, a ello se adhiere la desconfianza de muchas personas sobre las
informaciones obtenidas de la Web.
Es preciso señalar, que la prueba documental, en este caso digital, siempre causará
la creencia de ser completamente fraudulenta, ya que desde un principio no se podrá
tener evidencia de su confianza y autenticidad. Esto ocurre frecuentemente cuando los
documentos son transferidos mediante servicios de comunicación por Internet y se
debe al progreso de la tecnología, a ello se une la inseguridad de muchos ciudadanos
sobre las informaciones logradas de la Web.
Para Jurado, A (2011), el valor probatorio de los documentos electrónicos, de
conformidad con lo establecido en la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas (2001), será de “plena prueba” como elementos de convicción valorable
conforme a las reglas de la sana crítica o tendrán el valor de simple indicio, el mismo
autor señala los recursos de convicción a lo que están supeditado la validez de los
documentos digitales:
a.- El documento electrónico que esté asociado a una firma electrónica
debidamente certificada por un Proveedor de Servicios de Certificación conforme a lo
establecido en la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas (2001), tendrá la
misma validez y eficacia probatoria que la Ley otorgue al documento que contiene una
firma autógrafa, es decir, hace plena prueba entre las partes.
b.- El documento electrónico al cual esté asociado una firma electrónica validada
por un certificado electrónico de firma emitida por un Proveedor de Servicios de
Certificación no acreditado ante la Superintendencia de Servicios de Certificación
Electrónica o al cual esté asociado simplemente una firma electrónica no certificada,
constituirá un elemento de convicción valorable conforme a la regla de la sana crítica.
c.- El documento electrónico no asociado a una firma electrónica, solo tendrá el
valor de un indicio, por lo que debe ser acompañado de otros medios de prueba que
sustenten los hechos contenidos en el mensaje de datos.
No obstante, en los documentos electrónicos, la firma no es la única manera de
confirmar la autoría del documento, ya que con respecto a los que no tengan suscripción
podría hablarse de la demostración de la autoría por la exclusividad del uso del recurso
técnico usado para la elaboración y transmisión del documento electrónico, sistema que
aunque complicado, permite la posibilidad que los mismos puedan ser utilizados como
pruebas
Equivalencia funcional
Para ser mas especifico debemos partir de dos hipótesis diferentes, tomando al
documento electrónico como prueba documental, o como prueba pericial. El Dr. Lino
Palacios sostiene que "La prueba es la comprobación judicial por los medios que la ley
establece, de la verdad de un hecho del cual depende un derecho" Couture añade "que es
un medio de comprobación, de averiguación" Vale la aclaración que ello es valido para
la materia civil, la cual es distinto al procedimiento penal porque mientras en este se
representa como un método de averiguación, el procedimiento civil es un método de
comprobación o verificación de los hechos esgrimidos por las partes.
Como la prueba a través del tiempo ha sido de gran valor para resolver litigios
entre las partes, teniendo las pruebas por objeto acreditar los hechos y causas con que
se cuenta para decidir el conflicto a favor de uno de los litigantes. De igual manera se
define, medio de prueba es el acto por el cual la persona física aporta al proceso el
conocimiento de un objeto de prueba: el acto del testimonio, el acto del informe que da
el perito, el acto durante el cual confiesa, etc. Todo documento como medio de prueba
debe tener por tanto una significación probatoria, lo que no significa que su aprobación
necesariamente tenga que ser eficaz para probar el hecho que se propuso documentar y
por ende, producir en el Juez el convencimiento sobre tal hecho. Por ser importante, se
procede a analizar qué entiende la doctrina por documento, ya que como señala Téllez
J. (2007)
Así pues, el Mensaje de Datos hará plena prueba si ha sido reconocido o si debe
ser tenido por reconocido, tanto como el documento privado, tal como lo establece la
presunción iuris tantum contenida en el mencionado articulo anterior.
Es de hacer la observación que el documento privado reconocido seguirá teniendo
ese carácter de documento autentico, por cuanto la autenticación confiere esta cualidad
a la firma y a las declaraciones de los reconocientes, así se le registre, y podrá en todo
caso, ser desvirtuado por cualquier prueba en contrario. Pero, a pesar que el documento
electrónico no haya sido reconocido, el juez puede apreciarlo como instrumento público
si ha mediado resistencia para su reconocimiento o en los supuestos de silencio o
respuestas ambiguas, de conformidad con lo establecido en el artículo 444 del Código
de Procedimiento Civil (1990).
a. Las leyes que regulan los mensajes de datos son incompletas y aún
contradictorias, como se vio en el caso del artículo 4 del LMDFE el cual, por una parte
los equipara a los documentos privados, mientras que por la otra los somete al régimen
de la prueba libre.
b. Las leyes procesales, aún las más recientes, hacen caso omiso de estos medios
de prueba por lo que no contienen normas específicas que las regulen; y,
c. El manejo de las pruebas electrónicas requiere de una serie de conocimientos
tecnológicos que sólo tienen en parte los profesionales del Derecho de recientes
promociones.
Visto todo lo anterior, ante las dificultades encontradas no queda otro camino que
acudir a los principios generales del Derecho Procesal, a la analogía y a las reglas de la
Sana Crítica.
Por su parte, el artículo 10 LOPTRA establece como principio general que los
Jueces del Trabajo apreciarán las pruebas de acuerdo con las reglas de la Sana Crítica.
Esta es definida por Couture (1958, p.273), como “la correcta apreciación de ciertas
proposiciones de experiencia que todo hombre se sirve en la vida”.
Citando a Henríquez La Roche (2003: p.76), destaca dos aspectos de la regla
que se derivan de las dos palabras que la componen: el subjetivo representado por la
palabra crítica: “valoración razonada argumentada y el aspecto objetivo derivado de la
palabra sana: comedida, imparcial, fundada en los principios lógicos y las máximas de
experiencia”. Por ello concluye que ambos elementos deben concurrir por igual para
evitar que la apreciación y valoración de la prueba sea producto de un capricho del Juez.
Fuera del campo del proceso laboral, es esta la opinión que sostienen tanto
Velandia Ponce (2015) como Rico Carrillo. Para el primero:
De tal forma que, todos los correos electrónicos, informaciones, páginas WEB y
cualquier otro documento electrónico, así como sus copias computarizadas
almacenadas en discos e inclusive las impresiones de esos documentos (a pesar que solo
tendrán valor como fotostatos de documentos privados de acuerdo al mismo artículo 4
ejusdem).
Todos estos instrumentos son considerados como pruebas documentales, pues
son la representación objetiva de un hecho y en razón de ello, debe aplicarse por
analogía las normas sobre las pruebas por escrito a los fines de tutelar la promoción,
control y evacuación de estos medios probatorios, ya que como se mencionó para la
promoción de los documentos electrónicos se deben aplicar las reglas de la prueba libre,
puesto que una cosa es que el medio ya incorporado al proceso valga lo que vale un
documento y otra es que sus características propias no permiten promoverlo con la
simple consignación, siendo necesario un medio electrónico para poder apreciarlo y
percibirlo.
Por tanto, en virtud de la libertad probatoria, el legislador venezolano le da
apertura a las nuevas tecnologías como medios probatorios. De tal manera que, una vez
incorporado el documento electrónico al proceso, entran en juego los distintos sistemas
de valoración de las pruebas.
Por ultimo se analizó la decisión de la Sala de Casa Civil del Tribunal Supremo de
Justicia. Sentencia 460, expediente N° 2011- 000237; de fecha 5 de octubre de 2011.
Caso: Transporte Doroca, C.A., contra la sociedad mercantil Cargill de Venezuela
S.R.L. estableció criterio respecto al valor probatorio de los correos electrónicos:
Ponencia de la Magistrada Dra. Isbelia Pérez Velásquez.
…Respecto de ellos, consideró que hablar de documentos
electrónicos en la era actual, no parece presentar ningún tipo de
problema, ya que tales documentos son comunes en la vida cotidiana,
por lo que es normal que se reciban correos electrónicos y por este
medio, se trate cualquier tipo de compromiso, que es un contrato en
sentido estricto, así como la utilización de tarjetas de créditos para
todo tipo de pago.
Asimismo, indicó que conforme el artículo 395 del
Código de Procedimiento Civil (1990), los medios de pruebas libres,
deben promoverse y evacuarse aplicando por analogía las
disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes, y en su
defecto, en la forma que señale el juez.
Sobre este particular, señaló que el valor probatorio de
los mensajes de datos y firmas electrónicas, reproducidos en formato
impreso, debían considerarse semejantes, en cuanto a su eficacia y
valor probatorio, a las copias o reproducciones fotostáticas, de
conformidad con lo establecido en el artículo 4 del Decreto con
Fuerza de Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrónicas
(2001), razón por la cual le dio pleno valor probatorio a los correos
electrónicos al amparo de lo establecido en el artículo 429 del
Código de Procedimiento Civil (1990), con base en que los mismos
no fueron impugnados en su oportunidad legal.
Dado que la prueba constituye la etapa primordial del procedimiento judicial. Los
medios probatorios no pueden desvincularse del proceso, porque sobre ellos depende el
desenlace del juicio. Forman parte del debido proceso y la tutela judicial efectiva. Las
pruebas juegan un papel inapelable para que el juez pueda lograr la debida convicción
sobre las acciones o hechos controvertidos dentro de cualquier gestión procesal. El
derecho a la defensa representa la esencia de la garantía constitucional, en la totalidad
de las constituciones del mundo, siendo que forma parte del principio del debido
proceso. En Venezuela, el debido proceso se establece en la Constitución como parte
del derecho de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios
adecuados para el ejercicio de la defensa en el artículo 49.1, de la Carta Magna (1999).
La doctrina de la prueba ha sido uno de las más minuciosas dentro del derecho procesal.
Debemos hacer notar, el debido proceso y la tutela judicial efectiva, será central
la revisión de cuatro aspectos de la diligencia probatoria, en relación con los
documentos electrónicos y multimedia, como son: la promoción, bajo su particular
forma de presentación o incorporación de la prueba al proceso; la admisión que
comporta, en razón de sus características o singularidades comparadas con los
documentos tradicionales; la evacuación de este tipo de prueba con todas sus variables
diferenciales con la clásica prueba documental; y, por último, la valoración probatoria, a
cargo de un juez quien debe encontrarse a la par con los progresos de la tecnología, para
que pueda articularse sobre su eficacia probatoria con la confianza requerida para todo
el sistema judicial y las partes de un determinado proceso sometidos a los órganos
jurisdiccionales.
Por lo que se puede decir que el correo electrónico es un sistema de red que
permite a los usuarios enviar y recibir mensajes mediante procesos de comunicación
electrónicos. Por medio del mismo, se puede enviar, no solamente texto, sino todo tipo
de documentos, bien sean legales, comerciales, personales, es una innovación a la cual
se debe brindar atención, debido a su utilización casi permanente hoy día para establecer
relaciones procesales.
Se puede decir que cada uno de los actos judiciales está sujeto al cumplimiento de
ciertas condiciones primordiales que limitan su validez y cuyo conjunto constituyen la
forma de los actos procesales. Es complejo crear un sistema que no se halle subordinado
a estos modos procesales que, se insiste, que no constituyen un simple ornato sino un
recurso fundamental al debido proceso. En cambio cuando esas formalidades se
exagera, el formalismo tiende a traducirse en retrasos innecesarios en la realización de
los actos, en un incremento de los costos y de los inconvenientes para la demostración
de los hechos, desventajas que han puesto de bulto la necesidad de lograr la mesura
entre las formas necesarias para respaldar la certeza jurídica y la simplificación de
diligencias que accedan un proceso fácil, económico y rápido.
A todo esto, comprendido ya cuales son los requisitos básicos para que un medio
probatorio tenga validez, es preciso señalar los requerimientos elementales que debe
contener un documento electrónico, por ejemplo un correo electrónico, como
herramienta probatoria en el proceso, unidos a los referidos anteriormente, se debe
destacar los recursos que se deben llevar ante el Juez para que el mismo, indique la
valoración de este medio de prueba en el procedimiento, dentro de los que se
encuentran:
(i) Promover y consignar una versión digital del mensaje de datos y sus anexos
digitales si fuere el caso.
Hay una clara diferencia entre el medios electrónicos y medio informático, los
primeros pueden incluir mensajes de datos, información, es decir trasmite información,
y eso que todo medio informático, es un medio electrónico. Dan a saber manifestaciones
de relaciones sociales y en diferentes casos voluntades, además entre otras cosas puede
servir de medios para realizar distintas transacciones humanas como contrato por
ejemplo.
Rivera Morales (2013, p.942), explica que la doctrina distingue dos elementos
constitutivos del documento como:
El docet o docere, que en latín significa enseñar, mostrar, indicar y está referido a
todo aquello que pueda representar la existencia de un hecho. Es decir la manifestación
de lo que el actor intenta expresar al destinatario del documento, se entiende como la
manifestación volitiva.
Por consiguiente aquello que incluya estos recursos puede estimarse como
documento: una un croquis carta, un grafiti, un plano, etc., es incuestionable que el
documento electrónico, cuando contiene un testimonio o manifestación de voluntad
participa de los perfiles característicos de los documentos convencionales, se trata de un
objeto mueble que tiene independencia física de su creador y del instrumento que lo
hace, pudiendo ser llevado ante la instancia jurisdiccional mediante su inserción a un
soporte estipulado (impresión, pen drive, CD-Rom, DVD, Blu- ray, disquete ordinario,
disco duro de ordenador, entre otros).
Con esta interpretación queda claro, que todo aquello que no tenga expresividad e
intencionalidad no es documento. Los medios informáticos deben cumplir la función de
docere para aceptar como verdaderos documentos, pero no obstante se señala que puede
suceder que en el medio informático se plasme un rastro o una huella de algún hecho o
acontecimiento mecánico, pero no se puede catalogar como documento, sino
sencillamente una prueba material, en el cual hay el estampado de esa marca o huella
289-1673-1-PB
Tipos de Documentos Electrónicos
Los que tienen como soporte el papel y son reflejados por una información que
existe o se soporta en la informática.
La Firma Electrónica
Para definir a la firma electrónica, Rico (2005, p.198) señala que ésta “consiste en
cualquier método o símbolo basado en medios electrónicos, utilizado o adoptado por
una parte con la intención de vincularse o autenticar un documento, cumplido todas o
algunas de las funciones características de una firma manuscrita”.
A los efectos de este artículo, la firma electrónica podrá formar parte integrante
del mensaje de datos, o estar inequívocamente asociada a éste; enviarse o no en un
mismo acto.
Mensajes de Datos
Certificados electrónicos