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DISPOSICIÓN N° 07-2014-MP-DfP-PFPPC-SRJ-SDA.
El Principio de Hecho es uno de los fundamentales toda vez que el derecho penal actual es
de acto y no de autor y precisamente lo que se sanciona es el comportamiento humano que
lesiona bienes jurídicos o que los pone en peligro su existencia, sobre cuya base se ha
legislado nuestro cuerpo normativo en materia penal, y este principio está positivizado en el
en el artículo 2 inciso 24 literal “d” de la Constitución Política del Estado y en el artículo 11
del Código Penal en donde se precisa que son Delitos y Faltas: i) Las Acciones u ii)
Omisiones.
La piedra angular del derecho penal es la conducta humana, normativamente este principio
está estrictamente vinculada con el principio de legalidad, por solo la acción humana con
relevancia para el derecho penal y no cualquier conducta, tales así que el legislador con
claridad a establecido que solo las acciones o las omisiones son delitos, tratándose en el
presente caso de un delito comisivo, para su configuración requiere necesariamente una
acción directa del sujeto, caso contrario no tendría sentido.
Cabe precisar que solo las conductas humanas son pasibles de ser subsumidas en la ley penal,
de ahí que es necesario precisar que el principio de hecho lo que implica que el ser humano
responde ante la ley penal por lo que hace (acciones y omisiones) y no por lo que es, por
ende el Estado solo puede incriminar penalmente conductas humanas que se exterioricen a
través de concretas acciones u omisiones1.
1
Antonio García-Pablos de Molina Derecho Penal Parte General fundamentos. Editorial Universitaria Ramón Aceres, Jurista
Editores Asociados e INPECCP Fondo Editorial Lima Perú 1999. p. 480
2
Hans-Heinrich Jescheck Tratado de Derecho Penal Parte General traducción de Miguel Olmedo Cardenete editorial
Comares 5ta edición Granada 2 002 pp. 7/8.
3
Juan Bustos Ramírez Obras Completas Tomo II Ara Editores Lima Perú 2004 p. 187.
De la Autoria y Participación, y para efectos de hacer una imputación específica y
concreta sobre el grado de participación del agente de la comisión delictiva se debe
establecer la Autoría y el grado de participación en observancia a lo dispuesto por el
artículo 23 del Código Penal que en forma expresa prevé los supuestos jurídicos de autoría4
como: i) La autoría directa, que esta constituida por el dominio de la acción, ii) La autoría
mediata el que esta constituida por el dominio de la Voluntad, y iii) La Coautoría, que
tiene como elemento fundamental el codominio funcional del hecho, sea esto propia o
impropia y siguiendo la técnica de nuestro Código Penal la participación de modo similar
tiene sus supuestos a) La instigación, esta a su vez conformada por: Primaria y Secundaria y
b) La instigación, en consecuencia delimitada correctamente los supuestos de autor y
participación.
El delito de Peculado doloso es de naturaleza comisiva, y como tal requiere que el sujeto
activo necesariamente debe realizar un despliegue de acción personal y directa, no solo es la
mera sindicación por el hecho de serlo como en el antiguo derecho penal de autor.
Siendo la conducta humana piedra angular del derecho penal como principio general y
normativamente positivizada en el derecho interno en el artículo 2 inciso 24 literal “d” de la
Constitución Política del Estado y el artículo 11 del Código Penal, al igual que en la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en el artículo 9 5, por ello que
necesariamente como elemento general del tipo penal de primer orden debe establecerse ese
comportamiento específico objetivizado por el sujeto activo, sea en una apropiación o una
utilización.
Estableciéndose así “la acción humana como voluntad con sentido integrado por el
conocimiento, manejo de factores causales y circunstanciales orientadas y desplegadas a
través de actos externos objetivados hacia una dirección de finalidad ilícita evitable y
posible6 implica ello la actividad humana orientada a la concreción de un fin determinado
previamente por quien lo materializa, en tanto que la omisión constituye una inactividad de
la voluntad que deja de traducir la idea de la ley en hechos reales7.
En tanto que esa acción en el presente caso debe consistir apropiarse de los caudales del
Estado, haciendo un apartamiento de esa esfera a la suya, poniéndolo en la situación de
disponerlo y de los actuados obrantes en la investigación es inviable hacer la abstracción de
ese comportamiento humano que se adecué a la descripción típica preestablecida de la norma
penal, y en especial la de apropiarse de un dinero que le ha sido entregado para para su
administración.
4
Jacobo Lopez Barja de Quiroga Derecho Penal Parte General T. II Gaceta Jurídica Editores. Lima Perú 2004. p.281.
5
En el Perú has sido aprobado por Decreto Ley 22231 de fecha 11 de julio de 1978 que data desde hace más de un cuarto
siglo, por ende su aplicación es imperativa.
6
Véase en forma integral en Fidel S Rojas Vargas El Delito, Preparación, Tentativa y Consumación Editorial
Moreno S. A Lima Perú 2009 p. 31.
7
Véase en Tomas Vives Anton y Manuel Cobo del Rosal Derecho Penal Parte General editorial Tiritan lo
Blanch quinta edición 1999 p. 383
delito compuesto mixto8, por ende no requiere la concurrencia secuencial de los verbos
rectores que contiene el tipo, sino en forma independiente, a la vez tienen finalidades
distintas cada uno.
Uno de los elementos específicos es la Posesión que se Ejerce sobre los Efectos o
Caudales, el funcionario o servidor por razón de su cargo debe ejercer por: a.-
Percepción, que constituye la acción de captar o recepcionar efectos o caudales de
procedencia diversa de modo lícito que ingresa o pasa a formar parte del patrimonio del
Estado, b.- Administrar, son las funciones activas de manejo y conducción de los caudales
o efectos, y c.- Custodia, es la protección, conservación y vigilancia debida por el
funcionario o servidor público de los caudales y efectos por la razón del cargo.
Como otro de los elementos específicos del tipo es el Destinatario de los efectos o
Caudales, que la posesión ejercida sobre estos necesariamente debe un destino final como
en: 1.- En Beneficio Propio, implica que el los caudales o los efectos sea en provecho
personal del sujeto activo, y 2.- En Beneficio de Terceros, que otras personas del sujeto
activo obtiene el provecho de dichos bienes.
Al no establecerse el comportamiento humano, no es posible justificar el destino de los
caudales o efectos del Estado.
En el desarrollo de la delimitación de peculado se ha considerado como base teórica doctrinal
de Rojas Vargas9, Portocarrero Hidalgo10, Abanto Vásquez11, y Acuerdo Plenario12.
8
Luís Miguel Bramont-Arias Torres Manual de Derecho Penal Parte General Editorial San Rosa Lima Perú
2000 p. 139.
9
Fidel Rojas Vargas Delitos Contra la Administración Pública, Editorial Grijley Lima Perú 1999. pp. 250/256
10
Juan Portocarrero Hidalgo Delitos Contra la Administración Pública. Editorial Jurídica Portocarrero Lima Perú 1996. pp.
162/169
11
Manuel Abanto Vásquez Los Delitos Contra la Administración Pública en el Código Penal Peruano. Palestra editores
2001. Lima Perú pp. 288/304
12
Corte Suprema de Justicia, Pleno jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria, Acuerdo Plenario Nro.
4-2005/CJ-116, de fecha 30 de setiembre del 2 005. jurisprudente vinculante, en los párrafos 6 a 8, que constituye de
aplicación obligatoria por los jueces de todas las instancias
documentación se desvirtua objetivamente los sostenido inicialmente, advirtiédnose de la
inexistencia de un comportamiento de apropiarse bienes pertencientes al patrimonio estatal.
Según se tiene el documento de fs., 92 la declaracion jurada de gastos cuyo responsabel es
Hilario Baltazar Machaca Pari haciendose mención y referencia al monto de dinero gastado
por cada actividad, según se tiene detallado en el citando documento que sustenta sus
gastos.
Aquí un aspecto fundamental como elemento especial del tipo que consiste en la Afectación
del Servicio o la Función, siendo que la aplicación distinta o el destino indebido de los
bienes o dineros debe afectar al servicio o la función para el que estaba destinado
sea esto en el incumplimiento de la culminación de la obra u otro similar que también
ocasione un perjuicio a la misma, lo que implica que debe existir un resultado como
consecuencia de la aplicación diferente de los bienes o dineros predestinados.
En cuanto a la cotización de motos lineales sale de contexto por que ninguno es de marca
Honda sino otras, según el contendio del ¡nforme es de verse objetivamente de fs., 96, 97, 98,
de modo que no es sostenible la versión emitida en el informe de 001-2009 que genera la
presente investigación, tal es así que pierde la seriedad del caso, así como no es posible hacer
comparaciones respecto a la unidad vehícular de propiedad del Estado.
Por su parte Tito Diomedes Chipana Nina en su calidad de jefe de control patrimonial
mediante informe técnico Nro. 003-2013-RED-S-SR-UL/ACP on¡brante a fs., 366 ha
informado al Director Ejecutivo de la RED DE SALUD SAN ROMÄN precisando que las
obras realizadas en el Hospital Carlos Monge Medrano Juliaca se ejecutó de acuerdo al
expediente técnico por un monto de S/. 38 120.00, este informe es corroborado con la
declaración de Tito Diomedes Chipana Nina según la respuesta a la octava pregunta cuyo
contenido de la declaración obra a fs., 205 y 206.
En este caso la propia Red de Salud San Román ha enviado la documentación sobre el
cumplimiento de la realización de la obras de los dineros destinados mediante Decreto
Urgencia 022-2009, que incluso el expediente técnico se ha remitido documento que obra de
fs., 372 al 472.
En tanto que Jmmy Fredhy Rodriguez Suca como parte de su derecho defensa en su
declaración obrante de fs., 210 a 213 niega los cargos imputados en su contra, refiriendo que
una vez asignado el dinero se ha elaborado un expdiente técnico aprobado por la Dirección
del Hospital Carlos Monge Medrano, la Oficina de Planificación, y la Unidad de Inversiones.
Siendo ello así no se tiene individualizado una acción directa por parte de jimmy Fredhy
Rodriguez Suca en apropiarse de caudales o efectos pertenciente al Estado con el
desplazamiento personal en beneficio propio, así como no se llega a la certeza de que el
investigado haya destinado el dinero para otros fines, y como consecuencia de ese destino
diferente se haya afectado el servicio, menos se conoce cual sería el servicio afectado, de
modo que ambas conductas atribuidas no han sido posible adecuar a la hipótesis normativa
prestablecida en la norma sustantiva penal, y en cuanto a la función que se habría afectada
tampoco se conoce, y sobre esta base no es posible proseguir con las actuaciones propias que
realizar el titular d ella acción penal.
El delito desde la perspectiva de la ratio cognoscendi tiene una acepción tripartita, implica
ello hacer la calificación del hecho primeramente sobre la tipicidad para luego pasar a la
antijuridicidad y en el presente caso en forma objetiva se ha llegado a establecer que el hecho
puesto en conocimiento del titular de la acción no ha superado la tipicidad, siendo ello así no
es posible seguir con la secuencia de los acto de de investigación.
DISPOSICIÓN N° 04-2013-MP-DJP-PFPPC-SRJ-SDA.
El delito de Paculado doloso es de naturaleza comisiva, y como tal requiere que el sujeto
activo necesariamente debe realizar un despliegue de acción personal y directa, no solo es la
mera sindicación por el hecho de serlo como en el antiguo derecho penal de autor.
Siendo la conducta humana piedra angular del derecho penal como principio general y
normativamente positivizada en el derecho interno en el artículo 2 inciso 24 literal “d” de la
Constitución Política del Estado y el artículo 11 del Código Penal, al igual que en la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en el artículo 9 18, por ello que
15
Hans-Heinrich Jescheck Tratado de Derecho Penal Parte General traducción de Miguel Olmedo Cardenete editorial
Comares 5ta edición Granada 2 002 pp. 7/8.
16
Juan Bustos Ramírez Obras Completas Tomo II Ara Editores Lima Perú 2004 p. 187.
17
Jacobo Lopez Barja de Quiroga Derecho Penal Parte General T. II Gaceta Jurídica Editores. Lima Perú 2004. p.281.
18
En el Perú has sido aprobado por Decreto Ley 22231 de fecha 11 de julio de 1978 que data desde hace más de un cuarto
siglo, por ende su aplicación es imperativa.
necesariamente como el elemento del tipo penal de primer orden debe establecerse ese
comportamiento específico y en el caso concreto si ha existido una apropiación o utilización,
estableciéndose “la acción humana como voluntad con sentido integrada por el conocimiento,
manejo de factores causales y circunstanciales orientadas y desplegadas a través de actos
externos objetivados hacia una dirección de finalidad ilícita evitable y posible 19 implica ello la
actividad humana orientada a la concreción de un fin, en tanto que la omisión constituye una
inactividad de la voluntad que deja de traducir la idea de la ley en hechos reales 20 y esa acción
en el presente caso debe consistir apropiarse de los caudales del Estado, haciendo un
apartamiento de esa esfera a la suya, poniéndolo en la situación de disponerlo y de los
actuados obrantes en la investigación es inviable hacer la abstracción de ese comportamiento
humano que se adecué a la descripción típica preestablecida de la norma penal, y en especial
la de apropiarse de un dinero que le ha sido entregado para para su administración.
La norma sustantiva penal ha establecido como sujeto activo cualificado por la función que
cumple sea esto un funcionario o un servidor cuya labor realiza en una determinada
entidad pública, y como elemento general del tipo de primer orden es el comportamiento
como acción humana consiste en: 1.- Apropiarse, que es la acción de hacer suyo los
efectos o caudales del Estado apartándolo de la esfera de la función de la administración
pública y colocándose en situación de disponer de los mismos, 2.- utilización, es el
aprovechamiento de las bondades que permite el bien (efecto o caudal), sin tener el propósito
final de apoderarse para sí o para un tercero.
No se advierte que Hilario Baltazar Machaca Pari que se haya apropiado de dinero del Estado
apartándolos de la esfera de la administración pública a la suya, al igual que en el caso de
Jimmy Fredy Rodriguez Suca
Uno de los elementos específicos es la Posesión que se Ejerce sobre los Efectos o
Caudales, el funcionario o servidor por razón de su cargo debe ejercer por: a.-
Percepción, que constituye la acción de captar o recepcionar efectos o caudales de
procedencia diversa de modo lícito que ingresa o pasa a formar parte del patrimonio del
Estado, b.- Administrar, son las funciones activas de manejo y conducción de los caudales
o efectos, y c.- Custodia, es la protección, conservación y vigilancia debida por el
funcionario o servidor público de los caudales y efectos por la razón del cargo.
En el presente caso existe esa relación funcional, entre los investigados con los dineros del
Estado por que tenían la obligación de administrarlos en forma debida.
Como otro de los elementos específicos del tipo es el Destinatario de los efectos o
Caudales, que la posesión ejercida sobre estos necesariamente debe un destino final como
en: 1.- En Beneficio Propio, implica que el los caudales o los efectos sea en provecho
personal del sujeto activo, y 2.- En Beneficio de Terceros, que otras personas del sujeto
19
Véase en forma integral en Fidel S Rojas Vargas El Delito, Preparación, Tentativa y Consumación Editorial
Moreno S. A Lima Perú 2009 p. 31.
20
Véase en Tomas Vives Anton y Manuel Cobo del Rosal Derecho Penal Parte General editorial Tiritan lo
Blanch quinta edición 1999 p. 383
activo obtiene el provecho de dichos bienes.
Al no establecerse el comportamiento humano, no es posible justificar el destino de los
caudales o efectos del Estado.
En el desarrollo de la delimitación de peculado se ha considerado como base teórica doctrinal
de Rojas Vargas21, Portocarrero Hidalgo22, Abanto Vásquez23, y Acuerdo Plenario24.
Con relación a la unidad vehicular motorizar menor motocicleta lineal marca honda colo rojo
modelo XL-185-SE, año 1987, con número de motor XL-185-SE-5415029 y número de serie
XL-SE-5003722-PE-87, según el informe 005-2013-DIRESA-PUNO-RED-S-SR-U-L/ACP
obrante a fs., 358 este bien ha sido devuelto en estado operativo en fecha 23 de febrero del
2012, cuya ficha técnica del citado vehículo obra a fs., 360, de modo que el bien antes
referido efectivamente ha sido objeto de reparación por ende que se ha entregado en estado
operativo, así lo ha informado el responsable de control patrimonial del hospital Carlos
Monge Medrano, lo que hace ver la inexistencia de la conducta de apropiarse de un bien del
Estado, documento que ha sido remitido por el director ejecutivo de la Red de Salud San
Román, que inicialmente según informe 001-2011-OCI-4518-RS-SR de fs., 71 se ah
considerado como faltante de la unidad vehicular antes referida.
Aquí un aspecto fundamental como elemento especial del tipo que consiste en la Afectación
del Servicio o la Función, siendo que la aplicación distinta o el destino indebido de los
bienes o dineros debe afectar al servicio o la función para el que estaba destinado
sea esto en el incumplimiento de la culminación de la obra u otro similar que también
ocasione un perjuicio a la misma, lo que implica que debe existir un resultado como
consecuencia de la aplicación diferente de los bienes o dineros predestinados.
De los actuados de la presente no se advierte indicio alguno sobre la posible realización de
este delito como se ha descrito con anterioridad, por lo que deviene en negativa la
calificación.
Respecto al investigado Jimmy Fredy Rodriguez Suca, el director ejecutivo de la Red de Salud
San Román a remitido la documentación consistente en: informe 022-2009-DIRESA-PUNO-
RED-SSR-J-AT.J de fecha 06 de agosto 2009 donde se informa al Director ejecutivo de Red
21
Fidel Rojas Vargas Delitos Contra la Administración Pública, Editorial Grijley Lima Perú 1999. pp. 250/256
22
Juan Portocarrero Hidalgo Delitos Contra la Administración Pública. Editorial Jurídica Portocarrero Lima Perú 1996. pp.
162/169
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Manuel Abanto Vásquez Los Delitos Contra la Administración Pública en el Código Penal Peruano. Palestra editores
2001. Lima Perú pp. 288/304
24
Corte Suprema de Justicia, Pleno jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria, Acuerdo Plenario Nro.
4-2005/CJ-116, de fecha 30 de setiembre del 2 005. jurisprudente vinculante, en los párrafos 6 a 8, que constituye de
aplicación obligatoria por los jueces de todas las instancias
25
Manuel A Abanto Vásquez Ob. Cit. p. 333
de Salud San Román sobre la reparación de las ambulancias cuyo documento obra a fs., 369,
en tanto que el informe 021-2009 a fs., 368 con mismo contenido sobre la reparación de otra
ambulancia, ambos informe son corroborados con la declaración de Augusto Salluca
Maquera conforme se tiene el contenido de la misa corriente a fs., 207 y 208.
El delito desde la perspectiva de la ratio cognoscendi tiene una acepción tripartita, implica
ello hacer la calificación del hecho primeramente sobre la tipicidad para luego pasar a la
antijuridicidad y en el presente caso en forma objetiva se ha llegado a establecer que el hecho
puesto en conocimiento del titular de la acción no ha superado la tipicidad, siendo ello así no
es posible seguir con la secuencia de los acto de de investigación.
III. DISPONE:
Primero.- Declarar que NO PROCEDE FORMALIZAR NI
CONTINUAR CON LA INVESTIGACIÓN PREPARATORIA en contra de HILARIO
BALTAZAR MACHACA PARI por la presunta comisión de Delitos Contra La
Administración Pública en su modalidad de Delitos Cometidos por Funcionarios Públicos en
su forma de PECULADO DOLOSO POR APROPIACION y MALVERSACIÓN DE
FONDOS, y contra de JIMMY FREDY RODRIGUEZ SUCA por la presunta comisión de
Delitos Contra La Administración Pública en su modalidad de Delitos Cometidos por
Funcionarios Públicos en su forma de PECULADO DOLOSO POR APROPIACION en
agravio del Estado Peruano cuya representación y defensa asume la la procuraduría pública
anticorrupción sede Puno, el Gobierno Regional de Puno cuya representación asume la
defensa el procurar público del Gobierno Regional de Puno, ORDENANDOSE el Archivo
de los actuados, consentida sea la misma.
BAP/fap