Matrimonio Igualitario y Uniones Civiles

La creación de un vínculo legal de derechos y obligaciones mutuas es una de las principales

razones por las que la capacidad de contraer matrimonio es uno de los mayores objetivos de
la comunidad LGBT, porque además del aspecto sentimental, el matrimonio conlleva
beneficios entre las parejas tales como la capacidad de acceder a herencias y al
otorgamiento de pensiones, a obtener préstamos financieros de manera conjunta, a tener
acceso al seguro social a través de la pareja y derechos de visita en hospitales y cárceles,
entre otros, a los cuales es casi imposible acceder actualmente para las parejas LGBT.

En El Salvador, la Sala de lo Constitucional rechazó en diciembre de 2016 una demanda de

inconstitucionalidad en contra del artículo 11 del Código de Familia para que se permitan
los matrimonios homosexuales, declarándola improcedente; aunque cabe mencionar que tal
decisión no fue producto de una interpretación de la ley sino que la Sala apreció que el
recurso interpuesto no estaba debidamente fundado, considerando que el demandante
"incurre en un error al no detallar la interpretación que le otorga a las disposiciones
constitucionales donde supuestamente se establece la obligación de regular las relaciones
homosexuales" y que la demanda "carece de argumentos suficientes y válidos para ser
tenida en cuenta y proceder a su admisión" 1.

En abril de 2015, por iniciativa del partido Alianza Republicana Nacionalista (ARENA) se
presentó una solicitud de reforma a la Constitución con el fin de modificar los artículos 32,
33 y 34 para que se defina el matrimonio expresamente como la unión entre un hombre y
una mujer “así nacidos”, se prohíba la adopción de niños a parejas del mismo sexo y se deje
sin efecto dentro del territorio nacional a los matrimonios homosexuales celebrados en
otros países; medida que fue aprobada por la legislatura pasada con 47 de 84 votos y que
acorde al proceso de reforma constitucional debe ser ratificada durante la presente
legislatura (2015-2018) con 56 votos, de lo contrario, la medida sería rechazada2.

1
EFE. Sala Constitucional de El Salvador rechaza solicitud de matrimonio homosexual. 2016.
Disponible en:http://www.diariolasamericas.com/america-latina/sala-constitucional-el-salvador-rechaza-
solicitud-matrimonio-homosexual-n4110535 2EFE. Ob Cit.
En Costa Rica el primer matrimonio del mismo sexo se celebró entre Jazmín Elizondo y
Laura Flórez-Estrada en 2015, aunque éste se dio por un error en la partida de nacimiento
de una de las cónyuges, donde su sexo biológico figuraba como masculino y eso dio pie a la
legalización del matrimonio. En diciembre de 2015 el Frente por los Derechos Igualitarios
(un conjunto de varias organizaciones civiles agrupadas) apoyado por 12 legisladores de
tres partidos diferentes presentó un proyecto de ley sobre Matrimonio Igualitario con el fin
de legalizar dichas uniones, aunque este proyecto de ley no ha prosperado aún.3 En cuanto a
las uniones civiles del mismo sexo, éstas fueron reconocidas jurídicamente debido a una
situación que se generó a partir de una reforma a la Ley General de la Persona Joven 4 en
2013, donde el artículo 4 en sus apartados “h” y “m” establecen dentro de los derechos de
las personas menores de 36 años, lo siguiente:

“h. El derecho a no ser discriminado por color, origen nacional, la

pertenencia a una minoría nacional, étnica o cultural, el sexo, la orientación
sexual, la lengua, la religión, las opiniones, la condición social, las aptitudes
físicas o la discapacidad, el lugar donde se vive, los recursos económicos o
cualquier otra condición o circunstancia personal o social de la persona
joven.”

“(m) El derecho al reconocimiento, sin discriminación contraria a la

dignidad humana, de los efectos sociales y patrimoniales de las uniones de
hecho que constituyan de forma pública, notoria, única y estable, con aptitud
legal para contraer matrimonio por más de tres años.”

3 Aarón Sequeira. 12 diputados dan apoyo a matrimonio homosexual. 2015.

Disponible en:http://www.nacion.com/nacional/politica/diputados-dan-apoyo-matrimonio-
homosexual_0_1529647071.html
4 LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPÚBLICA DE COSTA RICA. Ley General de la Persona Joven Nº

8261. 2002.Disponible en:

http://cpj.go.cr/archivos/100Ley%20General%20de%20la%20Persona%20Joven%20y%20sus%20reformas%20(2).pd
f
Fue gracias a esa ventana que se establecieron las uniones civiles entre parejas
homosexuales, aunque sólo para aquellas donde al menos un integrante de la pareja sea
menor de 36 años, suceso que comenzó con el reconocimiento de la unión entre Gerald
Castro y Christian Zamora, quienes iniciaron el proceso para el reconocimiento legal de
su relación al enterarse de la brecha abierta por la reforma a la Ley General de la Persona
Joven en 2013. Dos años más tarde el Juzgado de Familia de la ciudad de Goicoechea,
San José, sentenció de forma favorable ante la petición presentada, a la Ley General de
la Persona Joven en 2013. Dos años más tarde el Juzgado de Familia de la ciudad de
Goicoechea, San José, sentenció de forma favorable ante la petición presentada, a la Ley
General de la Persona Joven en 2013. Dos años más tarde el Juzgado de Familia de la
ciudad de Goicoechea, San José, sentenció de forma favorable ante la petición
presentada, sentando un precedente jurídico que permite el reconocimiento de estas
uniones a través de la vía judicial 5.

Mientras que es poco probable que el matrimonio igualitario sea instaurado en

cualquiera de los dos países de forma pronta (aunque parte Costa Rica con ventaja en ese
aspecto) debido a que el derecho internacional deja la decisión en manos de los Estados;
los precedentes jurídicos existentes en donde las uniones civiles del mismo sexo son
reconocidas con igualdad de derechos que las uniones heterosexuales, proporcionan un
terreno mucho más firme para que aquellas parejas LGBT en Costa Rica y El Salvador
que sean afectadas por la vulneración de sus derechos, emprendan acciones legales en
contra de los Estados.

5
LA NACIÓN. Parejas del mismo sexo unidas legalmente. La Nación, 2015. Disponible
en:http://www.nacion.com/ocio/revista-dominical/Parejas-mismo-sexo-unidas-legalmente_0_1529847083.html
Fundamentos jurisprudenciales.

El Derecho de familia, es el conjunto de normas e instituciones jurídicas que regulan las

relaciones personales y patrimoniales de los miembros que integran la familia, entre sí y
respecto de terceros; Tales relaciones se originan a partir del matrimonio y del
parentesco6.Este derecho tiene como objetivo principal regular las relaciones así como
dirimir las controversias que se susciten entre las personas que integran este núcleo.

La constitución política de El Salvador contempla una protección especial de la familia por

parte del Estado por considerarse esta base de la sociedad. Asimismo, de manera expresa el
artículo 32 establece “La familia es la base fundamental de la sociedad y tendrá la
protección del Estado, quien dictará la legislación necesaria y creará los organismos y
servicios apropiados para su integración, bienestar y desarrollo social, cultural y
económico. El fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad
jurídica de los cónyuges. El Estado fomentará el matrimonio; pero la falta de éste no
afectará el goce de los derechos que se establezcan en favor de la familia”.

Al igual que en el Código de Familia en su Art. 2 donde manifiesta “ la familia es el grupo

social permanente, constituido por el matrimonio, la unión no matrimonial o el
parentesco” .Sin embargo, es lamentable que el ordenamiento jurídico desconozca que
actualmente el concepto de familia ha evolucionado, pues más que nexos sanguíneos, lo
que se busca proteger es la convivencia ligada por vínculos emocionales conjuntos, a pesar
de esto, no se contempla ningún tipo de efecto jurídico a la unión de dos personas del
mismo sexo, ni siquiera se les ha recocido como unión de hecho a fin de gozar de algún
tipo de regulación.

Es decir, que evidentemente provoca que no se considere como familia, al menos para el
ordenamiento jurídico, la unión homosexual, cuando el vínculo que une a dos personas de
un mismo sexo, que deciden llevar a cabo un proyecto de vida común, va más allá de la
conveniencia económica. Con la apertura del derecho al matrimonio para la minoría

6
Belluscio, Augusto Cesar; “Manual de Derecho de Familia”; Tomo I; Séptima Edición; Pág. 23
homosexual se garantizaría que las uniones que se lleven a cabo entre parejas de un mismo
sexo reciban toda la protección contemplada en el ordenamiento jurídico para el núcleo
social considerado familia7.

7
Gaitán, Oscar Enrique; El Derecho de Familia Frente a la Diversidad Sexual; pág. 3
(23_oscar_enrique_gaitan)
 Más allá de una protección jurídica, el matrimonio no solo genera beneficios
para las personas que optan por él, sino que es una institución que tiene
trascendencia y reconocimiento social, pues como se ha visto en la experiencia
de los países que lo han aprobado, su reconocimiento ha generado mayor
tolerancia y aceptación de este grupo de personas. Asimismo, al eliminar la
citada prohibición se estaría reconociendo a su vez el derecho a las parejas del
mismo sexo de conformar familias de hecho, debido a que se eliminaría el
impedimento matrimonial y por lo tanto poseerían la aptitud legal para casarse.
De esta forma tendrían acceso a dos formas de tutela jurídica, por una parte el
matrimonio y por otra la unión de hecho, quedando a su elección como desean
desarrollar su relación de pareja.8

Sobre la bese de las consideraciones anteriores nos permitimos concluir que

existe una evidente desprotección jurídica en relación al tema homosexual, en lo
que concierne a la constitución de la familia, la que debe edificarse con
concepto de voluntad responsable de conformarla, capacidad de quienes así lo
deseen, con soporte en la comunidad de vida, mutua ayuda, permanencia,
singularidad e inexistencia de impedimentos legales, dejando de lado el
concepto de procreación que tan solo constituye uno de los fines del matrimonio
o de la misma unión marital de hecho y que asemejando lo homosexual con las
uniones heterosexuales donde no se puede o no se desea procrear presenta
soluciones de técnica médica de fecundación asistida o consolidación a partir de
la reapertura de la adopción.

Principalmente deberá especificarse en norma expresa que todas aquellas

normas de derecho de familia son aplicables a uniones de pareja sin tener en
cuenta la opción sexual de quienes las conforman, en tal virtud, ha de concluirse
que el país está saturado de normatividad lo que para nadie es desconocido y
para que se materialicen los derechos de familia de pareja homosexual no se
requiere decodificar e implementar leyes distintas de las existentes, la labor

8
Hernández Leiva, Mónica y otros; “Estudio Sobre la inconstitucionalidad de la Prohibición del Matrimonio
Entre Personas del Mismo Sexo”; Costa Rica; Año 2007;pag 181
 política debe fijar su praxis a la modificación de las existentes a efecto de
excluir el ingrediente de polarización de sexos que en nada beneficia al país y a
los conciudadanos, pues nada es más criticable que actuar con ignorancia e
intolerancia9.

Constitucionalmente la familia tiene por fundamento positivo el matrimonio o la

unión estable entre un hombre y una mujer, la legislación de El Salvador no
permite la adopción de hijos por parte de parejas del mismo sexo.

No hay una normativa que contemple contra la violencia doméstica cometida

entre las parejas del mismo sexo. Estas personas no son protegidas por la Ley
contra Violencia Intrafamiliar, la cual establece en su Artículo 3 que:
“constituye violencia intrafamiliar, cualquier acción u omisión, directa o
indirecta que cause daño, sufrimiento físico, sexual, psicológico o muerte a las
personas integrantes de la familia”.10

9
Gaitan, Hurtado OE; “El Derecho de Familia Frente a la Diversidad
Sexual”;(http://www.revistamemorias.com/edicionesAnteriores/8/diversidadsexualderecho.pdf)
10
Ley contra la Violencia Intrafamiliar; El Salvador; Artículo 3.
 Además de las restricciones que existen en su vida familiar, la población de
personas lesbianas, gays, bisexuales y transgénero tuvo que enfrentar en los
últimos años la pretendida reforma a los artículos 32, 33 y 34 de la Constitución
de la República, a fin de prohibir expresamente el reconocimiento del
matrimonio de personas del mismo sexo celebrado o reconocido por las leyes de
otros países; la unión estable de estas parejas, y la adopción de niños por dichas
personas. Conforme a lo indicado en este informe, el debate acerca de esta
propuesta creó un ambiente de intolerancia y hostilidad hacia las personas
LGTB, quienes fueron víctimas de actos de amenaza y violencia.

ORIENTACION SEXUAL SEGÚN LA SALA DE CONSTITUCIONAL

Esta proscripción a la discriminación a la persona humana por razón a su Orientación

sexual, ha sido expresamente reconocida por la Sala Constitucional: “En cuanto a la
orientación homosexual, es notoria la posición de desventaja social y, en esencia, de
desigualdad y marginación sustancial que históricamente han sufrido ciertas personas
en algunas sociedades. En aplicación del art. 26 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, que establece también la cláusula de igualdad de trato e interdicción
de la discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones
políticas o de cualquier índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento o cualquier otra condición social, el Comité́de Derechos Humanos de
Naciones Unidas ha destacado que la prohibición contra la discriminación por motivos
de sexo contenida en tal artículo, comprende también la discriminación basada en la
orientación sexual. En vista de todo lo anteriormente expuesto, debe concluirse que una
exclusión del goce de los derechos fundamentales basándose en motivos
discriminatorios por razones de la preferencia u orientación sexual de estos, resulta
11
totalmente inadmisible desde el punto de vista constitucional.”

11
Sentencia de Sala de lo Constitucional de El Salvador No.18-2004 dictada el nueve de diciembre de dos mil
nueve
Si bien la orientación sexual no se encuentra expresamente reconocida en la constitución
o la Convención Americana como una categoría protegida contra la discriminación, la
Corte Interamericana ha entendido al igual que ‘‘el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, que los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos, cuya
interpretación tiene que acompañar la evolución de los tiempos y las condiciones de vida
actuales. Por tanto, debe entenderse a la orientación sexual como una de las categorías
por las cuales está prescrito todo tipo de discriminación’’.12

12
Caso Atala Riffo y niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de
2012. Serie C No. 239, párrafo 83.
FUENTES CONSULTADAS

 Gaitán Hurtado OE; “EL DERECHO DE FAMILIA FRENTE A

 LA DIVERSIDAD SEXUA”L;
http://www.revistamemorias.com/edicionesAnteriores/8/diversidadsexualder
e cho.pdf (REVISTA)

o SEQUEIRA, Aarón. 12 diputados dan apoyo a matrimonio homosexual.

2015. [En línea].Diario La Nación. [En línea]. San José, 2015.
Disponible en: http://www.nacion.com/nacional/politica/diputados-dan-
apoyo-matrimonio-homosexual_0_1529647071.html (ARTÍCULOS DE
PERIÓDICOS)

 Sentencia de Sala de lo Constitucional de El Salvador No.18-2004 dictada el nueve

de diciembre de dos mil nueve


 Caso Atala Riffo y niñas Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de
febrero de 2012. Serie C No. 239, párrafo 83.

 HERNÁNDEZ LEIVA, MÓNICA Y VALVERDE PHILLIPS, CARMEN LAURA; "Estudio sobre la

Inconstitucionalidad de la Prohibición del Matrimonio entre Personas del Mismo
Sexo”; Universidad de Costa Rica Facultad de Derecho; Costa Rica; 2007. pag 181

 Gaitán, Oscar Enrique; El Derecho de Familia Frente a la Diversidad Sexual; pág. 3

 DIARIO LAS AMÉRICAS. Sala Constitucional de El Salvador rechaza

solicitud

de matrimonio homosexual. [En línea]. Miami, 2016. Disponible en:

http://www.diariolasamericas.com/america-latina/sala-constitucional-el-
salvador-rechaza-solicitud-matrimonio-homosexual-n4110535

 LA ASAMBLEA LEGISLATIVA DE LA REPÚBLICA DE COSTA RICA. Ley General de la Persona

Joven Nº 8261. 2002.Disponible en:
 http://cpj.go.cr/archivos/100Ley%20General%20de%20la%20Persona%20Joven%20y%20sus%20reformas
%20(2).pdf

 CODIGO DE FAMILIA DE EL SALVADOR