Realizado por: Yuliana Cartagena Castillo

CAPITULO 2: DERECHO COMERCIAL

DERECHO MERCANTIL: comprende el estudio de todas las actividades económicas, de los diversos negocios, contratos e
instituciones realizadas con ánimo de lucro y con contenido patrimonial, incluida la producción de bienes y servicios. Sería más
exacto hablar de Derecho Económico.
No sólo regula la actividad de intermediación, circulación y distribución, sino que, adicionalmente, regula la producción de bienes
y servicios, y en ocasiones hasta su consumo, cuando el bien se adquiere de un comerciante.
2.1 SURGIMIENTO DEL DERECHO MERCANTIL
2.1.1 Período de vigencia subjetiva del derecho comercial 2.1.2 Período de vigencia objetiva del derecho
Nació de manera autónoma en el siglo En la costumbre donde Con la Revolución Francesa se generó la abolición por
IX, ciudades con acceso al mar encontramos el origen completo de este derecho considerado por los revolucionarios
Mediterráneo, particular en Italia. del derecho comercial. como clasista.
Cumplida por comerciantes. Con la Ley Le Chapelier se decretó el libre ejercicio de la
El comercio, por naturaleza, no es En el siglo XVI, con la actividad comercial, proscribiendo, a su vez, cualquier forma
estático, sino, al revés, dinámico, lo cual consolidación de la de asociación o agremiación.
le imprime un desarrollo constante. monarquía y la Napoleón en el año de expide el Código de Comercio, con el
La compra y venta de bienes crea la desaparición del sistema cual se abandona la tesis del derecho comercial basado en la
necesidad de movilizar el dinero de una feudal, el derecho idea central del comerciante, para tomar un nuevo concepto,
plaza a otra, se idea el contrato de mercantil se va el derecho comercial basado en el acto objetivo de comercio.
cambio. Aquí encontramos el origen de oficializando. La noción de comerciante cambió, ya no era un gremio
la letra de cambio, alrededor de la cual mercantil, sino aquel individuo que realiza en forma habitual
se generalizarán con posterioridad los “Período de vigencia y profesional actos de comercio. El comerciante pasa a ser
demás títulos valores, tales como el subjetiva del derecho concebido de manera abierta como la persona dedicada a
cheque, el pagaré, etc. comercial”: abarca actividades mercantiles.
Los comerciantes (gremio), dirigidos por desde el siglo IX hasta la Para clasificar un acto mercantil y diferenciarlo del civil, es
el cónsul, poseen su propia jurisdicción Revolución Francesa en necesario analizarlo unas veces desde el punto de vista del
mercantil, encargada de resolver las 1789. sujeto realizador del acto; la naturaleza del acto celebrado
discrepancias o conflictos entre los considerado en sí mismo; la causa (v. gr.: el acto de
pertenecientes al gremio, haciendo caso El derecho comercial era reventa); forma (tal es el caso de las acciones y de los títulos
omiso del Código Civil y del derecho un derecho clasista, valores); por su afinidad o conexidad con la empresa
romano. profesional, de mercantil; otras veces, por analogía con los actos
contenido netamente expresamente señalados como mercantiles, etc.
económico.
2.2 CRITERIOS DIFERENCIADORES DEL ACTO DE COMERCIO Y DEL ACTO CIVIL
El legislador de turno en cada ordenamiento jurídico, quien, a su leal saber y entender, enuncia cuales actos considera mercantiles y
cuáles no. El acto de comercio como noción y concepto objetivo es irreductible a unas características comunes.
2.2.1 Criterio subjetivo 2.2.2 Criterio de ánimo de 2.2.3 Criterio de la intermediación
lucro
Apela al sujeto realizador de la actividad Afirma que lo diferente entre el Tal característica diferenciadora no es
mercantil; criterio este que ya está superado acto civil y el acto comercial es ninguna de las anteriores, sino que es el
históricamente desde 1804. el ánimo de lucro. tráfico o la intermediación de bienes y
servicios.
2.3 UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO
El campo de la legislación comercial se Con este proceso de expansión se ha llegado a un Se considera que el derecho civil
amplía, perdiendo importancia el área punto en el que las relaciones económicas reguladas es y seguirá siendo el derecho de
propia del derecho civil porque ha ido por el Código Civil son escasas y de poca la familia, en tanto que el
invadiendo campos de las actividades importancia; el Código Civil se encarga de los actos derecho comercial es y seguirá
económicas que antes estaban a título gratuito, de las ventas de los pequeños siendo el derecho de las
reservadas a la legislación civil. agricultores y ganaderos, de las actividades relaciones de contenido
Ej: Nada más típicamente civil que el artísticas y de los actos de adquisición para el uso o económico.
ejercicio de una profesión, pero cuando consumo de la persona. Hay temas fundamentales en
el profesional deja de trabajar Carnelutti y Ascarelli afirman que la transformación materia de relaciones
individualmente para establecer una del derecho comercial, de especial a general, económicas que el Código de
organización empresarial, está implica la muerte o desaparición del derecho Comercio sólo regula de un
abandonando los terrenos del Código mercantil, para convertirse en derecho común. modo parcial, y en lugar de
Civil y está entrando en la legislación establecer un estatuto propio
Para otros, el desaparecimiento sería del Código
mercantil. sobre estos dos puntos, se remite
Civil. Estas mencionadas son apreciaciones
a las disposiciones del Código
exageradas.
Civil.

¿Hasta qué punto se justifica esta unificación?

¿Qué sucede con la No obstante que en estos tres países (suiza, Muchos Estados de gran avance legislativo y
legislación civil? Inglaterra e Italia) existe un Código unificado de económico han dado el paso para unificar las
Las normas sobre obligaciones y contratos, tal unificación no es total, disciplinas civiles y mercantiles, logrando un sistema
capacidad, porque existen normas especiales para regular de derecho privado unificado, tales como Suiza e
obligaciones y ciertas actividades particulares, los cuales son actos Italia, la Provincia de Quebec, en el Canadá y el Perú.
contratos deben ser realizados por comerciantes en su más clásica
unificadas en un solo concepción. “Se tendrán como comerciales, para todos los
estatuto; según la Esto significa que la unificación total del derecho efectos legales, las sociedades que se formen para la
doctrina se deben unir privado, desde el punto de vista estrictamente ejecución de actos o empresas mercantiles. Si la
los dos códigos, académico, no solamente es inconveniente, sino de empresa social comprende actos mercantiles y actos
porque no existe difícil concreción. que no tengan esta calidad, la sociedad será
lógica en fraccionar en Joaquín Garrigues: Un código civil único sobre comercial. Las sociedades que no contemplan en su
dos parcelas una régimen general de las obligaciones y los contratos, objeto social actos mercantiles, serán civiles.
realidad económica que regularía algo que también es general; esto es, Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las
que es única, la actividad económica, que, como se dijo, es una sociedades comerciales y civiles estarán sujetas,
homogénea. misma, ni civil, ni mercantil. para todos los efectos, a la legislación mercantil”.
debatido.
2.4 CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL Y SUS CARACTERÍSTICAS
2.4.1 Concepto
Sistema de normas jurídicas que determinan su campo de aplicación codificando como mercantiles ciertos actos y calificando como
comerciantes a quienes los realizan constantemente. (Mantilla)
“El derecho comercial es la parte del derecho privado que regula las operaciones jurídicas hechas por los comerciantes, ya sea
entre ellos, ya sea con sus clientes.
Se trata de un conjunto de normas jurídicas obligatorias, en su mayoría, trátese de ley escrita o costumbre.
Regulan, dichas normas, actividades mercantiles, traducidas en actos de comercio, dentro de un círculo que se convierte en un
proceso productivo, pasando por la intermediación o circulación hasta finalizar en el consumo.
Regulan, también, las relaciones jurídicas de contenido mercantil generadas entre empresas y entre éstas y los particulares.
Regulan la conducta de las personas que de manera habitual y profesionalmente realizan actos de comercio.
2.4.2 Principales características que distinguen y configuran el derecho comercial
2.4.2.1 Es un derecho con 2.4.2.2 Intervencionismo estatal 2.4.2.3 El Formalismo
tendencia a la uniformidad Es el Estado social de derecho quien Código de Comercio en su artículo 824 sienta el principio
La tendencia mundial es hacia interviene en la actividad económica de la consensualidad al establecer que “Los comerciantes
la internacionalización de la de libremercado. podrán expresar su voluntad de contratar u obligarse
economía, es decir, hacia la La autoridad pública interviene verbalmente, por escrito o cualquier modo inequívoco...”
creación de un gran mercado prácticamente en todas las la Ley, consagra una solemnidad para su perfeccionamiento
con menores restricciones en el relaciones económicas, en la fijación y, en los demás, las partes los realizan por escrito, por
intercambio comercial y es por de los precios de los productos razones de seguridad jurídica, especialmente en caso de una
ello que han surgido los básicos, control del arrendamiento, controversia judicial, pues necesitan un principio de prueba
bloques económicos, funcionamiento de sociedades por escrito, acorde con lo preceptuado por el régimen
conformados por países con comerciales de mayor importancia a probatorio del Código de Procedimiento Civil.
similares características través de la Superintendencia Es menester considerar que, por otra parte, los comerciantes
geográficas, económicas, Financiera , de Industria y y todas las sociedades, en nuestro concepto, están obligados
culturales y sociales. Comercio y la de Sociedades, en las por la ley mercantil y tributaria a llevar contabilidad, lo que
Ocurre todo lo contrario con el actividades de las bolsas de valores significa elaborar un comprobante por cada operación
derecho civil, todos los países y el mercado bursátil, en general, por realizada, aun entre presentes, y efectuar, además, los
son muy celosos de la conducto de la Superintendencia correspondientes registros en los libros principales y
autonomía y de las Financiera, en la fijación de precios auxiliares de contabilidad, lo cual es ya una formalidad .
peculiaridades de sus y en la regulación de ciertos Por exigencias fiscales, hoy en día es necesario y legalmente
instituciones familiares y no se servicios básicos, como el obligatorio documentar por escrito la mayoría de las
puede fácilmente igualarlas transporte, servicios públicos transacciones mercantiles.
con las de otros Estados. domiciliarios, etc.
2.4.2.4 Preponderancia de la costumbre 2.4.2.5 Es un derecho proteccionista del crédito
Este carácter costumbrista va perdiendo importancia todos El derecho comercial da cierta protección al crédito, a los derechos
los días, porque la legislación comercial escrita se ha vuelto del acreedor, bastante más protección que el derecho civil, porque sin
tan numerosa, tan exhaustiva, tan imperativa que asfixia la crédito bien garantizado por las normas legales, el comercio no puede
libre iniciativa de los comerciantes y hace difícil que éstos funcionar. Sin crédito es imposible que exista actividad económica.
puedan crear costumbres para satisfacer las nuevas Toda la filosofía de los títulos valores y de las normas que regulan su
necesidades de sus negocios. emisión, circulación y pago, tienen justificación en rodear de
Es por ello por lo que, aunque fuente primaria, se ha visto protección y garantías al acreedor, titular de un cheque, pagaré o letra
limitada en el sentido que por más reiterada que sea y por de cambio, entre otros.
más conciencia de obligatoriedad que genere, no puede Comerciante que incurre en el no pago de un cheque, castigándolo,
contradecir, en Colombia, la Ley escrita. (Art. 3 C. de Co.) inclusive, con sanciones penales, privativas de la libertad, cuando su
La costumbre contra legem no tiene validez. situación haya obedecido a dolo o negligencia (art. 248 del Código
Penal).

2.4.2.6 Tiene un carácter profesional 2.4.2.7 Es un ordenamiento especial

El derecho comercial sigue teniendo una parte profesional en la cual se Por definición, es de aplicación estricta y sólo
define al comerciante, se determinan sus obligaciones profesionales, que no pueden tomarse en cuenta las normas del mismo,
son exigibles al común de las personas. que de un modo expreso y directo regulen las
-El art 10º: Determina la calidad jurídica de comerciante y las distintas correspondientes situaciones, sólo a falta de ellas,
maneras para adquirir esta calidad. deberá aplicarse el derecho común o general.
-Los art12 y 14: Establecen los límites de la capacidad jurídica y de las Art 3º del C. Co. cuando dice que las costumbres
personas de los comerciantes y las consideraciones que hacen ilegítimo su comerciales, que llenen los requisitos señalados por
ejercicio. el mismo artículo, tienen igual autoridad que la Ley
-El art19: Prescribe ciertos deberes que son exclusivos de los comerciantes. comercial.
-El art 68: Concede ventajas y privilegios al comerciante de claro Sólo es lícito acudir al derecho común civil cuando
fundamento profesional hayamos agotado todas las formas posibles de
-El artículo 507: Abre la posibilidad exclusiva a los comerciantes para existencia y de aplicación de los preceptos
celebrar el contrato de cuentas en participación. mercantiles.
2.5 ESTATUTOS REGULADOS EN EL CÓDIGO DE COMERCIO
2.5.1 Estatuto personal o 2.5.2 Estatuto 2.5.3 Estatuto 2.5.4 Estatuto procedimental
profesional real contractual Mediante la Ley 1116 de 2006, modificada
Esta es la parte que sólo se aplica a Contiene el la regulación detallada y en parte y recientemente por la Ley 1429 de
los comerciantes, de quien es, en régimen de extensa de todos y cada 2010, se establece el Régimen de
contraste con las personas comunes, aquellos bienes uno de los principales Insolvencia Empresarial que empezó a regir
un profesional del comercio. que se han contratos comerciales el 27 de junio de 2007, al cual están
Indica, en segundo lugar, cuáles son considerado como típicos, como sometidos las personas naturales
las obligaciones del comerciante; de naturaleza compraventa, comerciantes y las personas jurídicas no
obligaciones que sólo a él estrictamente transporte, seguro, el de excluidas de su campo de aplicación según
conciernen y que, por lo tanto, no mercantil: títulos mandato, el contrato de su artículo 3.
existen para las personas naturales valores, fiducia mercantil, el Otros procedimientos que regula el Código
civiles. propiedad contrato para formar como: regulación por expertos o peritos
Ej: llevar contabilidad, matricularse intelectual y sociedades, los (avalúos), o cuando existan ciertos
ante la cámara de comercio de su establecimientos contratos bancarios, etc. conflictos técnicos; en estos casos de
domicilio de comercio. discrepancia entre las partes.
2.5.5 Estatuto para la navegación marítima, fluvial y aérea
Luego, en 1886, llegó la reimplantación del sistema centralista, a raíz del cual se dictó en el año siguiente la ley 57, sobre adopción
de códigos, mediante la cual se dispuso que regiría en el país el Código de Comercio del extinguido Estado soberano de Panamá, en
lo concerniente al Código de Comercio Terrestre, y continuó rigiendo el Código de Comercio Marítimo que la Nación había
expedido en 1870. Ambos códigos se inspiraron, fundamentalmente, en el Código Mercantil de Chile. Estas leyes constituyeron un
estatuto muy avanzado y tuvieron vigencia hasta 1971, cuando se expidió el actual Código de Comercio.
2.6 MATERIAS NO REGULADAS POR EL CÓDIGO DE COMERCIO
El artículo 2033 muestra cómo, por el código 2.6.1 Las instituciones financieras y la Superintendencia Financiera,
de comercio, quedaron derogados el Código organismo oficial encargado de su vigilancia.
de Comercio Terrestre, el Marítimo y, en Toda la regulación comercial especial de bancos, corporaciones financieras, de
general, todas las leyes comerciales que seguros, de bolsas de valores y demás entidades, no se encuentran en este Código
habían sido dictadas para modificar esos dos sino en leyes especiales, como lo es el Estatuto Orgánico del Sector Financiero.
viejos estatutos.
2.6.2 Propiedad intelectual 2.6.3 Comercio electrónico 2.6.4 Monopolios
la normatividad vigente sobre propiedad Ley 527 de 1999, define y reglamenta el -La ley 256 de 1996 regula lo referente
intelectual se encuentra por fuera del Código acceso y uso de los mensajes de datos, a la competencia desleal.
de Comercio. del comercio electrónico y de las firmas
digitales.