RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACION NUEVO.

REFERENCIA DE APELACION 509-2017 Asist. 1º. Quetzgo.

Numero único del expediente 9011-2016-771 .

HONORABLE CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, CAMARA PENAL GUATEMALA.

Osmar Josué Menchú Barrios, acusado, de 30 años de edad, soltero, vendedor de discos, guatemalteco, con domicilio
en Quetzaltenango, Quetzaltenango, de manera atenta,

EXPONGO:

Por este medio presento Recurso Extraordinario de Casación en contra de la resolución –auto- proferida por la honorable
Sala Quinta de la Corte de Apelaciones del ramo Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente de Quetzaltenango,
en adelante se denominará Sala Quinta, de fecha 1 de septiembre de 2017, la que se me notificó el 4 de septiembre de
2017.

Actúo bajo la dirección técnica del abogado Alberto Benito Uz Pú, colegiado número 8,476 del Instituto de la Defensa
Pública Penal de Quetzaltenango.

Asimismo señalo como lugar para recibir notificaciones en el Edificio Bearn 10ª, calle 6-37 de la zona 1 ciudad de
Guatemala, tanto para mí en calidad de acusado como para mi abogado defensor.

INTERPOSICION:

Según el artículo 438 del código procesal penal, regula, éste recurso está dado en interés de la ley y la justicia, pero,
también puede ser interpuesto por las partes, al respecto con la calidad que tengo de acusado, tengo interés legítimo de
presentar este recurso para que exista justicia y la observancia perfecta de la ley.

Al efecto procedo:

I) CASO DE PROCEDENCIA:

Conforme el artículo 437 del código procesal penal, procede contra las resoluciones -autos- de Salas de
Apelaciones que resuelven: conforme el numeral 4 de la referida norma, establece “Los recursos de apelación
contra las resoluciones de los jueces de primera instancia que declaren el sobreseimiento o la clausura del
proceso;…”.

II) MOTIVO DEL RECURSO EXTRAORDINARIO DE CASACIÓN:

SE PRESENTA POR MOTIVO DE FONDO: conforme el artículo 441 del código procesal penal.

III) EXPRESIÓN DE LOS FUNDAMENTOS LEGALES QUE AUTORIZA PRESENTAR RECURSO

EXTRAORDINARIO DE CASACION, POR MOTIVO DE FONDO:

DEL SUB MOTIVO DE FONDO:

Según el artículo 441 numeral 5 del código procesal penal, al referirse “Si la resolución viola un precepto
constitucional o legal por errónea interpretación, indebida aplicación o falta de aplicación, cuando dicha
violación haya tenido influencia decisiva en la parte resolutiva de la sentencia o del auto.”

CONTENIDO DE LA RESOLUCION QUE SE IMPUGNA:

El primer considerando la Sala hace solamente un resumen del recurso apelación del Ministerio Público, es decir no
existe aporte por la Sala Quinta.
El segundo considerando establece lo siguiente: en la línea 21 de la página 4 de la resolución recurrida, indica “para
establecer si el juzgador al dictar su fallo aplico las reglas de la lógica en su razonamiento,” es obvio que la impugnación
presentada por el Ministerio Público no ataca una sentencia, para estimar que el Ministerio Público haya presentado por
motivo por motivo de forma, como consecuencia la Sala Quinta, se refiera a analizar la ruta de del razonamiento del a
quo, sin embargo, la Sala Quinta, hace esta consideración, que está fuera de lugar, o sea no es aplicable.
Siempre del mismo considerando, en la línea 23 de la página 24 del auto que hoy recurro, la Sala Quinta, se refiere a las
consideraciones del A Quo para resolver el sobreseimiento, “el juez a quo al resolver dice que no se dan los
presupuestos para incriminar al procesado Osmar Josué Menchú Barrios y decreta el sobreseimiento …a los delitos de
femicidio tal como acusara el Ministerio …en cuanto al delito posesión para el consumo sí se dan los presupuestos para
decretar auto de apertura a juicio …y se traslada la competencia para un Tribunal de sentencia Penal, Narcoactividad…”
finaliza en la línea 17 de la página 5 del auto recurrido.
Luego desde la línea 18 de pagina 5 hasta el final, de la resolución que impugno, indica “Juzgamos en esta instancia
somos del criterio que la presente resolución no tiene fundamento ní fáctico, ni jurídico pues si bien a la Sala le es
vedado valorar prueba analizamos cuales son los indicios que el juez de primera instancia tomo como base para poder
llegar a esta conclusión y como se puede observar hay suficiencias (sic) medios de investigación para ligar a proceso a
proceso pues según el artículo.…… no podrán variar las formas del proceso… 5…fines del proceso….tutela judicial
efectiva. …el artículo 11 bis…los autos y las sentencias contendrán una clara y precisa fundamentación ….su ausencia
constituye un defecto absoluto de forma..” “Pues al escuchar el audio se puede terminar que hay suficientes medios de
prueba, para ligar a proceso fundamentalmente en la declaración de la señora Yesica Escobar la que indicó que la hoy
occisa le comentó en una ocasión, que fue a recoger un paquete del que ignora su contenido y que llevaba un arma de
fuego y que por ese motivo fue detenida por la policía y que la persona que le pidió el favor le llamaban el chino y que le
esposa de este sujeto esta detenida en el preventivo de mujeres y le dicen Rosibel y que en una oportunidad la víctima le
presentó a una persona de sexo masculino que le llama Josué Leiva y le dicen el zombi y que también escuchó que a
Josué Leiva lo tenían que sacar de Quetzaltenango porque lo estaban investigando entre otros extremos que menciona
en su declaración….Maldonado. El juez dentro de sus argumentos estima que la acusación no reúne elementos de
convicción necesarios para considerar la posible participación del sindicado Osmar Josué Menchú Barrios a excepción
indica el juzgado de la declaración de los agentes de la Policía Nacional Civil que vieron al acusado y su copartícipe
menor de edad saliendo del lugar de la escena del crimen, cuando dichas declaraciones del ( sic) la Policía Nacional Civil
todas de fecha quince de mayo….coinciden que el acusado y coparticipe menor de edad, iban saliendo del lugar donde
ocurrieron los hechos y donde se encontraban las victimas por lo que existiendo testigos presenciales que llegaron
inmediatamente al lugar de los hechos y si existen elementos de convicción para considerar la posible participación del
acusado con todo lo anteriormente analizado los que juzgamos en esta instancia, somos del criterio que hay suficientes
medios de convicción para decretar el auto de apertura a juicio en contra del sindicado Osmar Josué Menchú Barrios por
los delitos de Femicidio. El artículo 7 …el artículo 8 ….. por lo tanto se acoge al presente recurso de apelación y como
consecuencia se revoca parcialmente la resolución impugnada, únicamente en lo que respecta al sobreseimiento
decretado, debiendo A Quo ligar a proceso y dictar auto de apertura a juicio oral y público en contra del sindicado:
Osmar Josué Menchú Barios los delitos de femicidio.”

IV) EXPRESION DE NORMAS VIOLADAS:

Para el efecto se hace la siguiente

ARGUMENTACION:

Recurro la resolución proveniente de la Sala Quinta en virtud de lo siguiente, al resolver el recurso de apelación
presentado por el Ministerio Público en contra del auto que resolvió el sobreseimiento por el juzgado de Primera
Instancia … Femicidio, en adelante se denominará Juzgado de Femicidio, al acoger el referido recurso como
consecuencia revoca el sobreseimiento en cuanto al hecho estimado como Femicidio, esa resolución –auto- proveniente
de la Sala Quinta, contiene violaciones fundamentales a mi persona y en calidad de acusado, para ese efecto es
necesario concentrarse en las consideraciones que tuvo la Sala Quinta, las que a continuación se describen:
Como se aprecia el segundo considerando del auto que se impugna contiene una infinidad de incongruencias las que se
aprecia desde la línea 21 de la página 4 de la resolución recurrida, indica “para establecer si el juzgador al dictar su fallo
aplico las reglas de la lógica en su razonamiento,” es obvio que la impugnación presentada por el Ministerio Público no
ataca una sentencia, para estimar que el Ministerio Público haya presentado por motivo por motivo de forma, como
consecuencia la Sala Quinta, se refiera a analizar la ruta de del razonamiento del a quo, sin embargo, la Sala Quinta,
hace esta consideración, lo que está fuera de lugar, es decir no es aplicable para resolver el medio impugantivo del
Ministerio Público.
Siempre del segundo considerando, en la línea 23 de la página 4 del auto que hoy recurro, la Sala Quinta, se refiere a
las consideraciones del A Quo para resolver el sobreseimiento, “el juez a quo al resolver dice que no se dan los
presupuestos para incriminar al procesado Osmar Josué Menchú Barrios y decreta el sobreseimiento …a los delitos de
femicidio tal como acusara el Ministerio …en cuanto al delito posesión para el consumo sí se dan los presupuestos para
decretar auto de apertura a juicio …y se traslada la competencia para un Tribunal de sentencia Penal, Narcoactividad…”
finaliza en la línea 17 de la página 5 del auto recurrido. En sí no se refiere a todas las consideraciones del A Quo, véase
en el anexo, se transcribió esa resolución.
Luego desde la línea 18 de pagina 5 de la resolución que impugno, indica “Juzgamos en esta instancia somos del criterio
que la presente resolución no tiene fundamento ní fáctico, ni jurídico pues si bien a la Sala le es vedado valorar prueba
analizamos cuales son los indicios que el juez de primera instancia tomo como base para poder llegar a esta conclusión
y como se puede observar hay suficiencias (sic) medios de investigación para ligar a proceso a proceso pues según
el artículo 3.…… no podrán variar las formas del proceso… 5…fines del proceso….tutela judicial efectiva. …el artículo
11 bis…los autos y las sentencias contendrán una clara y precisa fundamentación ….su ausencia constituye un defecto
absoluto de forma..”
Con el debido respeto, pero el medio impugnativo del Ministerio Público, nunca atacó el auto de procesamiento menos el
A Quo, se refirió a no ligar a proceso penal, instituto jurídico que se refiere al artículo 320 del código procesal penal, pero
no es aplicable para la fase de apertura a juicio, por ello asevero, que el auto impugnado por esta vía contiene una
infinidad de incongruencias, presupuestos que no son aplicables para la fase de apertura a juicio.
La Sala Quinta, indica “Pues al escuchar el audio se puede determinar que hay suficientes medios de prueba, dicho
sea de paso, esta etapa no tienen la calidad de prueba, sino de medios de convicción, sin embargo la honorable Sala
Quinta, así lo conceptualiza, que constituye otra incongruencia. Pero algo más garrafal, indica que esos medios de
prueba, es para ligar a proceso, estos conceptos son constitutivos de incongruencias, la Sala Quinta confunde el auto
de procesamiento con el auto de apertura a juicio, confusión que ha llevado a revocar el sobreseimiento dictado a mi
favor.
Siempre en esa misma consideración, anota que hay medios de prueba, “fundamentalmente en la declaración de la
señora Yesica Escobar la que indicó que la hoy occisa le comentó en una ocasión, que fue a recoger un paquete del que
ignora su contenido y que llevaba un arma de fuego y que por ese motivo fue detenida por la policía y que la persona
que le pidió el favor le llamaban el chino y que le esposa de este sujeto esta detenida en el preventivo de mujeres y le
dicen Rosibel y que en una oportunidad la víctima le presentó a una persona de sexo masculino que le llama Josué
Leiva y le dicen el zombi y que también escuchó que a Josué Leiva lo tenían que sacar de Quetzaltenango
porque lo estaban investigando entre otros extremos que menciona en su declaración….Maldonado”. No obstante
este medio de investigación, es claro que se refiere a una persona totalmente distinta a mi persona. El negreado no es
del original.
ANEXO:

“El juzgador al momento de resolver habiendo analizado cada elemento de la investigación ... la petición que realiza la
fiscalía del ministerio público en el escrito de acusación correspondiente que esta expreso literalmente en el apartado
romano 3. En cuanto a la petición la defensa del sindicado en base a su contra argumentación del ente fiscal de que se
dicta auto apertura a juicio contra el sindicado por delitos de femicidio determina que en base a los medios de
investigación testimonial de la prueba científica determina que no dan los presupuestos para incriminar en esta
audiencia al sindicado Osmar Josue Menchú Barrios en el requerimiento en base a la fiscalía del ministerio público para
que se dicte al acto de apertura a juicio por esos delitos de Femicidio. El juzgador analiza lo siguiente: ubicamos primero
en lo que expresa la ley especifica ley contra el femicidio y otras formas de violencia contra la mujer cuando el delito de
femicidio establece lo siguiente Artículo 6 del decreto 22-2008 del Congreso…Es importante determinar tal y como lo
refirió también en su intervención del representante del MP la relación que puede existir dentro de alguien que se le esta
imputando una acción delictiva y en cuanto a lo que expresa el código penal en cuanto a los responsables según delito
de las personas Artículo 35 del código penal …. también debe existir el tipo de relación de casualidad Artículo 10 los
hechos previstos en la figura delictiva al imputado cuando fuera en consecuencia de una acción normalmente idónea
para producirlos conforme naturaleza del respectivo delito y circunstancias completas del caso cuando la ley del
aprestamiento establece determinada conducta Art. 11 delito doloso cuando el resultado a sido previsto cuando sin
perseguir este resultado se presenta el autor, se lo presenta lo posible ejecuta el acto del hecho, invocación adjetiva y de
la ley sustantiva la fiscal del MP apoya su requerimiento específicamente en dos informaciones testimoniales de agentes
de la PNC de Herber Hamilton Méndez Baten Agentes de la PNC, Modulo Darvin Osiel Godinez Hernández para rectificar
esta de Herber Méndez Baten, Darvin Osiel Godinez Hernández, son agentes de la PNC, intervienen y expresan lo
siguientes: seria dos agentes de la PNC, solo que diferente forma en el caso de Herber Hamilton Méndez Batén expresa
después que dan la circunstancias del tiempo, modo y lugar el día 14 de mayo de 2016 siendo las 18:00
aproximadamente aparece en la residencia a constituidos iba saliendo Osmar Josue Menchú Barrios es el acusado,
acompañado de un menor Víctor Lucas Vicente, mi compañero agentes de la PNC Darvin Osiel hizo registro de bolsa de
nylon que denominaba marihuana, yo registre al menor en la bolsa de su pantalón del lado derecho llevaba una bolsa
transparente teniendo hierba seca de la denominada Marihuana, en el domicilio de la residencia ubicada en la 7ª.
Avenida 13-88 zona 1 de Quetgo, en la denominada residencia había una persona fallecida de sexo femenino por lo cual
ya no se dejo ir a estas personas y cuando con el personal del MP siendo el señor Osmar Josue Menchú Barrios
posiblemente tenia una mancha en el pantalón de la parte de frente, el personal del MP fue el que realizo el
levantamiento del cadáver por lo cual siendo las 21:15 hrs. aproximadamente se le notifico al mayo de edad Osmar Josué
Menchu Barrios que iba a ser detenido por posesión de droga e investigación de la muerte de la muchacha que se
levanto el cadáver siendo las 21:30 hrs. aproximadamente, el sindicado entrego su pantalón voluntariamente para ser
embalado por parte del personal del MP, vecinos del lugar que no se identifican que las personas se dedican a asaltar y
hacer cosas ilícitas en el parque central, haciendo delincuencia deliberada por Josue David Leiva González que de apodo
le dicen el ZOMBI y que el le había dado muerte a la persona de sexo femenino, la información testimonial que
proporciona Marvin Osiel Godinez, el otro testigo establece circunstancias similares estábamos en la 7ª. Avenida 2-38
zona 1 de Quetzaltenango, pudimos observar que delante de él salio el menor Víctor Lucas Vicente acompañado del
señor Osmar Josue Menchu Barrios de 28 años de edad, se quisieron dar a la fuga por lo que empezaron a caminar mas
rápido, entonces yo los detuve y no los dejamos ir hasta que llegara el MP porque se encontraba una persona fallecida de
sexo femenino por lo cual dicho supervisor hizo el registro de sus prendas de vestir a Osmar Josué Menchú Barrios de la
bolsa de altura de lado derecho, encontrando en su interior una bolsa transparente que contiene hierba seca
denominada marihuana, cantidad no determinada mientras mi compañero Herber Méndez le hizo registro superficial a
la prendas del menor Víctor Lucas Vicente encontrándose una bolsa de nylon color transparente el bolsa de altura del
lado derecho, la cual contenía una cantidad denominada de hierba seca denominada marihuana, Osmar Menchú tenían
una mancha de sangre en el pantalón y el mismo entrego voluntariamente el pantalón a eso de las 21:30 hrs.
aproximadamente para que fuera embalado por el MP, para las personas que se cometían a robar y a cometer otros
delitos en el parque central y otros lugar por la cual fueron trasladados al Juzgado de turno de Quetzaltenango, bueno
existen todavía como coronaria otra información testimonial de diferentes fecha de los mismo agentes pero lo mas
importante determina este juzgado las entrevistas que se le hace a los elementos de la PNC lo cual ellos refieren el
15/05, uno en el caso de Herber Hamilton Méndez Baten el 15/05/2016 y el otro agente de la PNC también lo hace el
siguiente día el 16/05/2016 el juzgado establece lo siguiente: en cuanto a la información testimonial si ellos
efectivamente de quien se procede a la detención de las 2 personas anteriormente mencionados, tanto del sindicado de
nuestra tarjeta judicial Osmar Josue Menchú Barrios y la otra persona que menor de edad es el caso del menor Víctor
Lucas Vicente y si los encuentra en acto que posiblemente se están dando a la fuga y que saben del lugar donde se
encuentra el cadáver de una de las fallecidas, pero también en la información testimonial de la fecha 15/05/2016 Herber
Hamilton Baten establece lo siguiente si es cierto que las 2 personas pertenecen a una banda delincuencial liderada por
Josue David González a quien le dicen el ZOMBI y quien le había dado muerte a la persona de sexo femenino que
estaba en el lugar, fue la primera referencia que se tiene, por eso se conduce a los juzgados correspondiente es la
primera información testimonial, que ubican a las dos personas específicamente en lo que respecta a esta audiencia a
Osmar Josue Menchú Barrios en el lugar donde supuestamente se consuma una acción en contra de una de las victimas
pero en el desarrollo de la investigación tal como lo refería el abogado defensor del sindicado en este momento la
primera información testimonial se establece de las personas que expresan de quien mato a una de las victimas no fue
el señor Osmar Josué Menchú Barrios y menciono el nombre especifico de quien supuestamente fue el autor en la
investigación posterior que hace la fiscalía del Ministerio Público también es evidente que el señor Osmar Josué Menchú
Barrios voluntariamente entrego el pantalón, Darwin Osiel Godinez Hernández, Herber Hamilton Méndez Batén que
voluntariamente acceden a entregar las prendas de vestir donde se establece la prevención Policial de fecha de
14/05/2016, a ellos lo detienen preventivamente por haber salido del domicilio donde se encuentra la persona fallecida,
al haber imputado a Osmar Josué Menchú Barrios se embalo el pantalón que vestía ya que el mismo supuestamente se
encontraba con posible mancha de sangre, posteriormente la prueba científica se determina la negatividad en cuanto al
Ministerio Público de la investigación de la prenda de vestir que se va a analizar mas adelante, en el ínterin de la
investigación de la diligencia, de investigación de fecha 14/02/2017 realizada asignada por Miguel Roberto Puac Rodas
se establece lo siguiente, la 09/02/2017 personal de este distrito de investigación procedieron a la pensión de la persona
de mayor de edad y a la remisión de cinco adolescentes que fueron embriagados, que recibían dinero en efectivo por
extorsión en transportes públicos que uno de los adolescente le corresponde el nombre de Josué David Leiva González
alias el Coca, alias el Coquita, alias el Zombi, así mismo en el expediente que se investiga dicho adolescente que figura
como sindicado de haber dado muerte a la adolescente María Elizabeth Cortoj y a la adolescente Deysi Elizabeth López,
cabe mencionar que en la entrevista realizada a la señorita Ana Karen de fecha 08/07/2016 ella menciona a la señora
Alma González como progenitora de José David Leiva González por lo que al revisar el archivo de este distrito da
referencia al oficio número 40, se presenta ya la copia se inserta fotografías de José Leiva González de 16 años de edad
alias el Coca, Alias Coquita o Alias el Zombi, y aparece la fotografía de este adolescente antes referido se hace el
conocimiento se expresan las observaciones del señor fiscal que dicha remisión es remitida a su despacho con
finalidad de tomar en cuenta que el adolescente en mención es sindicado de haber dado muerte a las victimas antes
descritas y se toman en cuenta este antecedente que han escrito en espera de recibir linealmente consideraciones
oportunas en estas referencias están excluyendo practicante al sindicado Osmar Josué Menchú Barrios en su auditoria
en el delito de femicidio de haberle dado muerte a las victimas María Isabel Cortoj y Deysi Elizabeth López hasta el
momento en ninguna investigación que se realiza especialmente por la Policía Nacional Civil y elementos especializados
de la Policía Nacional Civil figura el nombre del sindicado Osmar Josué Menchú Barrios el hecho que se le encuentra en el
lugar posiblemente tampoco descarto que no haya tenido comunicación con enemigos con las otras personas, pero sin
embargo no aparece su nombre y si se incrimina al acusado de esta audiencia, el hecho de haber estado ahí en compañía
de un menor de edad, pero en la investigación que hace el Ministerio Público através de los elementos de la Policía
Nacional Civil hasta el momento no están interviniendo ni tampoco a esa investigación aparte solamente en que se
encuentra en relaciones del lugar hecho, no hay ninguna participación primero se involucra en el hecho delicuentivo ni
como actores, ni como cómplices, podría estar involucrado en la banda que dice ahí y podría haber tenido comunicación
con la victimas pero hasta el momento el juez evidencia que no hay ninguna participación del sindicado como cómplice
que diga que si ellos concertaban y que ellos ayudaron y planificaron la muerte de las dos personas, persiguiendo con la
investigación estos son los elementos de investigación mas que todo fue investigación testimonial que están analizando
la investigación de la prueba científica también se analiza tal y como se expresaba la defensa técnica del sindicado, la
información testimonial de Milton Giovani Sánchez Monge de adolescente de 17 años de edad, una par de meses fue
novio de María Elizabeth Cortoj, una de las victimas mortales la conoció en el parque central de Quetzaltenango en
busca de trabajo mediante de un microbus por eso conoció a María la verdad que ella en ocasiones se va con la Deysi y el
Zombi, pero no se porque andan juntos, por eso tuvo problemas con ella y con el Zombi, pero después nos hicimos
amigos con el Zombi incluso el nos llevo a una de sus casas que esta ubicada en la 7ª. Avenida de esta ciudad donde esta
la fallecida Deysi en la salida de Almolonga ahí no tiene nada únicamente un poncho y una estufa eléctrica preparando
unas sopas finalizo diciéndole que establece la relación que tiene María y Deysi con el Zombi, Abraham Isaías Quiej
Guzmán en esta misma referencia de investigación realizada por Miguel Roberto Puac Rodas, establece este señor de 32
años de edad inspector de la Policía Nacional Civil, así dice, me desempeño como inspector de la Policía Nacional Civil, de
División Cuadrante y establece otra vez reiterando lo que él había dicho anteriormente y a mi vía telefónica de mi jefe de
la Policía Nacional Civil, Carlos Enrique Villegas Pérez quien me ordeno que ubicara y trasladara a una compañera al
hospital para que dicha compañera tuviera vigilancia, la persona que había ingresado con heridas de arma blanca lugar
de los citada en la zona 1 de Quetzaltenango, unos disparos y la otra victima de esta ciudad al llegar a dicho lugar la
persona de turno que manifestó que al momento que la adolescente ingreso uno de los bomberos le indico que al
mismo de la persona había manifestado llamarse María Elizabeth Cortoj de 15 años de edad por lo que me dijeron la
unidad de rayo X que dicho momento había sido trasladada la adolescente a otra sala la victima para recabar
información, en que estaba delicada y no pronunciaba claramente sus palabras únicamente me dijo que estamos
hablando de las victimas María Elizabeth Cortoj, dijo que el responsable del ataque fue un individuo que se conoce con el
nombre de Zombi, y el motivo fue porque ellas llegaron a cobrar un dinero después de las palabras ella perdió el
conocimiento, a cobrar un dinero que posiblemente es de extorsión que dice allí, de nuevo acuerdo establece claramente
que el Zombi es el responsable del ataque, también la hipótesis que se establece en vista realizada por la Policía Nacional
Civil pues la entrevista realizada por el propietario del inmueble y la persona que rento el inmueble del presente hecho
que se investiga siendo esta Ingrid Selena Palacios Orellana se unifico a través del sistema único de información, del
Ministerio de Información, siendo de dicha persona le corresponde el Nombre de Ingrid Selena Palacios Orellana y a la
cual le aparecen antecedentes por el delito de Atentado conocido en el Juzgado de Paz, del Municipio de Cantel de
Quetzaltenango y aparece en el expediente por lo que se puede presumir que esta persona resulta adolescente para
proceder y que las victimas posiblemente pertenezcan a una estructura criminal y que se dedican a realizar actos ilícitos
en la ciudad de Quetzaltenango y por tal razón riñeron con unos integrantes de salidas del grupo, a que una de las
victimas reconocida son el sobrenombre de Zombi como responsable de haberlas atacado con arma blanca la
consecuencia del mismo le causo la muerte, la presente se inserta ficha de datos y el plasma de antecedentes antes en
mención el análisis de la investigación se determina que una de las victimas mortales tambien refiere antes de morir
después ella tambien fallece de que señala a un autor directo según la referencia testimonial que haya habido de esta
audiencia tanbien esta la investigación de 26 de julio de 2016 del mismo Miguel Roberto Puac Rodas Maria Toj Garcia de
42 años de edad en la entrevista de investigación es progenitora de quien en vida fuera Maria Elizabeth Cortoj ella no
quiso continuar con sus estudios ella uni9camente saco el grado de segundo primaria y se relata la historia personal en
cuanto en cuanto a la victima ella me decía que únicamente iba a pasear al parque central no conocía a otros amigos o
amigas de mi hija con relación al fallecimiento de mi hija el dia que sucedió el hecho a eso de las 21 hora yo iba
caminando por la 12 avenida zona 1 de esta ciudad encontré a unas patojas que únicamente conozco con el nombre de
Pilar y Angélica la pilar me pregunto por mi hija María le dije que no sabia en donde andaba pero que me acababan de
llamar por teléfono y me dijeron que María estaba en el hospital y entonces Pilar dijo de razón hace ratos me llamo el
sombi y me dijo ahorita mate a la Deisy y la María esta en el hospital y corto la llamada telefónica y entonces yo le dije
es cierto la María esta en el hospital y Pilar me dijo es cierto entonces el sombi mato a la Deisy y hirio a la Maria ellas se
fueron yo me vine para mi casa y mi esposo se fue al hospital y me llamo para decirme que si mi hija estaba ahí al
siguiente dia llegue al hospital y me dijeron que mi hija habia fallecido con relacion yo solo se que ella únicamente
trabajaba para la señora que conozco el nombre Juana Ventura y que ella tiene una venta de especies en la entrada del
mercado la democracia zona 3 de ola ciudad de Quetzaltenango posiblemente ella tiene conocimiento de la familia de
Deisy Victor Lucas Vicente que tambien esta detenido junto con el acusado Osmar Josue Menchu Barrios de 16 años de
edad en la entrevista de3 investigación también de Miguel Roberto Puac Rodas establece que trabajaba en xela como
vendedor de discos por esa razón vivia en la casa ubicada por la salida del municipio de Almolonga en esa casa vivía el
cholo Juanito Josue Menchu Josue David Leyba Gonzalez alias el zombi una chava que no se el nombre ni el sobre
nombre que andaba con Josue y otros dicen que con el chuky manejaban un taxista robado el 14 de mayo del presente
año junto con el cholo Juanito llegamos a casa y al llegar habían policías pregunte que pasaba y me dijeron que si acá
vivía y les dije que si y entonces la policia me pregunto que si conocia a la patoja que estaba muerta y les dije que si la
conocía como la Deisy y en ese momento cerca de la difunta habia un cuchillo con el mango de color blanco recordé que
aproximadamente que 15 dias atrás acompañe a Josue David Leyba Gonzalez el zombi al mercado la terminal donde el
compro ese cuchillo en 35 quetzales y en esa ocasión me dijo que el cuchillo le serivia a su mama en la casa la Deisy no
vivía en la casa ella andaba con la Maria flixiaban ingerían drogas y eran carteristas no se que tipos de problemas tenia el
sombi con ellas por que en una ocasión yo andaba con el sombi o sea con Josue David Leyba González al pasar por el
parque central de xela encontramos a la Deisy y a la Maria y el zombi les dijo culeras va llegar el día que las voy amatar
no se por que les dijo eso el sombi lo conocía hace un año el me ofreció donde vivir por que me dijo que su familia tenia
buenas casas una por trigales otra por diagonal 2 zona 8 Quetzaltenango el sombi me dijo que en una de las casas tenia
guardada una arma de fuego y un chaleco antibalas y me mostro el chaleco antibalas que era de color negro en este
aspecto se va reforzando cada vez más la investigación incrimina directamente a una de las victimas en forma referencia
e indirecta otras personas excluyen hasta este momento de la investigación y la que realiza la fiscal del Ministerio Publico
a Osmar Josue Menchú Barrios en esa acción violenta que se da en dos féminas María Elizabeth Cor Toj y Deysi Elizabeth
López se establece también el sindicado Osmar … sí vivía en una de las casas que reside en donde le quitan la vida a una
de las dos femeninas que posiblemente se concertaron, es una posibilidad y eso se lo digo a don Osmar… presente en
esta audiencia probablemente que hayan planificado muchos hechos delicuentivos, pero el caso de la muerte de las dos
personas no hay ningún elemento de investigación que se sesgue hacia usted que a don Osmar … se concertó, cada
información testimonial que involucran en este caso y concertaron que eran amigos y planificaron algunos hechos
delicuentivos, pero en este caso que paso, en esta escena porque estaban las dos personas de la Policía Nacional Civil es
lo que tiene que probar la fiscalía del M P en sus investigaciones, qué esta pasando, tuvieron participación directa o
indirecta pero no hay elementos de investigación que los incrimine incluso en la investigación de la Defensa técnica de
usted es negativa en cuanto a las evidencias que se pudieron haber encontrado en su prenda de vestir que entregó usted
voluntariamente, en el análisis de las posiblemente las impresiones cautelares que pueden presumirse que son de usted,
tampoco estoy pidiendo que lo involucren de la prueba científica para determinar su responsabilidad en ese hecho
delicuentivo, el abogado defensor, indica es un hecho lamentable triste que se de la muerte de dos personas que todavía
iniciaban su vida, tal vez no una vida no acorde a sus edad, tal vez estaban involucradas en hechos delicuentivos, tal vez
participaban consumían drogas, que la muerte de ellas, los elementos de investigación no lo involucran a usted,
analizando la prueba científica, pues ya refirió el abogado defensor, usted entrega esas prendas de vestir que se
encuentran en esa prenda de vestir que las tiene usted y voluntariamente las entrega dictamen pericial de fecha 23 de
mayo del 2016 y dice un pantalón de tela color besh que lo identifica el Inacif como biol-16-2544-1 determina
precedencia y origen de sangre de la misma, el indicio relativo, el indicio biol no se detectó, o sea en la prenda de vestir,
no se detectó presencia de sangre, ya la prueba científica también lo está descubriendo a usted no se encontró esa evidencia y es parte
de la investigación, no se qué hace el Ministerio Público… Dos agentes de la PNC refieren que salían de ese lugar, pero el Ministerio
Públic no indica qué función tuvieron ustedes en ese momento si fue cómplice o autor, en el caso suyo, ahora en el caso del menor tal y
como lo refería el abogado de defensor de usted, al menor se le tendrá que instruir un proceso para determinar que estaba haciendo en
ese momentito, cual era la acción que realizaba en ese momentito de la escena, posiblemente estaba dentro o posiblemente estaba
afuera, como aclarar esta información testimonial no lo involucran a ustedes porque se determina un autor incluso la misma víctima fue
quien dijo, el que lo perseguía, era al que le decían el Sombi de nombre Josue David Leiva González …”, en todo caso escúchese
el audio que registra la resolución de sobreseimiento.

EN CUANTO AL MOTIVO DE FONDO PROPIAMENTE :

a) Recurro en forma extraordinaria la resolución del Ad Quem, en virtud que al resolver el recurso de apelación del
Ministerio Público, ordena abrir a juicio, sin embargo al referida resolución viola una disposición constitucional
especialmente el artículo 17 de la Carta Magna, norma máxima, garantiza solamente son punibles las acciones u
omisiones calificadas como delitos o faltas. Norma que está desarrollado en los artículos 1 y 10 del código penal, el
primero se refiere justamente al principio de legalidad, en tanto el artículo 10 se refiere a la Relación de causalidad,
e indica, “Los hechos previstos en las figuras delictivas serán atribuidos al imputado, cuando fueren consecuencia
de una acción u omisión normalmente idónea para producirlos, conforme a la naturaleza del respetivo delito y las
circunstancias concretas del caso o cuando la ley expresamente lo establece como consecuencia de determinada
conducta”.

b) El caso en cuestión, la Sala Quinta ordenó abrir a juicio por femicidio, sin embargo, al contrastar el artículo 10 del
código penal, no he producido ninguna acción que sea idónea para producir la muerte de las fallecidas para que me
sea reprochado, además porque la naturaleza del delito de Femicidio, es darle muerte a una mujer, ya sea en el
ámbito público o privado, pero debe existir ese extremo, en mi caso, nunca he tenido relación de pareja con ninguna
de las víctimas, ni de amistad, ni de noviazgo, ni de esposa, ni de conyugue, ni ex pareja en cualquiera de sus
manifestaciones, es decir ni como conviviente ni como esposos, simplemente de ninguna manera, como
consecuencia, no ocurre ni el ámbito privado ni el ámbito público, como requisito sine quanon para esa tipología
penal. Al no haber relación de ninguna manera, no ocurre lo que establece el inciso g) del artículo 3 de la Ley contra
el Femicidio y otras formas de violencia contra la mujer, en adelante Ley de Femicidio, respecto de las relaciones de
poder, manifestaciones de control, manifestaciones de dominio, manifestaciones de sumisión del varón hacia la
mujer, tampoco discriminación del varón hacia la dama o las damas, éstos no concurren simplemente porque no ha
habido tiempo para aquella relación, - que describa el ámbito privado o público-, por ende no concurren ninguno de
los supuestos descritos en los distintos incisos del artículo 6 de la Ley de Femicidio, en virtud que de ningún medio
de convicción se infiere, tanto, la acción, el ámbito privado o público, como los demás requisitos para constituir el
tipo penal.

c) De ahí la grave violación a ese precepto constitucional, es más, los medios de investigación del Ministerio Público
tienden a establecer que es una persona distinta a mi persona a quien se señala concretamente, como el hechor de
las muertes de las hoy fallecidas, podría decirse que existe falta de personalidad si fuese aplicable para el caso
concreto, porque la propia investigación fiscal establece esa tendencia, véase los siguientes elementos de
convicción conforme la numeración que contiene la acusación parte documental siguientes: 15) Informe firmado por
 Carlos Enrique Villegas Pérez, en su calidad de Jefe de la División Plan Cuadrante, quien describe en
la investigación preliminar donde indica que la señorita., trasladada al Hospital Regional de Occidente
antes de ingresar al Hospital voluntariamente indicó “que el individuo apodado “EL SOMBI” acompañado
de otro individuo sin mediar palabras la hirieron con arma blanca y le provocaron heridas en diferentes
partes del cuerpo,” se obtuvo información que el responsable del hecho es un individuo de piel morena,
al que se le conoce como “EL SOMBI” que responde al nombre de Josué David Leiva González, de
quien se tiene conocimiento es líder de una estructura de personas que se dedican a cometer diversos
delitos..”

El numero 20 según la acusación, El informe de investigación realizado por Miguel Roberto Puac Rodas y Rafael Toroc
Guarchaj, de fecha 14 de febrero de 2017, establece el referido informe “el 09 de febrero de 2017 fueron detenidos un
mayor de edad y 5 adolescentes, entre éstos se encuentra Josué David Leiva González, alias Koka, alis el
Kokita, alias Zombi, figura como sindicado de haber dado muerte a las adolescentes María Elizabeth Cor Toj
y Deysi Elizabet López. Según entrevista realizada a Ana Karen López, Enma González es la mamá del adolescente.
Se estableció que Enma Julia González es madre del Josué David Leiva González, en el lugar donde se encontraba
recluída era visitada por el adolescente en calidad de hijo, se adjutna fotografía del adolescente.

El numeral 40 de la acusación, Informe de investigación de 15 de mayo de 2016 firmado por Miguel Roberto Puac Rodas
y Rafael Toroc Guarchaj, indica en el apartado RESPONSABLE Y/O SINDICADO: “Alias el Zombi”. En el apartado de
Diligencias Realizadas: …se entrevistó al novio…se entrevistó al inspector de PNC, tuvo conocimiento de quien pudo
haber sido el responsable del hecho suscitado, mismo se enteró al , preguntarle la veracidad de los hechos a la victima
que se encontraba en el Hospital Regional de Occidente. Esta investigación se entrevistaron a Luis Alfonso Toc Soch
como propietario del inmueble donde resultaron fallecidas las víctimas, este ciudadano manifestó quien alquilaba era la
señora Ingrid Selena Palacios, contiene la entrevista realizada a Milgon Geovany Sánchez Monje de 17 años, dijo ella en
ocasiones se va con la Deisy y el Zombi pero no sé porque andan juntos, por eso tuve problemas con ella y con el zombi,
pero después nos hicimos amigos…me llevó a una de sus casas ubicada por 7ª. Av. 13 calle z 2 por donde está fallecida
Deysi. Contiene la entrevista realizada a Abraham Isaías Quiej Guzmán Inspector de la División Cuadrante de Seguridad
Privada Comisaría 41 de Quetzgo., se constituyó al lugar donde se encontraba interna, escuchó de la victima decir, “el
responsable del ataque fue un individuo a quien conoce con el sobre nombre de Zombi y el motivo fue porque ellas
llegaron a cobrar un dinero..” En esa investigación existe una hipótesis construida por el investigador Miguel Roberto
Puac Rodas, señala a Ingrid Selena Palacios Orellana reclutadora de adolescentes, uno de sus integrantes riño con la
víctima, especialmente el Zombi fue reconocido por la victima María Elizabeth Cor Toj ahora fallecida.

También está la investigación número 47 en la acusación, realizada por Miguel Roberto Puac Rodas con Vo. Bo. De
Rafael Rotoc Guarchah Deic, de fecha 26 de julio de 2016 entrevistó a María Toj García de Cor, soy madre de María
Elizabeth Cor Toj, …yo caminaba por la 12 Av. 21:00 hrs, encontré a Pilar y a Angélica, Pilar preguntó por mi hija, le dije
no sabía dónde estaba pero que me acaban de llamar por teléfono y me dijeron que María estaba en el Hospital,
entonces Pilar me dijo “de razón hace rato recibí una llamada del Zombi me dijo ahorita mate a la Disy y la María está en
el Hospital y cortó la llamada telefónica” entonces le dije ya ves s cierto la maría está en el Hospital, Pilar dijo es cierto
entonces el Zombi mató a la Deisy he hirió a la maría, ellas se fueron y yo me fui para mi casa… En esa misma
investigación se entrevistó a Ana Karen López, … Hermana de la Deysi Elizabeth López, mencionó el día del
fallecimiento de Deisi estaba detenida, Enma Gonzalez madre del adolescente Josué David Leiva González que Deisy y
el adolescente, andaban juntos, lamentaba, pero lo dijo en forma de bula. Se entrevistó a Victor Lucas Vicente dijo:
escuchó al zombi o sea Josué David Leiva González cuando se encontraron con Mary y Deisi “culeras va a llegar el día
en que las voy a matar”. Las dos trabajaron para el adolescente.

La investigación numero 49 establece que Josué Leiva el Sombi fue el autor de la muerte de las dos fallecidas, según
manifestado por Yesica Escobar con nombre supuesto asignado y entrevistado por el Ministerio Público, por el auxiliar
fiscal José Carlos Barrios Maldonado.

La investigación número 54 de la acusación, se refiere a ampliación de entrevista realizada el 22 de febrero de 2017 a

Victor Lucas Vicente, manifestó que Josué David Leiva González apodado el Zombi dijo que iba a matar Deysi Elizabeth
López así como a María Elizabeth Cor Toj, porque les había puesto el dedo –señalado en otros hechos- entrevista
realizada por el auxiliar fiscal Olivio Ubaldino de León de León.
Científicamente, se estableció que en el momento de la detención del sindicado le fue quitado el pantalón
supuestamente con manchas de sangre, el que fue analizado en laboratorio de Inacif, según investigación número 25 de
la acusación se refiere al Peritaje Biológico Bio-16-2544 Inacif-16-31178 de fecha 23 de mayo de 2016 realizado por
Licda Cynthia Ivonne González Cordón, indica el indicio remido, es decir el pantalón que usaba ese día, que
supuestamente tenía manchas de sangre al ser analizado, la perita indicó en sus conclusiones que no se detectó
presencia de sangre.

La investigación número 30 se refiere al Dictamen pericial Lof-16-1270 Inacif-16-31178 de fecha 8 de agosto de 2016,
consistente en Peritaje lofoscópico realizado por el perito Juan José Echeverría Tobar quien analizó el cuchillo
encontrado en el lugar de los hechos, el fragmento de huella dactilar encontrado en ese cuchillo utilizado para darle
muerte a las víctimas, no corresponde con las impresiones dactilares de Osmar Josué Menchú Barrios según la
conclusión del referido perito, numerado como investigación 30 del apartado documental de la acusación.

La investigación numero 29 dictamen pericial Lof-16-1385 Inacif 16-31178 de fecha 25 de julio de 2016 establece que la
huella dactilar no corresponde al mismo.

Es decir el pantalón no se le encontró manchas de sangre, en el cuchillo no se encontró la huella dactilar encontrada no
me pertenece, científicamente está demostrado que no estuve en ese lugar ni utilicé el cuchillo, al hacer un estudio de la
forma que fallecieron las víctimas fue un ataque agresivo lo que implica que tuvo que haber salpicado sangre en mi ropa,
hoy con los mismos medios de investigación fiscal se establece que no existe intervención mía en esos hechos.

El hecho que estaba a inmediaciones del lugar de las muertes de las hoy fallecidas, no implica que yo haya tenido
participación activa, es más solamente fui detenido por poseer la marihuana, no por esa posesión debe aplicarme la
teoría del etiquetamiento, por estar ahí, es más conforme el artículo 36 numeral 4 del código penal, contraviene
plenamente el artículo 17 de la Carta Magna ampliamente desarrollado por la Honorable Corte de Constitucionalidad, en
virtud que vulnera el derecho de defensa material y técnico, la simple presencia no supone ni materializa la acción
desplegada por mi persona, en ese hecho, sino tal como se ha advertido los medios de convicción presentados en la
acusación inclusive advierte que fue otra persona que dejó indicios previos que tenía el ánimo de quitarle la vida a las
señoritas, además existen medios de investigación, ocurrida la muerte, familaires de una de las fallecidas, recibieron
información, que el hechor fue el famoso Sombi inclusive está plenamente identificado dentro de la investigación, pero
que la fiscalía no desea procesarlo al parecer, porque a mí me incrimina, no obstante, es evidente fue otra persona.

De ahí que la resolución impugnada por esta vía extraordinaria se vulnera el precepto constitucional descrito y
desarrollado por las normas invocadas por errónea aplicación de artículo 6 de la Ley de Femicidio , ampliamente
explicado en los incisos a, b y c de este apartado, resulta necesario ser advertido como consecuencia anular la
resolución impugnada consecuentemente quede incólume el sobreseimiento dictado a mi favor por lo ampliamente
explicado.

V) AGRAVIO PRODUCIDO POR LA RESOLUCION:

La resolución impugnada en forma extraordinaria, me afecta en forma directa y personal porque se ordena abrir a juicio y
dado el tipo penal por el cual se me acusada no goza de medidas sustitutivas, sino necesariamente debe ser la prisión
preventiva como medida de coerción, constituye para mí una medida innecesaria, en virtud que inclusive la propia
investigación fiscal tiende a establecer, quien le dio muerte a las hoy fallecidas es el zombi, Josué David Leiva González;
es decir no es mi persona, por lo tanto atenta contra mi libertad, así como el Estado de Derecho, porque vulnera el
precepto constitucional de juzgar los acto realizado por la persona determinada, el caso concreto no hice ninguna acción
como la que se me reprocha.

VI) APLICACIÓN QUE SE PRETENTEDE:

Pretendo que la Honorable Corte Suprema de Justicia en atención a la facultad de juzgar, de analizar la ausencia de
acción producida por mi persona, así como la ausencia de los elementos del tipo penal de femicidio ampliamente
explicado en la parte medular de este medio de impugnación, sobre todo la propia investigación fiscal establece que fue
el zombi o sea Josué David Leiva González fue quien le dio muerte a las hoy fallecidas, por lo que contra él se debe
enderezar la acusación y no contra mi persona, en aplicación a los principios de justicia per se, así como la tutela judicial
efectiva.

PETICION:

A) Se tenga por presentado el presente memorial que Contiene Recurso Extraordinario de Casación dentro del
plazo y forma debida.

B) Por señalado el lugar para recibir notificaciones el relacionado.

C) Se tenga por presentado el presente recurso de Casación por Motivo de Fondo contra la resolución –auto- de
la Honorable Sala Quinta de la Corte de Apelaciones del ramo penal, narcoactividad y delitos contra el
ambiente de fecha la fecha indicada.

D) En su oportunidad se declare admisible el presente recurso por motivo de fondo, en su defecto se me conceda
el plazo de 3 días tal como garantiza el artículo 399 del código procesal penal para lo que corresponda.

E) En su oportunidad la Cámara Penal de la Honorable Corte Suprema de Justicia declare procedente el presente
recurso por motivo de fondo, y case la resolución impugnada consecuentemente resuelva con arreglo a
la ley y la doctrina, especialmente conforme a la pretensión indicada.

Quetzaltenango, 25 de septiembre de 2017.

Adjunto duplicado y las copias respectivas.

A ruego y por encargo del acusado, quien no firma ni deja impresión dactilar por razón de plazo, y como su defensor,

Doctor y Abogado: ALBERTO BENITO UZ PU.

Defensor público

QUETZALTENANGO, QUETZALTENNGO.