REVISTA IURIS DICTIO ECUADOR

EL CÓDIGO DE COMERCIO COMO REGULACIÓN DE

LAS ACTIVIDADES MERCANTILES
Comentario al artículo 1 del Código de Comercio de la República del
Ecuador
[THE CODE OF COMMERCE AS REGULATION OF COMMERCIAL
ACTIVITIES - Commentary to article 1 of the Commercial Code of the Republic of
Ecuador]

José María Pacori Cari

Miembro de la Asociación Argentina de Derecho Administrativo. Socio de la Asociación
Española de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Columnista en el Suplemento
“La Gaceta Jurídica” del Diario La Razón en Bolivia

Sumario: I. ¿Qué es un Código de Comercio? - II. ¿Qué son las Actividades

Comerciales? - 1. Operaciones Mercantiles - 2. Actos de Comercio - 3. Contratos de
Comercio - III. ¿Qué son los comerciantes y los no comerciantes?

Resumen. Se realiza un comentario del artículo 1 del Código de Comercio de la

República del Ecuador publicado el 29 de mayo de 2019, estableciendo la
importancia de la regulación del comercio a través de un Código que regula las
distintas actividades comerciales que realizan los sujetos de derecho (comerciantes
o no comerciantes), poniendo énfasis en las obligaciones que se les imponen para
realizar sus actividades comerciales que comprenden las operaciones mercantiles,
actos de comercio y contratos comerciales.

Abstract. A comment is made on article 1 of the Commercial Code of the Republic

of Ecuador published on May 29, 2019, establishing the importance of trade
regulation through a Code that regulates the different commercial activities carried
out by law subjects (merchants or non-merchants), emphasizing the obligations
imposed on them to carry out their commercial activities that include commercial
operations, commercial acts and commercial contracts.

Palabras clave: Código / Comercio /

Comercialización / Comerciantes /
Actividades mercantiles / Operaciones
Mercantiles / Actos de Comercio /
Contratos de Comercio
Keywords: Code / Commerce /
Marketing / Traders / Commercial
activities / Commercial Operations /
Trade Acts / Trade Contracts
REVISTA IURIS DICTIO ECUADOR | Volumen I – Noviembre 2019 – pp. 11-17
Recibido: 31/10/2019
Aprobado: 03/11/2019
El Derecho Comercial regulas las
relaciones jurídicas entre los comerciantes
y no comerciantes que realizan
actividades comerciales, de esta manera,
se constituye en una rama del Derecho
Privado, diferenciándose del Derecho
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Civil, que se convierte en un derecho de
aplicación supletoria en lo que no se
indique en la normatividad del Derecho
Comercial, sin que ello implique negar su
autonomía; de esta manera, la vigencia de
la entrada en vigencia de un Código de
Comercio en el presente año, implica
poner en vigencia el Derecho Comercial,
como rama del derecho que no se debe
de confundir con el Derecho
Empresarial, por cuanto este regula los
actos empresariales que realizan las
empresas; de esta manera, no es correcto
indicar que el Derecho Empresarial es la
evolución del Derecho Comercial, por
cuanto este último estudia los actos de
comercio, mientras que aquel estudia los
actos empresariales.
I. ¿QUÉ ES UN CÓDIGO DE
COMERCIO?
El artículo 1 del Código de Comercio
recientemente publicado en la República
del Ecuador indica lo siguiente: “El Código
de Comercio rige las obligaciones de los
comerciantes en sus operaciones mercantiles, y los
actos y contratos de comercio, aunque sean
ejecutados por no comerciantes”.
Estando a lo anterior, se hace necesario
establecer que entendemos por Código,
conforme al Diccionario del Español
Jurídico de la Real Academia Española,
Código es el conjunto de normas legales
sistemáticas que regulan unitariamente
una materia determinada, es decir, en
sentido histórico se entiende por código
toda compilación de preceptos jurídicos,
sin embargo, actualmente, se denomina
código a la fijación escrita que
comprende el derecho positivo en alguna
de sus ramas (civil, penal, mercantil, etc.)
con unidad de materia, plan, sistema y
método1. Por lo que un Código tiene la
vocación de permanencia, a diferencia de
una ley normal que generalmente requiere
de reglamentaciones.
1 4
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, p. 118
REVISTA IURIS DICTIO ECUADOR | Volumen I – Noviembre 2019 – pp. 11-17
Por su parte, Comercio viene del latín
commercium, de cum = con y merx- cis =
mercancía, se constituye en una actividad
lucrativa que consiste en la
intermediación directa o indirecta entre
productores y consumidores de bienes y
servicios a fin de facilitar y promover la
circulación de la riqueza2, debido al
origen etimológico de la palabra
comercio, se puede decir, que el Derecho
Comercial es sinónimo de Derecho
Mercantil.
Estando a las definiciones de código y
comercio, podemos definir un Código
Comercial como la fijación escrita, con la
intención de permanente, de las normas
positivas que regulan las relaciones
lucrativas de intercambio directo e
indirecto de bienes y servicios a través de
actividades comerciales.
II. ¿QUÉ SON LAS ACTIVIDADES
COMERCIALES?
Antes de establecer que son las
actividades comerciales, es importante
indicar que se entiende por
comercialización, que viene de la voz
comercio, que significa negociación que
se hace comprando, vendiendo o
permutando géneros o mercancías3. De
esta manera, la comercialización tiene un
concepto económico y otro jurídico,
desde el punto de vista económico, la
comercialización consiste en ofrecer
cosas o servicios al público, con
propósitos de lucro, desde el jurídico, la
comercialización significa que los bienes
(mercancías), y la actividad de quienes los
ofrecen al mercado, estén regidos por la
legislación mercantil y no por la civil4.
Estando a esto podemos definir a las
actividades comerciales como las
actividades con fin lucrativo que realizan
sujetos de derecho para el movimiento de
diferentes productos, bienes o servicios a
través del intercambio, la venta o la
2
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, p. 139
3
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, p. 135
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, p. 136
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compra de mercaderías. Estas actividades
comerciales pueden dividirse en
operaciones mercantiles, actos de
comercio y contratos de comercio.
1. OPERACIONES MERCANTILES
Las operaciones comerciales son aquellas
que ocurren con la compra, venta o
reventa de mercaderías, constituyéndose
en la principal actividad de las empresas
comerciales, por ejemplo, tenemos que el
comercio internacional es el conjunto de
operaciones mercantiles realizada entre
países, las que se rigen por normas
contenidas en acuerdos internacionales
que se refieren al movimiento de capitales
y la circulación de bienes y servicios. La
diferencia entre operaciones mercantiles y
actos de comercio, está en que las
primeras implican la ejecución de los
actos de comercio, mientras que los actos
de comercio implican una manifestación
de voluntad, de tal forma que las
operaciones mercantiles son la ejecución
de los actos de comercio.
2. ACTOS DE COMERCIO
El acto de comercio es la expresión de la
voluntad humana susceptible de producir
efectos jurídicos dentro del ámbito de la
realidad reservada a la regulación de la
legislación mercantil5. De esta manera, el
acto de comercio es un acto jurídico que
permite distinguir los casos que
pertenecen al Derecho Comercial e
aquellos que se encuentran bajo los
alcances del Derecho Civil, por lo tanto,
el concepto de acto de comercio funciona
por exclusión, por lo que no se trata de
un acto de comercio el que es regulado
por el Derecho Civil, sin embargo,
pueden existir actos mixtos que son
comerciales en relación a una de las
partes y civiles en relación a la otra. El
Artículo 8, último párrafo, del Código de
Comercio de la República del Ecuador
indica que “Se tendrán así mismo como actos
de comercio todos los relacionados con actividades
5
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1982, p. 80
REVISTA IURIS DICTIO ECUADOR | Volumen I – Noviembre 2019 – pp. 11-17
o empresas de comercio, y los ejecutados por
cualquier persona para asegurar el cumplimiento
de obligaciones comerciales”. Ahora bien, una
clasificación de los actos de comercio
sería la siguiente6:
2.1. ACTOS COMERCIALES
SUBJETIVOS. En un inicio las
controversias de los comerciantes se
dirimían ante el tribunal consular nacido
en el seno de las corporaciones de los
mismos, sin injerencia de la autoridad
estatal y es materia de comercio todo
negocio jurídico regulado por las leyes
particulares de los comerciantes
consistente en un conjunto de reglas para
su gobierno y para las transacciones que
podían realizar, cuyo contenido proviene
de los usos y las costumbres, por lo que
se decía que era un derecho subjetivo,
personal y privilegiado. Es decir, que se
consideraban actos comerciales aquellos
que eran realizados por las personas que
eran consideradas comerciantes.
2.2. ACTOS DE COMERCIO
OBJETIVOS. Con el nacimiento de los
Estados Nacionales que asumen para sí la
función legislativa mercantil, cuya
columna vertebral se forma por los actos
de comercio, por lo que el sistema
mercantil se hace a través de códigos que
indican que las disposiciones de estos son
aplicables sólo a los actos comerciales,
por lo que pasan a denominarse actos
comerciales objetivos por cuanto ya no se
requiere ser comerciante para estar
protegido por las leyes mercantiles, sino
que basta que accidentalmente, con o sin
establecimiento fijo, una persona realice
una operación o un acto de comercio
para quedar sujeto a las leyes mercantiles,
de tal manera que los actos cuya
mercantilidad proviene de la ley,
independientemente de las personas que
los realicen, se les denomina objetivos.
6
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1982, p. 80-
82
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2.3. ACTOS DE COMERCIO
ABSOLUTOS. Se denominan de esta
manera en virtud de que son siempre
mercantiles y se subdividen en atención al
sujeto que los realiza, al objeto en torno
al cual se realizan y a la forma que para
determinados actos exige la ley, dentro de
estos actos tenemos los siguientes:
a) ACTOS DE COMERCIO
ABSOLUTOS POR EL SUJETO.
Forman parte de esta categoría las
operaciones bancarias, como, por
ejemplo, los diversos depósitos
bancarios: de ahorro; en cuenta de
cheques; de dinero; que puede ser
regular o irregular a la vista, a plazo o
con previo aviso; de títulos, que
puede ser igualmente regular o
irregular, simples o de custodia o
depósitos de títulos en
administración; descuento de crédito
en libros; crédito confirmado y
fideicomiso. También se incluyen en
esta clasificación a los depósitos en
almacenes generales, en virtud de
que el sujeto que los recibe es una
institución auxiliar de crédito, a más
de que sus operaciones se
encuentran documentadas con
títulos de crédito, como son los
certificados de depósito y bonos de
prenda, operaciones que son siempre
mercantiles. Por último, también
comprende a las fianzas otorgadas
por instituciones autorizadas que
serán siempre mercantiles para todas
las partes que intervengan, ya sea
como beneficiarias, solicitantes,
fiadoras, contrafiadoras u obligadas
solidarias, excepción hecha de la
garantía hipotecaria.
b) ACTOS DE COMERCIO
ABSOLUTOS POR EL
OBJETO. La mercantilidad de estos
actos se deriva del objeto sobre el
que recae la voluntad de las partes,
por lo que comprenden a las
negociaciones sobre cosas
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mercantiles, como por ejemplo,
buques, empresas, títulos de crédito,
patentes y marcas, el nombre
comercial, el emblema, el rótulo y
demás signos distintivos de
mercancías o del establecimiento, las
partes sociales, las cartas de porte, la
póliza de fletamiento, la póliza de
seguros, entre otros. También
comprende todos los contratos
relativos a la navegación, interior y
exterior y, por último, las
operaciones sobre petróleo y gas.
c) ACTOS DE COMERCIO
ABSOLUTOS POR LA FORMA.
Existen actos acerca de los cuales la
ley exige determinada forma para
calificarlos de mercantiles, por lo que
en esta clasificación se comprenden
los actos constitutivos de las
sociedades mercantiles, ya que si una
sociedad se constituye en forma
distinta a como la ley lo exige, no
será mercantil, ni los actos que
intervienen en su constitución son de
comercio. También comprenden los
derechos incorporados en los títulos
de crédito, ya que si los mismos no
reúnen las menciones literales que la
ley exige, no se considerarán como
tales. Por último, se incluyen a las
operaciones de crédito: apertura de
crédito, que es un contrato en virtud
del cual una de las partes, se obliga a
poner a disposición de la otra una
suma de dinero, o a contraer por
cuenta de éste una obligación para
que el mismo haga uso del crédito
concedido en la forma y términos
pactados, quedando obligada,
asimismo, la cuenta corriente que es
un contrato conmutativo por medio
del cual los créditos derivados de las
remesas recíprocas de las partes se
anotan como partidas de abono o de
cargo en una cuenta y sólo el saldo
resultante a la clausura de la cuenta
constituye un crédito exigible y
disponible; la carta de crédito; y los
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créditos refaccionarios y de
habilitación y avío, que son contratos
mediante los cuales el acreditado
queda obligado a invertir el importe
del crédito, precisamente en los
bienes que especifica la ley.
2.4. ACTOS DE COMERCIO
RELATIVOS. Su relatividad estriba en
que serán mercantiles si el fin que
persigue el sujeto es el de especular o de
participar en el mercado, dentro de estos
actos encontramos a las adquisiciones y
enajenaciones de bienes muebles o
inmuebles, los alquileres de bienes
muebles, y que si el ánimo de los sujetos,
no es el de especular con los mismos, los
contratos serán de naturaleza civil.
Asimismo, las empresas de
abastecimiento, de construcciones y
trabajos públicos y privados, de
manufacturas, de transporte de personas
o cosas por tierra o por agua, de turismo,
de librerías, editoriales y tipografías, de
comisiones, de agencias de oficinas de
negocios comerciales y establecimientos
de ventas en almoneda, de espectáculos
públicos y de seguros, por su
participación en el mercado se les
atribuye la mercantilidad, ya que por sí
mismos esos actos no son mercantiles,
por último, tenemos a las enajenaciones
de productos agrícolas, ganaderos y
piscícolas, ya que las mismas dependen de
que los agricultores, ganaderos o
pescadores tengan un establecimiento fijo
donde expender los productos de sus
fincas.
2.5. ACTOS ACCESORIOS O
CONEXOS. La naturaleza de estos actos
depende del acto absoluto o relativo del
cual se derivan, por lo que la asociación
se incluye en esta categoría por depender
su mercantilidad de que dicha asociación
se realice con fines de comercio, también
tenemos a la comisión mercantil ya que el
mismo previene que el mandato aplicado
a actos concretos de comercio se reputará
como tal; el depósito, si las cosas
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depositadas son objeto de comercio, o si
se hace a consecuencia de una operación
mercantil; el préstamo que se estimará
mercantil cuando se contraiga en el
concepto y con expresión de que las
cosas prestadas se destinen a actos de
comercio o cuando se contrae entre
comerciantes; las compraventas cuando
se realicen con el objeto directo y
preferente de traficar; el contrato de
transporte terrestre y fluvial cuando tenga
por objeto mercaderías o cualesquiera
efectos de comercio o sea comerciante el
porteador o se dedique habitualmente a
verificar transporte para el público; la
mediación cuando se refiera a negocios
mercantiles; las obligaciones de los
comerciantes, entendiéndose que es al
comerciante al que le competerá
demostrar que las mismas se han
derivado de una causa mercantil o civil,
por último, tenemos a la prenda que es
un contrato accesorio típico, por
encontrarse vinculado como uno
absoluto o principal.
3. CONTRATOS DE COMERCIO
La regulación de los contratos de
comercio o mercantiles, sirve para
diferenciarlos de los contratos civiles,
contratos administrativos, contratos de
trabajo o contratos de consumo, entre
otros. El contrato mercantil es una clase
de contrato cuyo objeto es el tráfico
comercial de la empresa, siendo su
principal característica, estar concebido
para la realización de operaciones en
serie, conteniendo cláusulas generales
preestablecidas, por lo que puede
considerarse un contrato de adhesión
siendo el lucro su principal móvil7; son
formas contractuales en las que estén
presentes elementos que determinen la
naturaleza mercantil de los actos8. Los
contratos de comercio o contratos
mercantiles, se clasifican básicamente en
los siguientes:
7
Codera Martín, 1987, p. 97
8
Art. 295 Código de Comercio, Ecuador
15
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3.1. CONTRATOS NOMINADOS. comercio, según la normativa legal que
Estos son los contratos que regule su funcionamiento.
expresamente se regulan en un Código de
Comercio, como es el Código de Esta definición de comerciante nos lleva
Comercio de la República del Ecuador, a indicar que el Código de Comercio de la
como sería la compraventa mercantil o la República del Ecuador asume la teoría de
permuta mercantil. los actos de comercio subjetivos, sin
embargo, también se indica que las
3.2. CONTRATOS personas que ejecuten ocasionalmente
INNOMINADOS. Son contratos que operaciones mercantiles no se
no se encuentran expresamente regulados considerarán comerciantes, pero estarán
en el Código de Comercio, sin embargo, sujetas a lo dispuesto en el Código de
en ellos están presentes elementos que Comercio en cuanto a dichas
determinan la naturaleza mercantil de los operaciones, con lo que también asume la
actos. teoría de los actos de comercio objetivos,
siendo que se aplica una teoría mixta de
En caso el contrato no contenga los actos de comercio.
elementos que determinen la naturaleza
mercantil de sus actos, serán contratos CONCLUSIONES
civiles que se regulan por el Derecho El artículo 1 del Código de Comercio de
Civil. la República del Ecuador delimita los
alcances de esta norma como es la
III. ¿QUÉ SON LOS regulación de las obligaciones de los
COMERCIANTES Y LOS NO comerciantes y no comerciantes respecto
COMERCIANTES? de las actividades comerciales que se
Se reputan comerciantes a las personas pueden dividir en operaciones
que, teniendo capacidad legal para ejercer mercantiles, actos de comercio y
el comercio, hacen de él su ocupación contratos mercantiles. Asimismo, a través
ordinaria, asimismo, se consideran de la clasificación de los actos de
comerciantes a las sociedades constituidas comercio se puede establecer que el
conforme a las leyes mercantiles y las Código asume una teoría mixta de los
sociedades extranjeras o las agencias o actos comerciales que comprende a los
sucursales de éstas que ejerzan actos de actos de comercio subjetivos
comercio dentro del territorio nacional, lo (sustentando en los sujetos que los
indicado nos lleva a establecer la realizan) y objetivos (sustentado en los
distinción entre comerciantes individuales actos que realizan los sujetos).
y los colectivos9. Conforme a esto, son
comerciantes10: REFERENCIAS
• Instituto de Investigaciones
i) Las personas naturaleza que, teniendo Jurídicas (1982). Diccionario
capacidad legal para contratar, hacer del Jurídico Mexicano. Tomo I A-B.
comercio su ocupación habitual. México: Universidad Nacional
ii) Las sociedades constituidas con arreglo Autónoma de México.
a las leyes mercantiles. • Instituto de Investigaciones
iii) Las sociedades extranjeras o las Jurídicas (1983). Diccionario
agencias y sucursales de éstas, que dentro Jurídico Mexicano. Tomo II C-
del territorio nacional ejerzan actos de CH. México: Universidad
Nacional Autónoma de México.
9
• Codera Martín, José María (1987).
Instituto de Investigaciones Jurídicas, 1983, p. 137
10
Art. 2 Código de Comercio, Ecuador
Diccionario de Derecho
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Mercantil. Madrid, España:
Ediciones Pirámide.
• Código de Comercio (29 de mayo
de 2019). República del Ecuador.

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