“AÑO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO”

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS.

FACULTAD DE DERECHO

ASIGNATURA: PROCESO CIVIL

CICLO: VI

TRABAJO DE INVESTIGACION: EXPROPIACIÓN

ALUMNO:

DOCENTE:

1
 DEDICATORIA
A nuestros padres, y docentes

quienes nos dieron la

enseñanza, educación, A mis

compañeros de estudio, a mis

maestros, quienes nos induce a

la investigación.

2
 AGRADECIMIENTO
Quiero agradecer a todos mis

docentes ya que ellos me

encaminaron a la investigación y

a superarme cada día, también

agradezco a mis padres porque ellos

estuvieron en los días más difíciles

de mi vida como estudiante. Y

agradezco a Dios por darme la salud

que tengo, por guiar me día a día en

el sendero correcto.

3
 INDICE
DEDICATORIA ................................................................................................................2
AGRADECIMIENTO .......................................................................................................3
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................5
I. BREVE RESEÑA HISTÓRICA ..............................................................................6
II. DEFINICIONES .......................................................................................................8
III. NATURALEZA JURÍDICA ................................................................................10
IV. FUNDAMENTO DE LA EXPROPIACIÓN ......................................................11
V. SUJETOS ...............................................................................................................13
a) EL EXPROPIANTE ...........................................................................................13
b) EL EXPROPIADO .............................................................................................14
VI. BIENES QUE PUEDEN EXPROPIARSE.......................................................14
1. LA TEORÍA RESTRICTIVA ..............................................................................14
2. LA TEORÍA EXPANSIVA .................................................................................14
VII. CONDICIONES DE LA EXPROPIACIÓN ......................................................15
1. UTILIDAD PÚBLICA .........................................................................................15
2. CALIFICACIÓN POR LEY................................................................................16
3. INDEMNIZACIÓN PREVIA ..............................................................................16
CONCLUSION ...............................................................................................................19
BIBLIOGRAFIA ..............................................................................................................20

4
 INTRODUCCIÓN
El derecho de propiedad, desde la perspectiva del Derecho Constitucional

o del Derecho Civil, importa el poder de dominio que tiene la persona

natural o jurídica sobre un bien mueble o inmueble posibilitando el ejercicio

efectivo de sus atributos: disposición o de enajenación, uso y disfrute.

Siguiendo la línea de pensamiento, conviene señalar que el ejercicio del

derecho de propiedad deberá realizarse en armonía con el interés social,

pues su ejercicio no es irrestricto o ilimitado, en la medida que existen

circunstancias en que el Estado puede limitar su ejercicio real y concreto.

En efecto: ¿En qué circunstancias el Estado puede restringir el ejercicio del

Derecho de propiedad de su sujeto, si se presume que éste goza de tal

prerrogativa?; en este contexto, emerge la figura jurídica de la utilidad

pública como uno de los fundamentos de la limitación administrativa del

derecho de propiedad.

El basto sentido conformador que ha adquirido la potestad expropiatoria

está en intima conexión con la actual concepción del derecho

de propiedad y con los principios que informan la regulación pública del

orden económico que son parámetros constitucionales que condicionan el

ámbito de legitimidad de intervención de potestades administrativas sobre

el patrimonio de ciudadanos. El presente trata de delinear

constitucionalmente la figura expropiatoria dentro del marco jurídico

peruano.

5
I. BREVE RESEÑA HISTÓRICA

La tarea de buscar la verdadera data del derecho de expropiación, en

las legislaciones antiguas, no es nada fácil. Se ha pretendido buscar

dichos orígenes en los diferentes pueblos orientales, donde tuvieron

nacimiento las principales instituciones jurídicas que subsisten hasta la

actualidad. Por la presencia en dichos pueblos - como es el caso del

pueblo espartano, por ejemplo - de un despotismo ilimitado; en donde

el Jefe de Estado o la voluntad soberana del imperator (príncipe) que

eran dueños no sólo de grandes extensiones de terrenos (haciendas);

sino, inclusive, hasta de las propias vidas de sus súbditos; se puede

colegir que no llegaron a conocer la institución jurídica de la

expropiación forzosa.

Para algunos tratadistas los orígenes de esta institución se encontrarían

en los Versículos 22 y 23 del Capítulo 21 del Libro I de las Crónicas, del

Antiguo Testamento, que señala lo siguiente: “David le dijo: -Cédeme tu

campo para levantar en él un altar al Señor; cédemelo por su precio

justo en plata, para que la peste se retire del pueblo. Arauná dijo: -

Tómelo mi señor, el rey, y ofrezca en él en sacrificio lo que le parezca

bien. Ahí están también los bueyes para el holocausto, la rastra para

que sirva de leña, y el trigo para la ofrenda. Todo te lo doy”.

En Grecia existió la expropiación como principio, debido a la situación

de preeminencia en que se situaba el Estado frente a la propiedad

privada.

En el derecho romano no existen textos claros que dejen constancia de

su regulación. Sin embargo, se han presentado dos posiciones: La

6
 primera, que sostiene que en Roma se ignoraba dicha institución, los

tratadistas que apoyan tal posición se basan en el episodio de Augusto

que renunció al propósito de engrandecer el Foro, por no causar agravio

a los propietarios que tenían sus fincas colindantes. Así mismo, a favor

de esta tesis, manifiestan que la ciudad de Roma contaba con la

presencia de verdaderos Códigos de Edificación y se recuerda que hubo

precisión de apelar al pueblo romano, para que admitiera la

expropiación, destinada al embellecimiento de Bizancio. La segunda,

sostenida, entre otros, por Bonfante quién arguye categóricamente que

la expropiación por causa de utilidad pública fue reconocida en Roma

(lo que sí parece haber sido dudoso es su carácter de coactividad), pero

se regulaba la indemnización y se declaraba la competencia de la

magistratura. Respecto a la expropiación en Roma, citado por Max

Arias, sostiene: “si bien no se encuentra un sistema general de

expropiación, puede sin embargo observarse que los romanos la

empleaban prácticamente en algunos casos, en miras de un interés

superior, ya sea con indemnización o sin ella”.1

En el derecho español antiguo, ya se nota la presencia de normas claras

y precisas que nos dan una noción de este régimen. Así, se observa en

dos leyes de Las Partidas; en donde, el emperador gozaba del derecho

de expropiación, a cambio de un trueque o un cuántum monetario,

previamente convenidos. También la Novísima Recopilación contiene

ciertos preceptos sobre el tema y se mencionan disposiciones emitidas

1
(SCHREIBER PEZET - Max Arias: “Exégesis del Código Civil Peruano de 1984”. Tomo IV. Lima -
Perú. Editorial Gaceta Jurídica. Primera Edición, Febrero 1998. Pág. 229

7
 por Carlos I, Felipe V y Fernando VI, que regulan diversos casos de

expropiación.

Los principios fundamentales del régimen de la expropiación - que

tuvieron su fundamento en la Teoría del ius eminis (soberanía del

Estado) de Hugo Grotius, preconizados por el Iusnaturalismo - fueron

admitidos en primer lugar en Inglaterra, luego en la Constitución

Norteamericana y después en la Revolución francesa de 1789. El

respeto por la integridad de la persona humana, se hizo extensivo al de

los bienes que constituyen su patrimonio y se cristalizó el principio

contenido en la Declaración de los Derechos del Hombre y del

Ciudadano: “La propiedad privada es inviolable y sagrada”. El

propietario no puede ser despojado de ella más que por interés público y

mediando una previa indemnización (principio que también fue recogido

en la Constitución Francesa del 3 de setiembre de 1791). De allí pasó

al Código de Napoleón, del cual se originó un verdadero auge de esta

institución jurídica, explayándose a las modernas legislaciones

europeas.

En la actualidad, todas las Constituciones del mundo han incluido

preceptos relativos a la Expropiación, pero como una medida

excepcional o limitativa del derecho de la propiedad privada y mediando

una indemnización.

II. DEFINICIONES

Para GUILLERMO CABANELLAS, viene a ser el “apoderamiento de la

propiedad ajena que el Estado u otra corporación o entidad pública lleva

a cabo por motivos de utilidad general y abonando justa y previa

8
 indemnización. Desde el punto de vista del propietario, la pérdida o

privación inexcusable de todos o parte de sus bienes, por requerirlo el

bien público, y a cambio de una compensación en dinero”. 2

Para MAX ARIAS: “En términos generales la expropiación está definida

como el acto mediante el cual en aras de un interés superior se impone

a los particulares la enajenación forzosa de sus bienes en favor del

Estado o de alguna repartición pública, y en casos de excepción en

beneficios de empresas privadas o concesionarios públicos, a cambio

de una justiciera indemnización equivalente a su valor”.3

Según EUGENIO RAMÍREZ: “En general, la expropiación puede ser

definida como la privación forzosa o imperativa de la propiedad; como

contraprestación, el afectado recibe una indemnización. Se trata de una

facultad exclusiva del Estado que, haciendo uso del ius imperii que lo

caracteriza, priva a alguna persona (natural o jurídica; pública o privada)

de su dominio, obviamente en forma unilateral”. 4

Para el tratadista argentino, GUILLERMO BORDA: “La expropiación

consiste en la apropiación de un bien por el Estado, por razones de

utilidad pública, mediante el pago de una justa indemnización”.5

La Enciclopedia Jurídica Omeba, toma el concepto de IHERING, a

saber: “la expropiación es la solución que concilia los intereses de la

sociedad con los del propietario; sólo ella hace de la propiedad una

2
CABANELLAS, Guillermo: “Diccionario de Derecho Usual”. Tomo II. (E-M). Madrid - España.
Editorial Santillana. Quinta Edición. Pág. 153.
3
SCHREIBER PEZET - Max Arias: “Exégesis del Código Civil Peruano de 1984”. Tomo IV. Lima -
Perú. Editorial Gaceta Jurídica. Primera Edición, Febrero 1998. Pág. 230.
4
RAMÍREZ CRUZ, Eugenio María: “Tratado de Derechos Reales”. Tomo II. Lima - Perú. Editorial
San Marcos. Primera Edición, 1999. Pág. 426.
5
BORDA, Guillermo A.: “Manual de Derechos Reales”. Buenos Aires - Argentina. Editorial Perrot.
Primera Edición. Pág. 221.

9
 institución prácticamente viable que, sin ella, sería para la sociedad un

azote”.6

De lo expresado, se puede concluir que la institución jurídica de la

expropiación viene a ser aquel acto mediante el cual el Estado o una

determinada entidad pública, por motivo de un interés superior, enajena

la totalidad o ciertos bienes de particulares; en contraprestación a una

justa indemnización previa.

III. NATURALEZA JURÍDICA

Algunos tratadistas clásicos, consideran a la expropiación como una

modalidad especial de compraventa forzada. Se trata, según este

criterio, de una venta forzosa impuesta a los particulares en beneficio

de la comunidad, en la que el precio está representado por la

indemnización pagada al expropiado.

En contraposición a esta línea de pensamiento MAX ARIAS, afirma: “A

nuestro entender esta concepción es errónea pues en realidad no existe

contrato y el dueño se ve compelido a una enajenación forzosa, dado

que voluntariamente no accede a la transferencia del dominio”.7

Guillermo Borda, al respecto, manifiesta que: “… en el acto

administrativo por el cual el Estado se apropia de un bien particular no

hay ni la sombra de un contrato. El Estado procede como poder público;

no discute con el dueño; no negocia condiciones. Impone una solución

y luego, por razones de justicia y de respeto a la propiedad privada,

indemniza al dueño; vale decir, no paga un precio sino una reparación”.8

6
Enciclopedia Jurídica OMEBA. Op. Cit. Pág. 642.
7
SCHREIBER PEZET - Max Arias: “Exégesis del Código Civil Peruano de 1984”. Op. Cit. Pág. 232.
8
BORDA, Guillermo A.: “Manual de Derecho Reales”. Op. Cit. Pág. 222.

10
 MARTÍN WOLFF, citado por Max Arias, señala que: “la expropiación no

es un negocio jurídico, ni por tanto compraventa forzosa -si fuera

compraventa, existiría una obligación de concluir un contrato de esta

índole- ni tampoco es una transmisión forzosa sino más bien un acto de

derecho público que tiene como consecuencia de derecho privado, el

traspaso de la propiedad”. 9

La expropiación supone, en suma, un acto de autoridad que proviene

de un imperativo legal. Su fundamento está dado, por consiguiente, en

la ley que le determina en cada caso específico. Hay en ella, por lo tanto,

un acto de derecho público con consecuencias de derecho privado.

IV. FUNDAMENTO DE LA EXPROPIACIÓN

Respecto al fundamento o justificación de la institución de la

expropiación, se han elaborado diversas teorías, entre las más

importantes, se tiene:

1° Teoría del dominio eminente. Esta teoría ha sido la más difundida

y la que ha ofrecido los argumentos más sólidos. Sostiene que la

expropiación encuentra su fundamento en la Soberanía del Estado que

le permite gozar del dominio de todos los bienes existentes en su

territorio. Entonces, el poder de quitar la propiedad privada –cuando el

interés colectivo así lo exige- es reconocido como un derecho de

superioridad. Este derecho, desde luego, se sitúa por encima de

cualquier otro, constituye un derecho eminente (ius eminens), que,

referido a la propiedad, se denomina dominius eminens.

9
SCHREIBER PEZET, Max Arias. Op. Cit. Ídem. Pág. 232.

11
 Entre las críticas planteadas a esta teoría, el tratadista argentino Bielsa,

sostiene: “Nos parece difícil, a la verdad, conciliar el carácter jurídico de

la expropiación –y como ella está organizada en el derecho positivo-

con el concepto del dominio eminente. Y nos parece también

inconveniente, hacer derivar el derecho de expropiar, del poder o

facultad del dominium eminens,porque implicaría restringir o limitar la

amplitud o esfera de aplicación de la expropiación por causa de utilidad

pública, y aún más frente al mismo régimen vigente, que no concibe tal

limitación”.10

Donoso Solar, citado por Max Arias, señala: “esta teoría se derrumba

desde su base, pues al confundir una institución política, la soberanía,

con otra de índole netamente privada, como es la propiedad, se atenta

contra los más elementales principios jurídicos”. 11

2° Teoría de la “extensión del dominio público”. También conocida

como “teoría de las reservas”, sostenida por Huc, tiene su fundamento,

principalmente, en la primitiva propiedad colectiva –la tribu, en

el allemend en Germanía y en el mir en Rusia-, o en una extensión del

denominado “dominio público del Estado”.

3° Teoría de la limitación jurídica de la propiedad. Respecto a esta

teoría, la Enciplodia Omeba, en forma acertada, sostiene: “Esta se

estrella contra la réplica que frecuentemente se le ha esgrimido, de que,

más que una explicación del fundamento y justificación del principio, es

una consecuencia tan solo”.12

10
Citado por la Enciclopedia Jurídica Omeba (Enciclopedia Jurídica OMEBA. Op. Cit. Ídem. Pág.
643).
11
SCHREIBER PEZET, Max Arias. Op. Cit. Ídem. Pág. 231.
12
Enciclopedia Jurídica OMEBA. Op. Cit. Ídem. Pág. 643.

12
 4° Colisión entre el interés particular y el público. Entre los conflictos

que se presenten entre los intereses y derechos de carácter particular y

los de carácter social, deben prevalecer estos últimos.

5° Teoría del consentimiento presunto. Sostenida por el tratadista

hispano Santamaría de Paredes, que sostiene que el Estado tiene

establecido entre sus leyes la expropiación; por lo tanto, quien es

ciudadano de ese Estado a él se acoge y de él se beneficia, aceptando,

en forma implícita, la limitación de su propiedad que supone la

expropiación.

6° Teoría de Krause. Se denomina teoría Krausista –por el nombre de

su autor- o de la condicionalidad. Algunos bienes particulares según

ella, son medio indispensable para el cumplimiento de los fines de

interés general.

7° Teoría de los fines del Estado. La doctrina moderna ampara esta

teoría, descartando las interpretaciones filosóficas y jurídicas, y cree

hallar la justificación de la expropiación en los fines mismos del Estado,

siendo uno de ellos el de procurar el bienestar común de la sociedad.

V. SUJETOS

Los sujetos de la expropiación son el expropiante y el expropiado,

respectivamente.

a) EL EXPROPIANTE

La expropiación es un acto del poder público. Estando la

expropiación sustentada en la necesidad y utilidad pública o el

interés social, resulta evidente que el Estado es el sujeto

13
 expropiante. Es decir, viene a ser el sujeto activo, es el titular de la

facultad expropiatoria.

b) EL EXPROPIADO

El expropiado o sujeto pasivo de la expropiación es por su parte toda

persona natural o jurídica que gozando del dominio privado de un

determinado bien sufre los efectos de una enajenación forzosa.

VI. BIENES QUE PUEDEN EXPROPIARSE

Existen dos teorías relativas al objeto de la expropiación.

1. LA TEORÍA RESTRICTIVA

La expropiación se circunscribe a los bienes inmuebles, corporales

como incorporales y no rige para la propiedad mueble por ser

fácilmente transferible por las vías comerciales comunes y

corrientes.

2. LA TEORÍA EXPANSIVA

Por el contrario, se aplica también a los bienes muebles, corporales

como incorporales, pues el interés colectivo así lo reclama, como

sucede en los casos de la alimentación o del cambio monetario, así

como en el de las obras literarias y artísticas. De lo que se colige

que, pueden ser objeto de expropiación, en general, los bienes,

derechos y cualquier tipo de intereses patrimoniales legítimos.

Excluyéndose, por lo tanto, los derechos de carácter personal y

familiar.

Esta teoría es la que ha sido acogida por el derecho contemporáneo

y aplicada en la mayoría de los países. Es así que el Perú, no ajeno

a ello, se rige, en materia de la expropiación, por los principios de la

14
 teoría expansiva. Según MAX ARIAS: “Este criterio es acertado,

pues a nada conducen las restricciones cuando se tiene en la ley el

freno adecuado contra los abusos”. 13

VII. CONDICIONES DE LA EXPROPIACIÓN

Conforme con el art. 70 de nuestra Constitución Política, la expropiación

por causa de seguridad nacional o necesidad pública, debe ser

calificada por ley y previamente indemnizada. De esta norma que

constituye el pilar básico del instituto de la expropiación, se desprende

que ésta debe cumplir las siguientes condiciones:

a) Debe fundarse en una razón o causa de utilidad pública;

b) Esa utilidad pública debe ser calificada por ley;

c) Finalmente, la expropiación exige el pago en efectivo de

indemnización justipreciada.

1. UTILIDAD PÚBLICA

El concepto de utilidad pública, base y fundamento de la

expropiación, se ha ido ampliando a medida que el derecho perdía

paulatinamente su carácter individualista.

De una manera general, podemos decir que dentro del concepto de

utilidad pública está comprendido todo lo que es conveniente al

progreso general del país, a su prosperidad, a la mayor justicia en la

distribución de las riquezas, porque esa justicia hace a la paz social

y, por consiguiente, no puede negarse su utilidad pública.

BERNALES BALLESTEROS, al comentar el artículo 70° de la

Constitución, sostiene: “La necesidad pública es un concepto que

13
SCHREIBER PEZET - Max Arias. Op. Cit. Ídem. Pág. 238.

15
 tiene relación con la indispensabilidad para la sociedad en su

conjunto de hacer o no hacer determinada cosa. Por ejemplo, es de

indiscutible necesidad pública la construcción de carreteras de trazo

lo más recto que sea posible y para ello, muchas veces hay que

expropiar propiedades ajenas, ya que están en el trazo de la nueva

vía de comunicación”. 14

2. CALIFICACIÓN POR LEY

La calificación de la utilidad pública debe ser hecha por el Congreso

mediante ley expresa, a fin de “disponer expropiaciones para cada

caso concreto o autorizarlas expresamente para determinada

generalidad de casos. Las expropiaciones para casos concretos,

deberán disponerse solamente a iniciativa del Poder Ejecutivo” (D.L.

313, art. 2).

3. INDEMNIZACIÓN PREVIA

MAX ARIAS, afirma: “El particular que se ve privado de su dominio

no sufre con ello un despojo pues como elemento existencial de la

expropiación existe el pago de su valor justipreciado, esto es, la

indemnización. Ella representa el equivalente económico del bien

expropiado y no sólo cumple funciones de manifiesta justicia, sino

que protege a la propiedad privada concediéndole al propietario los

medios para subrogar con otro bien el que ha sido objeto de la

medida”. 15

14
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: “La Constitución de 1993. Análisis Comparado”. Lima – Perú.
ICS Editores. Tercera Edición, 1997. pág. 382.
15
SCHREIBER PEZET, Max Arias. Op. Cit. Ídem. Pág. 235

16
 BERNALES BALLESTEROS, opina: “Esta indemnización no puede

referirse solamente a una tasación del bien a expropiar; tiene que

tomar en cuenta el daño adicional que se hace al propietario al

privarlo de su propiedad. La indemnización debe ser pagada

previamente a la toma de posesión del bien expropiado. De esta

manera se impide que se demore el pago o que no se haga

indefinidamente. Si no hay pago realizado, la expropiación será

obviamente inválida”.16

EUGENIO RAMÍREZ, sostiene: “La Constitución contiene una

fórmula ultraconservadora, toda vez que exige el pago previo en

efectivo del justiprecio de los bienes expropiados, lo que la convierte

en una norma casi inaplicable; la Constitución, ni siquiera en casos

excepcionales o extremos admite –como lo hacía la derogada- su

pago en bonos o por armadas, redimibles en dinero (guerra,

calamidad pública, reforma agraria, etc.). 17

La indemnización está referida al equivalente económico que realiza

el Estado (o la entidad que realiza la expropiación)

como contraprestación justa del bien expropiado. Es decir, cumple

la finalidad de reparar –al menos, en un porcentaje- el perjuicio

causado al propietario del bien. La Constitución, en su artículo 70,

establece que el pago debe ser en efectivo, justo y debe incluir una

compensación por el eventual perjuicio. Para esto, se deberá

considerar la tasación del bien realizado por peritos o especialistas

16
BERNALES BALLESTEROS, Enrique: “La Constitución de 1993. Análisis Comparado”. Op. Cit..
Pág. 383.
17
RAMÍREZ CRUZ, Eugenio María: “Tratado de Derechos Reales”. Op. Cit. Ídem. Pág. 431).

17
para determinar, en forma precisa, el valor del bien a expropiarse;

asimismo se atenderá al daño adicional que pudiera sufrir por

eventuales perjuicios.

18
 CONCLUSION

Hay que señalar que la expropiación no es propiamente una

limitación al derecho de propiedad, puesto que implica la destrucción

del derecho, la afectación de su contenido esencial, implica una

limitación arbitraria del derecho fundamental de propiedad. La

jurisprudencia peruana se pronuncia de esta manera, sin embargo,

la privación de la propiedad, como consecuencia del ejercicio de la

potestad expropiatoria del Estado, no constituye un supuesto de

limitación del derecho, sino de sacrificio del mismo. La diferencia es

muy importante, ya que, a diferencia de lo que es propio de un

supuesto de limitación o regulación del derecho de propiedad, que

no es indemnizable, el efecto inmediato del ejercicio de la potestad

expropiatoria es afectar el núcleo dominical de la propiedad, por lo

que, de conformidad con el artículo 70° de la Constitución, su

eficacia está condicionada al pago previo, en efectivo, de la

indemnización correspondiente

19
 BIBLIOGRAFIA
 Rubio Correa, M. (1999). Estudio de la Constitución Política de 1993.

Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú.

 https://es.wikipedia.org/wiki/Expropiaci%C3%B3n

 https://definicion.de/expropiacion/

 http://www.monografias.com/trabajos96/orden-juridico-y-la-

propiacion/orden-juridico-y-la-expropiacion.shtml

20