Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
BOLILLA 9
PUNTO 1
Servicio público:
1) La que considera como servicio público toda la actividad del Estado cuyo
cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por los gobernantes.
2) La que considera como servicio público toda la actividad de la Administración
pública.
3) La que considera como servicio público una parte de la actividad de la
Administración pública.( la de hoy)
Una actividad es declarada servicio público por medio de una ley. Cuando una
actividad es declarada servicio público, su titular pasa a ser el Estado.
El titular del servicio público es siempre el Estado, por eso tiene la potestad de control.
Pero también pueden prestar el servicio público los particulares o empresas privadas
(a través de licencias, concesiones, permisos, autorizaciones, privatizaciones, etc.). En
estos últimos casos, el Estado impondrá las reglas para que el servicio público se
preste eficazmente y controlará su cumplimiento.
Con función pública se hace referencia a todas las actividades que hace el Estado
dentro de las competencias que le asigna la Constitución Nacional en forma
indelegable, por ser esenciales para la función del Estado.
En cambio hoy, el servicio público implica una noción más acotada, dada por la ley y
no por la C.N. Es una parte de la actividad que realiza la Administración dirigida a
satisfacer el interés público.
El servicio público:
Es evidente que el servicio público, como toda institución jurídica, sufre las
transformaciones impuestas por el momento histórico en que le toca desenvolverse.
En el mundo hay diversas ideas sobre lo que tiene que hacer el Estado, en algunos
estados hace todo, no hay iniciativa privada (nacionalistas, comunistas), países de
corte liberal en donde el estado no se encarga de ningún servicio público y todo esta
en manos privadas.
En EEUU no tienen SP, tienen reglamentos a empresas privadas, que se exigen cosas
a los empresarios pero el Estado no irterviene.
Paises de America Latina (incluida Arg): hay actividades que son de tipo privado y
otras captadas por la ley como servicios públicos. (el Estado se hace dueño del bien,
lo saca del comercio y de las regulaciones privadas). Toma esta decisión por distintas
posiciones:
Es una actividad prestacional que realiza el Estado por sí o por medio de terceros, que
busca satisfacer necesidades de interés público y que ha sido declarada por ley.
El Estado los controla por medio de sus entes reguladores e impone las
condiciones de su prestación.
El Estado le transfiere el ejercicio de ciertas prerrogativas de carácter público a
las empresas prestatarias del servicio, como la potestad expropiatoria, la
posibilidad de imponer restricciones, etc. Por ejemplo: Edesur puede sancionar
a sus usuarios por morosidad en el pago.
El Estado le transmite ciertas funciones de control sobre personas y cosas,
para asegurar el correcto funcionamiento del servicio pero no renuncia a la
titularidad del servicio.
(no confundir con el indirecto) La actividad aca no es propiedad del estado, el titular es
un particular. Pero por la relevancia de la Actividad que realiza el Estado le fija reglas y
condiciones. Ejemplo: taxi: El estado le da una licencia, fija condiciones, precio para
proteger a los ciudadanos. Otro ejemplo, farmacias: al vender medicamentos el Estado
pone una regulación especial y exige que el dueño sea farmacéutico con titulo
universitario, abren al horario que fija el Estado y con turnos.
Dato: Las crisis en los SP aparecen por cambios fuertes en las decisiones políticas.
Hasta los años 90 teniamos empresas publicas que estaban fundidas, servicios malos
ya que habían sido mal administrados. Ademas, lo que recaudaban lo usaban para
hacer política estatal pero no para mejorar el servicio. El Estado concesiona a
empresas los SP para que las mejore, ya que estaban en crisis, no podían invertir y
tampoco pedir prestamos. Por eso se privatiza todo, pasa a ser servicio propio
indirectamente prestado (el dueño sigue siendo el Estado y se privatiza la concesión)
Son los que han sido creados y declarados por ley (propios).
Es la actividad de interés general, pero que no ha sido declarada por ley como servicio
público (impropio).
PUNTO 2
Las necesidades públicas no siempre son las mismas. Lo que hoy es una necesidad,
mañana puede dejar de serlo y viceversa, por ello es que los servicios públicos son
contingentes o circunstanciales. Por ejemplo, a principio del siglo XX, la venta de pan
era un servicio público y hoy ya no lo es.
A veces el Estado va a constituir un servicio público cuando vea una necesidad común
(por ejemplo: brindar servicio eléctrico), y otras veces por cuestiones estratégicas (por
ejemplo: los ferrocarriles en el siglo XIX).
En la C.N el principio es que, salvo las potestades que hubieran sido expresamente
atribuidas a la Nación o las que surjan de un modo implícito, la competencia para
crear servicios públicos corresponde a las Provincias por tratarse de una atribución
inherente que ellas conservan. Sin embargo, la creación de servicios públicos
corresponderá a la competencia nacional cuando se trate de servicios interprovinciales
o internacionales y los correos generales. Por ejemplo: las líneas de teléfono, gas o
electricidad nacen en una provincia pero como se interconectan con otras adquieren
calidad de nacionales.
PUNTO 3
Los servicios públicos tienen un régimen especial distinto del de la actividad pública,
establecido por el Estado.
Caracteres:
Para recordar sus características se usa una regla memotécnica: sus iniciales forman
la palabra CRUGO.
Clasificación:
Por otra parte, existen muchos servicios públicos que son prestados por el Estado en
concurrencia con la actividad de los particulares para suplirla. Así el servicio público de
la educación, de sanidad, etc.
¿Por qué la C.N dice proteger de los monopolios? Porque si hay competencia, puede
haber cartelización. La carterizacion implica que las empresas forman un cartel para
no competir. Según la CN el Estado debe atacar la carterizacion. Es el caso por
ejemplo de Telefonica y Telecom, empresas que parece que compiten pero los dueños
son los mismos. Aca el que pierde es el usuario siempre, por eso se tiene que
controlar.
¿ como se proege al usuario? Aparecen las ONG y se crean los entes reguladores de
Servicios públicos o entes de control. Estos entes son una parte del Estado que tiene
como misión controlar al SP (en la tragedia de 11 no se controló, se condeno a los
funcionarios del ente de control, junto con los dueños de la empresa, y quien
manejaba el tren.
¿Qué hacen los entes de control? Controlan en primer lugar que el servicio se preste
conforme a las reglas. Ademas, deben controlar la calidad del servicio, la libre
competencia y además, SE LES HA DADO COMPETENCIA JURISDICCIONAL. Esto
implica que cuando haya un conflicto entre el usuario y la empresa privada, ese
reclamo no va a primera instancia en la Justicia, si no que va al Ente de control
(actúan como 1ra instancia); el ente le corre traslado a la empresa y emite una
8 Derecho Administrativo
Concepto de huelga:
Ilegalidad de la huelga:
La huelga puede ser calificada de ilegal por el Ministerio de Trabajo o por la justicia de
trabajo si:
Cuando por un conflicto de trabajo alguna de las partes decida la adopción de medidas
legítimas de acción directa que involucren actividades que puedan considerarse
servicios esenciales, debe garantizar la prestación de servicios mínimos para evitar su
interrupción. Se considera como esenciales los servicios sanitarios y hospitalarios, la
producción y distribución de agua potable, energía eléctrica y gas y el control del
tráfico aéreo.
También puede ser considerada como esencial una actividad en los siguientes
supuestos:
Se crea la “Comisión de Garantías”, que estará integrada por cinco miembros cuya
elección recaerá sobre personas de reconocida solvencia técnica, profesional o
académica en materia de relaciones de trabajo, de derecho laboral o de derecho
constitucional y destacada trayectoria, se desempeñan ad honorem y de forma
independiente. Se delega en esta Comisión la calificación en forma excepcional de
una actividad no considerada como servicio esencial.
Procedimiento:
Antes de recurrir a una medida de acción directa, las partes deben transitar el
procedimiento de conciliación obligatoria. El Ministerio puede actuar de oficio, si lo
considera necesario en virtud de la dimensión del conflicto, convocando e imponiendo
a las partes el procedimiento de conciliación obligatoria.
Dentro del día siguiente a efectuar la comunicación, las partes deben acordar frente a
la autoridad de aplicación los servicios mínimos que se mantendrán durante el
conflicto, las modalidades de su ejecución y el personal que asignará a la prestación
de éstos.
Puede suceder, y de hecho es conveniente que así sea, que las prestaciones mínimas
estuvieran determinadas en el convenio colectivo o en otro tipo de acuerdo.
Es el pago que hace el usuario por el servicio oneroso que se le presta. Los servicios
gratuitos se mantienen con los impuestos pagados indirectamente por todos los
habitantes.
A ese pago se lo llama “tarifa”, la cual debe ser aprobada por la Administración y debe
cubrir los costos de explotación, amortización de activos, rentabilidad de la inversión y
los impuestos, tasas y gravámenes de dicho servicio.
a- Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables, es decir que deben
compensarse con el servicio que se presta y no pueden ser discriminatorias,
sino iguales para todos los que están en las mismas condiciones.
b- Legalidad: el Estado fija las listas de precios o tasas. Si el servicio lo presta un
concesionario, éste interviene en la fijación de la tarifa pero el Estado es el que
lo aprueba o no (homologación).
c- Irretroactividad: es irretroactiva salvo en casos excepcionales.
d- Efectividad: debe abonarse solo si se presta el servicio, caso contrario el cobro
es ilegítimo.
PUNTO 4
11 Derecho Administrativo
La utilización del servicio público crea un vínculo entre la entidad que lo presta y el
usuario, vinculo que impone obligaciones y da derechos a uno y otro. Se presentan 3
tesis para resolver este problema:
Antes se hablaba solamente de dos partes: prestador y Estado. Luego entró un tercero
que es el usuario. Primero se crearon las ONG´s de protección a usuarios y
consumidores, pero después, conforme al art. 42 in fine de la C.N, se crearon los
“entes reguladores”. Argentina siguió el modelo ingles que creó un sistema de control
descentralizado: entes descentralizados de control, que tienen personalidad jurídica
propia diferente a la del Estado, por ejemplo el Ministerio de Obra y Servicio Público.
La relación jurídica entre usuario y el prestador del servicio puede ser reglamentaria
(por ejemplo: la instrucción primaria) o contractual (por ejemplo: la electricidad). En
algunos casos puede ser mixta (por ejemplo: el transporte público de pasajeros).
Derechos y obligaciones:
1) Al uso del servicio y como contrapartida el pago de las tarifas. El
incumplimiento de la gestión del servicio se considera como interrupción y
general responsabilidad civil de la prestadora ante el usuario.
2) A la reparación: las empresas prestadoras se hallan obligadas a asegurar su
gestión con calidad, eficiencia y a precios justos y razonables.
12 Derecho Administrativo
Modificación:
PUNTO 5
Contrato de concesión:
Es un contrato por medio del cual, el Estado (concedente) le delega a una persona
física o jurídica (concesionario) la prestación de un servicio público determinado, por
un plazo determinado.
El titular del servicio público es siempre el Estado, por eso tiene la potestad de control.
Dicho control lo realiza mediante los entes reguladores.
El concesionario actúa por su cuenta y riesgo, a cambio de una tarifa abonada por los
usuarios o con subvenciones otorgadas por el Estado, o con ambos medios a la vez.
13 Derecho Administrativo
Los usuarios no son parte del contrato, pero sus efectos pueden alcanzarlos. Por eso
la legislación les da cada vez más participación, porque el usuario no consume
cualquier servicio, sino uno vital (art. 42 de la C.N).
Por el sistema federal de nuestro país, coexisten los servicios públicos del Estado
Nacional, Provincial y Municipal. La jurisdicción para otorgar una concesión es
correlativa a la jurisdicción para crear el servicio público: si lo puedo crear, la puedo
otorgar.
Si, una vez creado el servicio público, el Estado no lo presta y decide otorgar una
concesión, habrá de ser el legislador quien la otorgue en aquellos supuestos en que se
dé al concesionario una exención en materia impositiva, porque implica una
modificación del principio de igualdad ante las cargas públicas. También deberá
intervenir el legislador en caso de que la concesión se otorgue para explotarla bajo el
sistema de monopolio, ya que se afecta el principio de la libertad de industria.
PUNTO 6
Forma:
las tarifas que se pueden establecer en algunos supuestos dentro de los límites
máximos previstos en el pliego de condiciones.
Duración:
Establecido el plazo, la concesión puede extinguirse antes de que éste haya vencido,
por el “rescate”, facultad que tiene la Administración para acortar el plazo estipulado.
El plazo no puede ser de tal magnitud que represente una enajenación encubierta, por
ejemplo: la CSJN declaró la nulidad de una concesión de 99 años por considerarse
una “venta encubierta”.
Caracteres:
Marienhoff sostiene que el contratista puede invocar la excepción cuando exista una
razonable imposibilidad de cumplir con sus obligaciones. Es decir, que no procede
ante cualquier incumplimiento de la Administración porque está en juego el interés
público, sino que tiene que ser un incumplimiento que imposibilite seguir brindando el
servicio público.
Cassagne afirma que se puede invocar la excepción “siempre”, porque es injusto que
se soporte la carga financiera del contrato aunque estuviera en condiciones de hacerlo
y además agrega que el criterio de la “razonable imposibilidad de cumplimiento” afecta
el principio de igualdad pues solo podrían llegar a invocarla aquellos que cuenten con
menor capacidad patrimonial.
La propiedad que tiene en concesionario sobre sus bienes puede estar limitada,
especialmente en los supuestos en que se haya convenido que éste se obliga a
transmitirlos en propiedad al concedente al vencimiento de la concesión o dentro de un
término previsto.
El concedente puede tomar en este supuesto las medidas necesarias para asegurar
su derecho.
PUNTO 7
Los deberes del Estado cuando el servicio lo presta el sector privado son:
17 Derecho Administrativo
El ente regulador es una entidad autárquica que se encuentra solo en la prestación del
sector privado y que tiene la función de controlar que quienes prestan el servicio
cumplan con sus obligaciones.
Aplica el marco regulatorio del servicio que debe controlar y entiende en los conflictos
entre prestadores y usuarios, a quienes protege buscando establecer tarifas justas y
razonables.
Pueden ser creador por decreto (por ejemplo: CNC, ORSNA, CNRT) o por ley (por
ejemplo: ENRE, ENARGAS).
Funciones:
La ley 23.696, conocida comúnmente como Ley de Reforma del Estado, fue
una ley sancionada el 17 de agosto de 1989 en Argentina, durante el gobierno
de Carlos Menem. Autorizaba al presidente a proceder con la privatización de
un gran número de empresas estatales y a la fusión y disolución de diversos
entes públicos.1
La iniciativa fue impulsada por el oficialista Partido Justicialista, también
conocido como Peronista, y sus aliados, entre ellos la UCeDe, que apoyaron
en gran medida su aplicación por el gobierno menemista. Álvaro
Alsogaray sostenía por aquél entonces que "Achicar el estado es agrandar la
Nación".
Audiencias públicas:
Una posibilidad que tienen los ciudadanos para participar en las decisiones
que deben tomar los organismos, empresas, sociedades, entidades y
dependencias del Poder Ejecutivo Nacional. Por ejemplo, el Ministerio de
Transporte puede convocar a una audiencia pública para decidir cambios en
el recorrido de un medio de transporte y escuchar a todas las opiniones
interesadas.
1) Igualdad.
2) Publicidad.
3) Oralidad.
4) Informalidad.
5) Gratuidad.
Deben estar en el informe final que tiene que hacer la autoridad que convocó
a la audiencia.
20 Derecho Administrativo
Si la autoridad rechazó esas opiniones, debe explicar por qué las rechazó.
La audiencia pública puede ser convocada por el organismo que debe tomar
la decisión y por los ciudadanos que tengan un derecho o interés en el tema.
En caso de que haya sido convocada por los ciudadanos, el organismo tiene
30 días para responder si llama o no a la audiencia.
Sí. Las audiencias son públicas y pueden ser presenciadas por el público en
general y también por los medios de comunicación. Las personas que no se
inscribieron pueden hacer preguntas por escrito, siempre que lo autorice la
autoridad que preside la audiencia.
Entre otras:
Entre otros:
PUNTO 8
Extinción de la concesión:
Como en nuestro país las concesiones de servicios públicos debe ser con
término, el modo normal de su extinción es por vencimiento de éste. Pero
además existe otras causales:
1) Caducidad.
2) Rescate.
3) Revocación.
4) Rescisión.
5) Otras causales como quiebra o muerte del concesionario.
22 Derecho Administrativo
Si la Administración…