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AGRADECIMIENTOS
Debo expresar mi mas sincero agradecimiento a todas aquellas personas que con su
colaboración hicieron posible la realización de este trabajo; a todos ellos, debo decirles
que sus opiniones, comentarios y consejos fueron muy enriquecedores e invaluables al
momento de escribir este documento.
Quiero hacer un reconocimiento muy especial a los doctores Jorge Vega, Nicolás
Lloreda, Mónica Rossell, Adolfo López y Alexis Valencia, de la Secretaria de la
Comunidad Andina, por toda la colaboración prestada durante la ejecución del estudio,
así como por sus orientaciones, información y acertados aportes.
CONTENIDO
INTRODUCCION
I. BOLIVIA
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS A LA IED
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IED EXTRANJERA
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
9. CONVENIOS INTERNACIONALES PARA LA PROMOCION Y PROTECCION RECIPROCA DE LAS
INVERSIONES Y OTROS RELACIONADOS
II COLOMBIA
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS A LA IED
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IED EXTRANJERA
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
9. CONVENIOS INTERNACIONALES PARA LA PROMOCION Y PROTECCION RECIPROCA DE LAS
INVERSIONES Y OTROS RELACIONADOS
III. ECUADOR
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS A LA IED
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IED EXTRANJERA
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
9. CONVENIOS INTERNACIONALES PARA LA PROMOCION Y PROTECCION RECIPROCA DE LAS
INVERSIONES Y OTROS RELACIONADOS
IV. PERU
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS A LA IED
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IED EXTRANJERA
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
9. CONVENIOS INTERNACIONALES PARA LA PROMOCION Y PROTECCION RECIPROCA DE LAS
INVERSIONES Y OTROS RELACIONADOS
- iv -
V. VENEZUELA
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
6. RÉGIMEN DE INCENTIVOS A LA IED
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IED EXTRANJERA
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
9. CONVENIOS INTERNACIONALES PARA LA PROMOCION Y PROTECCION RECIPROCA DE LAS
INVERSIONES Y OTROS RELACIONADOS
VII. CONCLUSIONES
A. ASPECTOS GENERALES
B. ASPECTO ESPECIFICOS
1. AMBITO DE APLICACIÓN
2. ADMISION Y TRATAMIENTO
3. PROTECCION A LA PROPIEDAD
4. TRANSFERENCIAS
5. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
VII. CONCLUSIONES
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN
2. TRATO Y ADMISION
3. PROTECCION A LA PROPIEDAD
4. COMPENSACIÓN POR PERDIDAS
5. TRANSFERENCIAS
6. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
7. CONTROVERSIAS ENTRE UNA PARTE CONTRATANTE Y UN INVERSIONISTA
8. SUBROGACIÓN
IV. CONCLUSIONES
ANEXOS
BIBLIOGRAFIA
LA INVERSION EXTRANJERA EN LA COMUNIDAD ANDINA Y
LOS REGIMENES NACIONALES
INFORMACIÓN ANALIZADA
Se revisaron los flujos de inversión, con base en las fuentes nacionales y los estudios
realizados por organismos internacionales especializados.
1
Ver copia de la encuesta en el anexo
-2-
Teniendo en cuenta que el estudio tiene por objeto el análisis de los diversos
instrumentos regulatorios de la inversión extranjera en la subregión, a efectos de que
sirvan de base para una eventual modificación de la Decisión 291 de 1991, los temas se
han desarrollado en un contexto de lo que significa una regulación de inversión en el
marco de una unión aduanera y un mercado común; en este sentido, las conclusiones y
comentarios van dirigidos prevalentemente a un acuerdo con unas características muy
particulares, por tratarse de un instrumento de esta categoría, y que por consiguiente
podrán ser diferentes si se tratará de un acuerdo para ser implementado en una área de
libre comercio, o de un acuerdo multilateral o bilateral. Estos aspectos se analizarán
más en detalle en este trabajo.
2
Ver por ejemplo en: ONU, World Investment Report, 1999 Foreign Direct Investment and the challenge
of Development, Geneva, 1999, pág. 128 y ss; Waelde, Thomas. International Law of Foreign
Investment: Towards regulation by multilateral treaties, in: Business Law International, September
1999, pág. 50; Banderas Casanova, Juan. Elementos de Juicio para Evaluar la Conveniencia de
Formular un Acuerdo Regional de Promoción y Protección de Inversiones”, ALADI/SEC/dt 413, 3 de
junio de 1999.
3
Arellano García, Carlos. Derecho Internacional Privado, 11 Edición, México, 1995, pag. 571.
-3-
emplea este tipo de distinciones, se consideró que por motivos metodológicos era más
conveniente tratar este tipo de inversiones dentro de concepto de inversión directa.
El estudio incluye además, los temas novedosos que se vienen discutiendo en los
diferentes foros de inversión, tales como la inclusión en los acuerdos de regulaciones
de carácter laboral, ambiental, propiedad intelectual o requisitos de desempeño. Estos
se tratan de manera transversal en los diversos capítulos del estudio, cubriendo así los
diferentes niveles de regulación (nacional e internacional).
PARTE PRIMERA
LA INVERSION EXTRANJERA EN LA COMUNIDAD ANDINA
I. ASPECTOS GENERALES
de lo previsto en la Decisión Andina y puede decirse, como se verá más adelante, que
hoy en día, salvo algunas particularidades, los estándares en el tratamiento de la
inversión extranjera son bastante similares en los cinco países.
Tabla 1
Ingresos Netos de Inversión Extranjera Directa
Países de la Comunidad Andina
(Millones de Dólares)
Los ingresos totales 1990-1997, en la CAN son de 44361 millones de dólares, donde
sobresale la participación de Colombia, Venezuela y Perú, en orden de importancia,
como se observa en el siguiente cuadro:
6
SG/di 116, 20 de octubre de 1998, Inversión Extranjera Directa Anual en la Comunidad Andina, 1990-
1997.
-6-
Tabla 2
Acumulado Ingresos Netos de Inversión Extranjera Directa
Países de la Comunidad Andina
(Millones de Dólares)
PAIS 1990-1997
BOLIVIA 2004
COLOMBIA 15783
ECUADOR 2958
PERU 11180
VENEZUELA 12436
TOTAL 44361
FUENTE: Cepal, Base de Datos de la Unidad de Inversiones y Estrategias Empresariales, División
de Desarrollo Productivo y Empresarial.
Tabla 3
INGRESOS DE INVERSION EXTRANJERA 1987 A 1998
(US $ millones y porcentajes)
La participación de estos ingresos como porcentaje del PIB, sin embargo, es variable,
mostrando mayor prevalencia entre 1996-1997, en Bolivia, Colombia y Venezuela
(Gráfico 3, tabla 3)
-7-
Tabla 4
INGRESOS NETOS DE INVERSION EXTRANJERA 1990 A 1997
Y SU PARTICIPACION EN EL PIB
(US $ millones y porcentajes)
En relación con las cifras anteriores, es preciso mencionar las dificultades existentes
para su consolidación; en efecto, estas cifras de inversión en la Comunidad Andina,
obedecen a diferentes métodos de recaudo y consolidación por parte de los países
miembros, lo cual hace que las diferencias existentes entre una y otra fuente presenten
grandes diferencias, y que en algunos casos sea difícil la obtención de cifras,
especialmente cuando se requiere la desagregación por sectores.
7
Al respecto se podría implementar algunas de las soluciones previstas en el informe anual de la
CEPAL: LA inversión Extranjera en América Latina y el Caribe, 1998.
-8-
Grafico 1
Inversión Extranjera Directa en la CAN 1988/1997 - Fuente BID
6000
5000
4000
3000
US$millones
2000
1000
0
1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997p
-1000
Grafico 2
Inversión de Portafolio 1988-1997 -Fuente BID
18000
16000
14000
12000
10000
8000
US$Millones
6000
4000
2000
0
1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997p
-2000
INTRODUCCION
En este sentido, la reglamentación interna de cada uno de los países andinos, parte
siempre de la base de lo previsto en la Decisión Andina. En la actualidad la Decisión 291
de 1991 desempeña este papel. Puede decirse que hoy en día, salvo algunas
particularidades, los estándares en el tratamiento de la inversión extranjera son
bastante similares en los cinco países pertenecientes a la Comunidad Andina.
Para tales efectos en este documento se examina la legislación doméstica de cada uno
de los países de la subregión, teniendo en cuenta los aspectos que se enumeran a
continuación:
1. Normas Vigentes y Aspectos Institucionales
2. Definiciones: Inversión Extranjera y de Inversionista Extranjero
3. Trato: Trato Nacional; Normas Básicas del Ingreso (Autorización Y Registro de la
Inversión Extranjera); y Normas Sectoriales, Restricciones Y Condiciones
4. Protección a La Propiedad
5. Aspectos Cambiarios: Remisión de Aportes y reinversión de utilidades; reexportación de
capital y remisión de utilidades; acceso al mercado cambiario
6. Régimen de incentivos a la Inversión Extranjera: incentivos generales e incentivos
sectoriales
7. Régimen Impositivo: Normas Generales; Normas Específicas y Convenios
Internacionales Para Evitar la Doble Tributación
8. Solución De Controversias: Solución Interna y Solución Internacional
9. Convenios Internacionales para la Promoción y Protección de Las Inversiones (lista)
10. Aspectos Promocionales de la Inversión Extranjera
I. BOLIVIA.
1. ASPECTOS GENERALES
Las normas básicas que regulan actualmente las operaciones de inversión extranjera
están establecidas en la Ley 1182 del 17 de septiembre de 1990. El objetivo principal
de la Ley de Inversiones es estimular y garantizar la inversión nacional y extranjera
para promover el crecimiento y desarrollo económico y social de Bolivia, mediante un
sistema normativo abierto, que rija las inversiones nacionales y extranjeras y que
promueva el desarrollo económico y social del país.
Forman parte del marco legal de las inversiones la Ley de Privatizaciones (Ley No.
1330 de 24 de abril de 1992) y los Decretos Reglamentarios 23991 de 10 de abril de
1995 y 24873 del 20 de octubre de 1997 que establecen los procedimientos para la
transferencia de las empresas y unidades económicas pertenecientes al sector
público; la Ley de Capitalización (Ley 1544 de 21 de marzo de 1994) que establece la
constitución de nuevas sociedades de economía mixta con la participación de
accionistas privados, nacionales y/o extranjeros, hasta el 50%.
2. DEFINICIONES
3. TRATO
De modo genérico, los inversionistas extranjeros cuentan en Bolivia con las siguientes
garantías: (i) la inversión no requiere autorización previa para su concreción; (ii) la
existencia de un régimen de libertad cambiaria; (iii) la inexistencia de restricciones en
el ingreso y salida de capitales, dividendos, intereses y regalías por transferencia de
tecnología, sin otra condición que el pago de los tributos establecidos por ley; (iv) la
libre importación de bienes y servicios; y (v) la libertad para contratar seguros en el
exterior.
- 13 -
b) Ley no. 1715 INRA, establece que los Estados y los gobiernos extranjeros, así
como las Corporaciones y otras entidades que de ellos dependan, no podrán ser
sujetos del derecho de propiedad agraria a ningún titulo, ya sea directamente o por
- 14 -
e) La Ley Forestal No. 1700 de 12 de julio de 1996 (art. 40), prohibe a los extranjeros,
individual o colectivamente, la adquisición de derechos forestales dentro de los 50
kilómetros de las fronteras.
Los inversionistas y/o los administradores de las empresas capitalizadas bajo las
disposiciones de la citada Ley, están obligados a suscribir un contrato de
administración con la sociedad de economía mixta respectiva, en el que se
especificará que éstos no podrán, directa o indirectamente, adquirir de terceros
acciones de esas sociedades, que superen el 50% del total de las acciones en
circulación, mientras dicho contrato de administración se encuentre vigente.
i) De conformidad con el art. 130 del Código Aeronáutico (Decreto Supremo 11185
de 16 de noviembre de 1977), la explotación de los servicios de transporte aéreo
interno esta reservada para personas, naturales o jurídicas, de nacionalidad
boliviana, con domicilio en la República. Excepcionalmente, por razones de
interés nacional y bajo el principio de reciprocidad, el Poder Ejecutivo podrá
autorizar la explotación de estos servicios a empresas extranjeras.
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
Los incentivos son básicamente de carácter fiscal. Son aplicables tanto a la inversión
nacional como a la extranjera, siempre que las empresas estén constituidas de
acuerdo a las normas del Código de Comercio y cumplan con la inscripción en el
Registro Unico del Contribuyente (RUC) y el Registro de Comercio y Sociedades por
Acciones (RECSA).
- 18 -
Por otro lado, mediante el Decreto Supremo 23944 del 30 de enero de 1995, el
Estado boliviano se compromete a devolver a los exportadores el IVA (13% del costo
de los bienes exportados), el ICE de consumo intermedio incorporado a los bienes
exportados y el GAC (gasto asociado al acto mismo de exportar), equivalente al 2% o
4% del valor FOB de las exportaciones.
Finalmente, cabe mencionar, el Decreto Supremo 22178 del 13 de abril de 1989, que
incorpora a los beneficios de exención del gravamen aduanero consolidado, por un
8
Las leyes 876 y 877 del 25 de abril y 2 de mayo de 1986 respectivamente, dan un trato preferencial a
las industrias que se instalen en los departamentos de Oruro y Potosí. Este trato preferencial se refiere
a la liberalización del pago de impuestos nacionales, departamentales, municipales y universitarios
encontrándose el impuesto sobre ventas también liberado, por un período de cinco años. Asimismo las
construcciones y edificaciones que se realicen para el funcionamiento de las nuevas industrias en
estos departamentos quedan igualmente liberadas de todo impuesto. Las exenciones se refieren a la
renta personal, servicios prestados de almacenaje, movilización estadía para toda la maquinaria
importada a estos departamentos. La Ley 967 del 26 de febrero de 1988, modificó el artículo 1 de la
Ley 876 referido al monto de inversión que deben tener las industrias instaladas en los departamentos
de Oruro y Potosí, para gozar de los beneficios detallados en las Leyes 876 y 877. En principio era un
capital mayor de doscientos cincuenta mil dólares (US$250.000), se reformuló con la Ley 967 a un
capital mayor de cien mil dólares (US$100.000). El Decreto Supremo 22021 del 19 de septiembre de
1988, reglamenta las Leyes 876 y 877 de 25 de abril y del 2 de mayo de 1986 y su modificatoria 967
del 26 de enero de 1988 de acuerdo a la Ley de Reforma Tributaria.
- 19 -
En general, todas las empresas deben pagar un Impuesto a las Utilidades – IU- del
25% sobre las utilidades netas imponibles, incluidas las sociedades mineras, de
hidrocarburos y de electricidad no existiendo impuestos a las utilidades extraordinarias.
En el caso de una sucursal de una empresa extranjera sus utilidades están también
afectas al pago del 2% de impuestos. Las rentas pagadas a beneficiarios del exterior,
provenientes de fuente boliviana, deben tributar una tasa del 25% de la utilidad neta
gravada presunta, lo que es equivalente al 50% del monto total pagado o remesado.
Esto es equivalente a decir que se aplica una retención del 12.5% al pago de
dividendos a accionistas extranjeros.
En Bolivia, el Impuesto al Valor Agregado (IVA) alcanza una tasa de 13%, aplicable
sobre la base imponible del precio neto de venta o de los contratos de obras y servicios
9
Sistema Impositivo de Bolivia, Ministerio de Comercio Exterior e Inversión, www. mcei-bolivia.com
- 20 -
realizados, el cual debe liquidarse mensualmente. Quedan exentos del IVA los bienes
importados por miembros del cuerpo diplomático acreditados en el país.
b) Un impuesto a las utilidades del 40% sobre la utilidad neta de los contratistas.
En cuanto al sector minero, el Código de Minería (Ley No. 1243, Artículos No. 118, 119,
120, 200 y Artículo Transitorio) establece un régimen impositivo constituido por dos
elementos:
a) Un anticipo del impuesto sobre las utilidades equivalente al 2.5% sobre el valor de
las ventas netas de la empresa.
Las empresas mineras están exentas del pago al Impuesto a la Renta Presunta de
empresas y al impuesto a las transacciones, en el caso de la comercialización de
minerales o metales en el mercado interno. También, el Código de Minería establece
en su Artículo Transitorio que las empresas mineras existentes antes de la
promulgación de dicho Código, estarán sujetas al actual régimen de regalías, no
pudiendo en ningún caso pagar un monto que sea inferior al 2.5% del valor de sus
ventas netas. Finalmente, tanto la exportación de productos mineros como de
hidrocarburos están exentos del pago de impuestos. Sin embargo, las exportaciones
de petróleo, gas natural, sus derivados y subproductos quedan exentos de todo
impuesto, menos los establecidos por la Ley de Hidrocarburos.
Bolivia tiene convenios para evitar la doble tributación con Alemania (1992), Francia
(1994), España (1997) y Argentina (1976)
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
II. COLOMBIA
1. ASPECTOS GENERALES
10
En la actualidad se encuentra en proceso una reforma a ésta Resolución.
11
Resoluciones: 51 y 52 de 1991, 53, 55, 56 y 57 de 1962 y 60 de 1993 del CONPES. Decretos: 2348
de 1993 y 98, 1812, 2012, 2764 de 1994, 517 de 1995, 1295 de 1996 y 1874 de septiembre 10 de
1998.
12
Además, se modificó el régimen especial de inversiones en el sector financiero y de seguros del
exterior, para permitir a las instituciones financieras colombianas, vigiladas por la Superintendencia
Bancaria, la realización de inversiones en entidades financieras y de seguros en el exterior, previa
autorización de dicha Superintendencia.
13
Se prohibe la inversión extranjera en defensa nacional y la disposición de basuras tóxicas, peligrosas
o radiactivas no producidas en Colombia; y en sectores tales como telecomunicaciones y transporte
aéreo y marítimo existe restricción en la participación accionaria.
14
En este contexto, se flexibilizaron las normas del derecho cambiario mediante la supresión de los
topes máximos a la repatriación de utilidades, reembolso de capital y los pagos por contratos de
transferencia de tecnología, con la garantía adicional de mantener esta decisión, a pesar de que
puedan presentarse modificaciones legales futuras. Teniendo en cuenta que existían inversiones que
no se registraban en el período estipulado por la ley, se modificó el Estatuto de Inversiones
Internacionales mediante el Decreto 1812 de agosto de 1994, lo que permite realizar el registro
extemporáneo de capital, siempre y cuando los capitales ingresados se declaren como inversión
extranjera en el momento del ingreso de las divisas.
- 24 -
2. DEFINICIONES
15
Artículo 5º.- Inversionista. Los términos inversionista nacional, subregional, extranjero, Empresa
Multinacional Andina, tendrán el significado que establecen las Decisiones 291 y 292 del Acuerdo de
Cartagena o las Decisiones que las modifiquen, sustituyan o complementen.
16
Artículo 6º.- Empresa receptora. Los términos empresa nacional, empresa mixta, empresa extranjera,
y Empresa Multinacional Andina, tendrán el significado que establecen las Decisiones 291 y 292 del
Acuerdo de Cartagena o las Decisiones que las modifiquen, sustituyan o complementen.
- 25 -
3. TRATO
Bancaria, en los términos del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, la Ley No.
45 del 18 de diciembre de 1990.
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
17
El Congreso Colombiano está estudiando en la actualidad una reforma del artículo 58 de la CP, en
relación con la expropiación sin indemnización por motivos de equidad.
- 29 -
Las zonas francas son privadas y pueden ser operadas y/o adquiridas por entidades
privadas, nacionales o extranjeras.
Por su parte, las zonas francas ofrecen los siguientes incentivos tributarios: (1)
Exención de impuesto a la renta y complementarios sobre los ingresos provenientes
de las exportaciones de bienes y servicios. (2) Exención de impuesto a la renta y de
remesas para los pagos y transferencias al exterior por concepto de intereses y
servicios técnicos. (3) Exención de impuesto a la renta y complementarios para los
usuarios, operadores y desarrolladores de las Zonas Francas, esto es, para las
empresas promotoras y administradoras de las zonas francas y las empresas
constructoras de su infraestructura.
Hay tres tipos de zonas francas: (i) Industriales: para empresas de fabricación,
ensamble y transformación de bienes y prestación de servicios. (ii) Turísticas: para
la promoción de servicios y productos turísticos; y (iii) Tecnológicas: para la
investigación científica y desarrollo de nuevos productos.
abonado en cuenta, caso en el cual el impuesto señalado (7%) se aplicará una vez
disminuido este último.
b. Reinversión de utilidades
Así mismo, conviene anotar, que la reinversión de utilidades dentro del país se
podrá realizar en la empresa generadora de la utilidad o en otras empresas
constituidas o que se constituyan en Colombia. La reinversión de utilidades deberá
reflejarse en el correspondiente incremento neto del patrimonio poseído en el país.
c. Remesas al exterior
La base para liquidar el impuesto será el resultado que se obtenga de restar del
respectivo pago o abono en cuenta el impuesto de renta correspondiente.
calcular este impuesto será el 60% del valor del pago o abono en cuenta menos
el impuesto de renta correspondiente.
Los contribuyentes podrán renunciar por una vez al régimen especial de estabilidad
antes señalado y acogerse al régimen general, perdiendo la posibilidad de acogerse
nuevamente al régimen especial.
Colombia ha suscrito varios tratados que tienen como propósito evitar la doble
tributación sobre utilidades derivadas de operaciones internacionales de transporte
aéreo y marítimo, a saber:
* Ley No. 16, 15 de diciembre de 1970. Aprueba el Acuerdo suscrito con Alemania
para evitar la doble tributación de las empresas aéreas y marítimas. Fecha de
entrada en vigor: 15 de diciembre de 1970.
* Ley No. 16, 3 de febrero de 1976. Aprueba el Acuerdo suscrito con Venezuela
para regular la tributación de la inversión estatal y de las empresas de transporte
internacional. Fecha de entrada en vigor: 3 de febrero de 1976.
Finalmente, la ley 223 de 1995, con miras a brindar seguridad en materia tributaria
a los inversionistas prevé la posibilidad de aplicar los principios de doble tributación
a las actividades económicas vinculadas a países con los cuales Colombia tenga
acuerdos de integración.
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
18
Art. 8 Dec. Ex.2279 de 1989 (art. 100 ley 23 de 1991)
19
Tratado Panamericano de Arbitraje Comercial Internacional de 30.01 1975, Ley 44 de 1986 - Ratificado
el 24.12.1986)
20
En la época en que fueron suscritos y revisados estos tratados, la constitución colombiana preveía la
posibilidad de expropiar sin indemnización por motivos de equidad. La Corte encontró que el
compromiso adquirido en los tratados de indemnizar toda expropiación, contravenía esta disposición.
La norma constitucional fue modificada, eliminando la figura de la expropiación sin indemnización,
subsanándose así el vicio de inconstitucionalidad. Actualmente está en trámite nuevamente la
aprobación final de estos acuerdos.
- 35 -
III. ECUADOR.
1. ASPECTOS GENERALES
21
Esta norma derogó todas las anteriores.
22
Art. 3 y 6 de la ley no. 46 RO/219 de 19 de diciembre de 1997
23
El COMEXI está integrado por once miembros: el Presidente de la República o su representante,
quien lo preside, cinco miembros del sector público y cinco miembros del sector privado (Art. 5 Ley
46/1997).
24
Con la Ley de Propiedad Intelectual (Ley 83 de 19.05.1998) se creó el Instituto Ecuatoriano de
Propiedad Intelectual (IEPI), persona jurídica de derecho público, de carácter autónomo. La Dirección
Nacional de Propiedad Intelectual es el órgano dependiente del IEPI encargado de administrar los
procesos de otorgamiento, registro o depósito de patentes de invención, de modelos de utilidad,
diseños industriales, marcas, lemas, normas comerciales, apariencias distintivas, indicaciones
geográficas, esquemas de trazados de circuitos semiconductores, y demás formas de propiedad
industrial.
- 37 -
25
El CORPEI es una persona jurídica de derecho privado integrado por: 1. Un delegado del Ministro de
Comercio Exterior Industria y Pesca; 2. Un delegado permanente del Ministro de Relaciones
Exteriores; 3. Un delegado permanente del Ministro de Agricultura y Ganadería; 4. El Gerente General
de la Corporación Financiera Nacional; 5. Un delegado de la Federación Ecuatoriana de Exportadores;
6. Un delegado de la Federación Nacional de Cámara de Industrias; 7. Un delegado de la Federación
Nacional de Cámara de Comercio; 8. Un delegado de la Federación Nacional de Cámara de
Agricultura; 9. Un delegado de la Federación de Cámaras de la Pequeña Industria; 10. Un delegado
de la Junta Nacional de Defensa del Artesano; 11. Un delegado de los productores agrícolas de
productos de exportación de la costa y Galápagos; 12. Un delegado de los productores agrícolas de
productos de exportación de la sierra y el oriente; 13. Un delegado de la Cámara Nacional de
Acuacultura y la Cámara Nacional de Pesquería.
26
La Ley de Mercado de Valores fue aprobada el 1 de julio de 1998 y publicada en el Registro Oficial
367 del 23 de julio de 1998. La reglamentación de esta ley fue aprobada el 8 de diciembre de 1998.
27
Se consideran como reinversiones las capitalizaciones de cuentas patrimoniales, efectuadas de
acuerdo a la ley. Asimismo se considera como reinversión la capitalización de las reservas facultativas
o de libre disposición y de las utilidades del ejercicio, prohibiéndose expresamente que se consideren
para efectos de cálculo como inversión o reinversión la capitalización de la reexpresión monetaria.
(Art. 16 Ley 46/97)
- 38 -
3. TRATO
Es así como, de conformidad con las disposiciones legales vigentes, tanto nacionales
como extranjeros, operan en igualdad de condiciones sin que existan diferencias ni
beneficios exclusivos para ninguno de ellos.
28
Art. 18 - Se entenderá por inversión nacional a la realizada mediante aportes de capital, bienes físicos
tangibles y contribuciones intangibles, en los términos establecidos en el artículo 14 de la presente
Ley, que realicen personas naturales o jurídicas ecuatorianas.
29
Aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente el 5 de junio de 1998 y publicada en el R.O. No. 1
del 11 de agosto de 1998.
- 39 -
De acuerdo con la ley 46/1997 art. 13, las inversiones extranjeras directas,
subregionales o neutras, pueden ser efectuadas sin restricción en todos los sectores
de la economía del Ecuador, en las mismas condiciones que deben cumplir las
inversiones de personas naturales y jurídicas ecuatorianas. Se exceptúa de lo anterior
a los sectores relacionados con las áreas estratégicas del Estado.
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
31
Art. 30, Sección Primera "De la propiedad", dentro del Capítulo Cuarto, "De los derechos económicos,
sociales y culturales".
32
Ley 83, publicada en el R.O. 320 del 19 de mayo de 1998.
- 42 -
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
Las utilidades distribuidas en el país o remitidas al exterior, así como cualquier otro
beneficio remesado al exterior o acreditado en cuenta, con cargo a rentas exentas o
sujetas a impuesto único, no estarán sujetas a gravamen adicional por concepto de
impuesto a la renta. Por otra parte, la remisión de otros ingresos distintos a utilidades
o dividendos que se envíen, paguen o acrediten al exterior, directamente, mediante
compensaciones, o con la mediación de entidades financieras u otros intermediarios,
pagarán la tarifa única del 33% sobre el ingreso gravable.
33
La venta de acciones, participaciones o derechos de un inversionista extranjero a otro inversionista
extranjero deberá ser registrada en el Banco Central.
- 43 -
En Ecuador, como en los demás países del Pacto Andino, el inversionista extranjero
tiene derecho a reexportar las sumas que obtenga cuando venda dentro del país sus
acciones, participaciones o derechos; o cuando se produzca la reducción del capital o
la liquidación de la empresa, previo pago de los impuestos correspondientes.
De conformidad con el art. 17, literal h, de laye 46/1997 las inversiones extranjeras en
Ecuador gozan del libre acceso al mercado de divisas para atender necesidades
relacionadas con el desarrollo de la inversión
34
Ley 02, publicada en el R.O. No. 930-S del 7 de mayo de 1992
- 44 -
Esta puede ser para un periodo de diez años, cuando se trata de nuevas inversiones
en empresas existentes, que no consideren ampliación o expansión de la producción
y por un periodo de veinte años a los titulares de nuevas inversiones destinadas al
desarrollo de nuevos proyectos de inversión o a la ampliación de las producción. (Art.
24, lit a y b).
Los inversionistas, nacionales y extranjeros, pueden renunciar por una sola vez al
beneficio de la estabilidad tributaria durante el periodo de su aplicación, para acogerse
al tratamiento tributario existente en esa fecha. (Art. 27 ley 46/1997).
La Ley de Régimen Tributario del País dispone igual tratamiento para la inversión
extranjera y nacional en materia impositiva. Las normas tributarias que afectan la
inversión extranjera son el Impuesto a la Renta, el Impuesto al Valor Agregado (IVA) y
el Impuesto a los Consumos Especiales (ICE).
Cabe hacer notar, sin embargo, que el régimen impositivo en cuanto al impuesto a
la renta se refiere, ha sido objeto de amplio debate y drásticas modificaciones
recientemente. Como se expone a continuación.
quien realice la transferencia de bienes y/o preste servicios gravados con esta
tarifa; quien realice importaciones gravadas con esta tarifa.
Sin embargo, se reducen considerablemente los bienes con tarifa 0%; por otra
parte, todos los servicios están gravados, con la excepción de los señalados
en la misma ley.
Así mismo, las utilidades que obtengan los contratistas de prestación de servicios para
la exploración y explotación de hidrocarburos estarán sujetos al pago de un impuesto
equivalente al 44,4% sobre el ingreso imponible. No obstante lo anterior, cuando el
financiamiento de la inversión extranjera esté basado en la reinversión de utilidades
que el inversionista podía remitir, la tasa impositiva se reducirá al 15% sobre los
montos reinvertidos
g). MEX.039 "Convenio entre la República del Ecuador y los Estados Unidos
Mexicanos para Evitar la Doble Imposición e Impedir la Evasión Fiscal en
Materia de Impuesto sobre la Renta", suscrito el 30 de julio de 1992.
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
De otra parte, cabe resaltar, la Ley de Arbitraje y Mediación 35, que sustituyó a la
Ley de Arbitraje Comercial promulgada en 1967, permite una aplicación muy amplia
del arbitraje y la mediación como medios extrajudiciales de solución de
controversias.
La Ley de Arbitraje y Mediación (Art. 5), permite a las partes que una vez se haya
iniciado un proceso ante una corte nacional, el optar por un Tribunal de
arbitramento; sin embargo, no se establece en qué estado del proceso sería
admisible tal cambio.
IV. PERU
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
2.1. Definición de IE
La inversión extranjera directa en Perú, al igual que en los demás países miembros
de la Comunidad Andina, se define de conformidad con lo previsto en la Decisión
291 del Acuerdo de Cartagena (Régimen Común de Tratamiento a los Capitales
Extranjeros y sobre Marcas, Patentes, Licencias y Regalías).
Finalmente, cabe resaltar que se permite a los inversionistas peruanos con domicilio
y residencia en el exterior remitir capitales a la economía de Perú mediante las
modalidades definidas bajo el DL 662. Además, el hecho del libre acceso al
mercado cambiario, permite a los peruanos, independientemente de su lugar de
residencia, tener cuentas bancarias en moneda extranjera y efectuar libremente
transferencias de capital.
3. TRATO
El Artículo 2 del Decreto Legislativo 662 establece que los inversionistas extranjeros
y las empresas con participación extranjera en su capital tienen los mismos
derechos y obligaciones que los inversionistas y empresas nacionales, sin más
excepciones que las establecidas en la Constitución Política del Perú. Además, se
enfatiza que en ningún caso el ordenamiento jurídico nacional discriminará entre
inversionistas ni entre empresas en función a la participación nacional o extranjera
en las inversiones. (inciso 2 artículo2)
La Constitución Política del Perú, en su Artículo 126, dispone, además, que dentro
de los 50 kilómetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer,
por ningún título, minas, tierras, bosques, aguas, combustibles ni fuentes de
energía, directa ni indirectamente, individualmente o en sociedad bajo pena de
perder en beneficio del Estado, el derecho adquirido. Se exceptúa el caso de
necesidad nacional declarada por ley expresa.
Con la intención de hacer uso de esta última atribución para fomentar la inversión
en sectores tales como industria, agricultura y minería, el Estado permite el acceso
a ese territorio al inversionista extranjero bajo el Régimen de Inversión en el sector
hidrocarburos.
i) Sector de Hidrocarburos
Las empresas petroleras que requieran obtener dicha calificación deberán presentar
a PERUPETRO S.A. su intención de negociar un contrato o de asociarse con una
empresa petrolera que tenga un contrato vigente.
Las empresas que obtengan esta calificación y que estén aptas para firmar contrato
con PERUPETRO S.A., deben inscribirse previamente en el Registro Público de
Hidrocarburos. En el caso de empresas petroleras extranjeras, la inscripción
corresponderá a la sucursal o sociedad que se constituya en el país.
Los contratos de concesión, una vez inscritos en los Registros Públicos, constituyen
ley entre las partes.
Toda modificación estatuaria debe contar con aprobación de la SBS, sin la cual no
procede la inscripción en el Registro Mercantil respectivo. La aprobación debe
emitirse en el plazo de un mes de presentada la respectiva solicitud, con excepción
de los casos de aumento de capital por aportes en efectivo, capitalización de
utilidades y revalorización de capital por ajustes integrales por inflación.
Los concesionarios están sujetos a un pago por área, al derecho de registro y están
obligados a invertir en la producción de sustancias minerales.
4. PROTECCION A LA PROPIEDAD
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
Así mismo, los contratistas pueden importar temporalmente por 2 años, bienes
destinados a sus actividades con suspensión de los tributos a la importación de
bienes (derechos arancelarios e Impuesto General a la Ventas). La importación
temporal puede prorrogarse por períodos de un año hasta por dos veces.
De otra parte, los gastos por servicios prestados al contratista por personas no
domiciliadas en el Perú serán deducibles para propósitos del Impuesto a la
Renta. Para estos efectos, se requiere que dichos gastos estén directamente
vinculados con la realización del contrato, se encuentren fehacientemente
acreditados y que los mismos se adecuen al valor de mercado.
7. RÉGIMEN IMPOSITIVO A LA IE
Por lo general, los principales impuestos que se aplican a toda empresa, sea de
capital extranjero o nacional, son los siguientes:
- 60 -
Impuesto a la Renta
Impuesto General a las Ventas (al Valor Agregado)
Impuesto Selectivo al Consumo
Derechos Arancelarios
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Perú ratificó la Convención del CIADI en 1993. Las controversias pueden también
ser cometidas a UNCITRAL
V. VENEZUELA
1. ASPECTOS GENERALES
2. DEFINICIONES
De otra parte el Decreto 2095, art. 2, define como empresas filiales o subsidiarias
aquellas empresas extranjeras que, por cualquier causa, sean controladas en su
capital o en su gestión por otra que se denomina matriz. También se consideran
filiales o subsidiarias, aquellas empresas que sean controladas separadamente, en
su capital o en su gestión, por otra que a estos efectos es la casa matriz, aunque
aquellas no tengan entre sí vinculación. Se considera que existe relación de
subsidiareidad entre dos empresas, cuando la casa matriz posea más del 50% del
capital del total social de la empresa filial.
3. TRATO
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
5 ASPECTOS CAMBIARIOS
37
No obstante la restricción señalada, el artículo 5 de la Ley Orgánica de los Hidrocarburos permite al
Estado otorgar concesiones a empresas privadas en esta materia o celebrar asociaciones con empresas
privadas y/o extranjeras, previa consulta a las Cámaras Legislativas del país sobre el plazo temporal del
convenio. Este principio es también válido en lo que respecta a la restricción mencionada en el punto 12.
38
Restricción dispuesta por el Decreto Nº 580 del 26 de noviembre de 1974, actualmente en proceso de
modificación.
- 66 -
Por otro lado, cabe hacer notar que la legislación venezolana no contempla normas
discriminatorias que impidan al inversionista extranjero acceder obtener recursos de
capital en el sistema financiero nacional, ya sea en forma exclusiva o combinada
con alguna otra fuente de recursos, externa o interna.
Los impuestos locales que afectan a las actividades económicas en Venezuela son:
impuesto sobre la renta; impuesto sobre enriquecimiento neto derivado de
préstamos de instituciones financieras y de seguros y reaseguros no domiciliadas
en Venezuela; impuesto sobre las ganancias de capital; impuesto a los activos
empresariales e impuesto a las ventas al por mayor.
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Los inversionistas extranjeras tiene acceso a los mismos recursos procesales que
posee el inversionista local. No existe recursos especiales para este efecto.
Una vez analizados los regímenes domésticos de la inversión extranjera en cada uno de
los países de la Subregión Andina se han encontrado varias similitudes y diferencias que
se resumen a continuación.
1. ASPECTOS GENERALES
Los cinco países cuentan con un régimen propio de inversión, el cual sigue los
lineamientos trazados por la decisión 291 de 1991. Se diferencian básicamente en la
extensión e inclusión de nuevas materias, como en el caso de Colombia que incluye la
regulación de la inversión de portafolio, o de Ecuador y Venezuela que contemplan los
tratados de estabilidad de la inversión.
Sin embargo, cabe resaltar, que en los cinco países los estatutos no regulan de
manera íntegra todos los aspectos relacionados con la inversión, debiendo acudirse
por tanto a las normas que regulan sectores específicos, como es el caso de las leyes
en materia de recursos naturales, o aquellas que crean restricciones y condiciones
especiales en sectores sensibles. Así mismo, los aspectos relacionados con asuntos
tributarios y cambiarios, por su propia naturaleza, se encuentran en leyes especiales.
En lo que respecta a los aspectos institucionales, los cinco países cuentan con
órganos encargados de la regulación y ejecución de las normas. Así mismo, en todos
existen organismos encargados de la promoción de las inversiones.
2. DEFINICIONES
Finalmente, se debe resaltar la exclusión expresa que hace Colombia de los créditos y
prestamos del concepto de inversión.
3. TRATO
Los regímenes de los cinco países coinciden en conceder trato nacional a las
inversiones extranjeras, y así lo consagran de manera expresa en la respectiva
legislación.
En relación con el registro de la inversión, esta se prevé en todos los países, salvo
Bolivia. Tanto en Colombia como en Ecuador, el encargado de realizar este registro es
el Banco Central. En Perú se encuentra asociada a la suscripción del tratado de
estabilidad de la inversión.
4. PROTECCIÓN A LA PROPIEDAD
Las Cartas Políticas de los cinco países coinciden en la consagración del derecho
de propiedad. Derecho que solo puede ser restringido por motivos de utilidad
pública, o social (Constitución colombiana).
- 71 -
5. ASPECTOS CAMBIARIOS
Las normas cambiarias de los cinco países, siguiendo los lineamientos de la Decisión
291 de 1991, contemplan en principio, tanto el libre acceso a los mercados
cambiarios, como la libre internación y reinversión de aportes, así como la
reexportación de capitales y remisión de utilidades.
Finalmente, todos los países han celebrado acuerdos para evitar la doble tributación.
Sin embargo, en algunos casos, como el colombiano, se trata solamente de acuerdos
sectoriales, relacionados con el transporte aéreo y marítimo.
8. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
39
La normatividad específica no se ha relacionado, porque en algunos casos se trata de normas
transitorias. Solo en el caso Colombiano se prevé en el régimen cambiario una disposición en tal
sentido.
- 72 -
Finalmente, los cinco países hacen parte del OPIC y del MIGA
VIII. CONCLUSIONES
En forma similar, los cinco estados han implementado una política internacional
uniforme. Los cinco estados hacen parte de los convenios de garantías – MIGA y OPIC
– así como del centro para la solución de disputas en materia de inversión CIADI.
Igualmente han suscrito una serie de acuerdos de inversión e integración, que regulan
en un marco de derecho internacional las inversiones de los países parte.
Este desarrollo ha dado lugar, de otra parte, a un complejo sistema legal compuesto
por normas de carácter nacional e internacional. Lo que obliga a que cualquier análisis
en la materia contemple las dos dimensiones.
- 73 -
I. INTRODUCCION
Al respecto, cabe resaltar que si bien es cierto la decisión 291 tiene una posición
prevalente en la regulación de la inversión extranjera en el marco de la Comunidad,
paralelamente se han desarrollado otro tipo de instrumentos que en cierta manera
elevan los estándares de protección de la inversión en la subregión más allá de lo
previsto en la decisión 291.
Lo cual ha dado lugar a que entre los mismos Estados Parte se celebren otro tipo de
acuerdos en materia de inversión, con miras a elevar los estándares de protección de la
inversión. Es así como encontramos que se han suscrito 6 acuerdos bilaterales para la
promoción y protección de las inversiones (Bolivia/Ecuador; Bolivia/Perú;
Colombia/Perú; Ecuador/Perú, Ecuador/Venezuela y Perú/Venezuela), y en el marco del
G3 Venezuela y Colombia regulan sus relaciones en la materia.
1. ANTECEDENTES
2.1 SUJETOS
De acuerdo con esto, se define como inversionista nacional al Estado, las personas
naturales nacionales y las personas jurídicas definidas como nacionales por las
legislaciones de los Países Miembros, así como las personas naturales extranjeras
con residencia ininterrumpida en el país receptor no inferior a un año, que renuncien
ante el organismo nacional competente al derecho de reexportar el capital y a
transferir utilidades al exterior. Así mismo, se consideran como de inversionistas
nacionales, las inversiones de propiedad de inversionistas subregionales, esto es,
las que pertenezcan a inversionistas nacionales de cualquier País Miembro distinto
del país receptor.
ciento del capital social y siempre que a juicio del organismo nacional competente,
el Estado, ente paraestatal o empresa del Estado 42, tenga capacidad determinante
en las decisiones de la empresa43.
2.2. OBJETO:
De acuerdo con esto, tienen el carácter de inversión extranjera directa los aportes
provenientes del exterior de propiedad de personas naturales o jurídicas
extranjeras, al capital de una empresa, en moneda libremente convertible o en
bienes físicos o tangibles, tales como plantas industriales, maquinarias nuevas y
reacondicionadas, equipos nuevos y reacondicionados, repuestos, partes y piezas,
materias primas y productos intermedios. Igualmente, se consideran como inversión
extranjera directa las inversiones en moneda nacional provenientes de recursos con
derecho a ser remitidos al exterior y las reinversiones 45.
Finalmente, prevé que los Países Miembros, de conformidad con sus respectivas
legislaciones nacionales, podrán considerar como aporte de capital, las
contribuciones tecnológicas intangibles, tales como marcas, modelos industriales,
42
Por ente paraestatal o empresa del Estado se entiende la constituida en el país receptor cuyo capital
pertenezca al Estado en más del ochenta por ciento y siempre que éste tenga capacidad determinante
en las decisiones de la empresa.
43
Se entiende por capacidad determinante la obligación de que concurra la anuencia de los
representantes estatales en las decisiones fundamentales para la marcha de la empresa.
44
Estas Entidades son: Banco Interamericano de Desarrollo (BID); Corporación Financiera Internacional
(CFI); Sociedad Alemana de Cooperación Económica (DEG); Fondo de Industrialización de Dinamarca
para Países en Vías de Desarrollo (IFU); Corporación Interamericana de Inversiones.
45
Por reinversión se entiende la inversión de todo o parte de las utilidades no distribuidas y de otros
recursos patrimoniales, en el caso en que lo permitan las legislaciones nacionales, provenientes de
una inversión extranjera directa, en la misma empresa en que se hayan generado. Así mismo, de
conformidad con lo previsto en el artículo7de la Decisión 291, la reinversión, en empresas nacionales,
mixtas o extranjeras, será considerada como inversión extranjera y se efectuará con sujeción a las
normas que establezca cada País Miembro. En todo caso, subsistirá la obligación de registro ante el
organismo nacional competente.
- 76 -
2.3. TERRITORIO
3. ADMISION Y TRATAMIENTO
4. PROTECCION A LA PROPIEDAD
46
De acuerdo con el artículo 15 de la Decisión 291 las contribuciones tecnológicas intangibles, en la
medida en que no constituyan aportes de capital, darán derecho al pago de regalías, de conformidad
con la legislación de los Países Miembros; las regalías devengadas podrán ser capitalizadas, de
conformidad con los términos previstos en la misma decisión, previo pago de los impuestos
correspondientes. Cuando esas contribuciones sean suministradas a una empresa extranjera por su
casa matriz o por otra filial de la misma casa matriz, se podrá autorizar el pago de regalías en casos
previamente calificados por el organismo nacional competente del país receptor.
- 77 -
5. TRANSFERENCIAS
ii. Reexportar las sumas que obtengan cuando vendan, dentro del país receptor,
sus acciones47, participaciones o derechos o cuando se produzca la reducción
del capital o la liquidación de la empresa, previo pago de los impuestos
correspondientes. (artículo 5 decisión 291)
6. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
1. ANTECEDENTES
los países andinos con miras a determinar los estándares existentes al interior de la
comunidad. En un punto posterior analizaremos las implicaciones de la celebración
de Acuerdos de este tipo con terceros países.
2.1. SUJETOS
Sin embargo es preciso aclarar, se trata más de diferencias formales, como quiera
que la finalidad de la norma no varia, en el sentido que persigue delimitar el ámbito
de protección del acuerdo a los nacionales de los países que lo suscriben.
ochenta por ciento a inversionistas nacionales, siempre que, a juicio del organismo
nacional competente, esa proporción se refleje en la dirección técnica, financiera,
administrativa y comercial de la empresa.
En este sentido podría decirse por ejemplo, que la exigencia de domicilio prevista
en los acuerdos Ecuador/Bolivia, Ecuador/Perú 48 y Ecuador/ Venezuela podrían de
una parte desmejorar los estándares andinos al adicionar el requisito de domicilio,
pero de otra parte abriendo la protección a todas las sociedades que cumplan con
los requisitos de constitución y domicilio, sin importar si son o no controladas por
nacionales de terceros países.
2.2. OBJETO:
Los seis acuerdos coinciden igualmente en hacer además una relación de los
elementos específicos de la definición, así:
Salvo el acuerdo con Bolivia/Ecuador, que excluye del texto las hipotecas y
derechos de prenda, los demás acuerdos contemplan una redacción idéntica.
Los seis acuerdos prevén una redacción similar, sin embargo los acuerdos
Perú/Venezuela y Perú/Colombia incluyen además dentro de su definición los
contratos e riesgo compartido, y el tratado Perú/Bolivia los joint ventures.
En este punto solo el Acuerdo Celebrado entre Perú y Bolivia, prever una
definición genérica de los derechos, sin entrar a especificar la naturaleza de estos
derechos.
48
Sin embargo el artículo 1 al definir la inversión hacer referencia al control directo o indirecto.
- 81 -
2.3. TERRITORIO
Otro tipo de definición, en la que cada país establece lo que ha de entenderse por
territorio (Bolivia/Ecuador y Bolivia/Perú).
- 82 -
2.4. TEMPORALIDAD
Los seis acuerdos prevén una aplicación del Convenio a las inversiones realizadas
con anterioridad a la terminación del mismo, por lapso adicional. Los Acuerdos de
Perú/Bolivia y Perú Venezuela, prevén un tiempo de 15 años, luego de la
terminación del Convenio, y los tres restantes de 10 años.
3. ADMISION Y TRATAMIENTO
3.1. Admisión
Los seis acuerdos coinciden en admitir las inversiones conforme a sus leyes y
reglamentaciones, sin otorgar derecho de preestablecimiento. En este sentido las
inversiones nuevas serán admitidas siempre y cuando las leyes vigentes al
momento de hacer la inversión así lo permitan.
- 83 -
Los seis acuerdos, así mismo, contemplan la cláusula de la Nación más Favorecida
al otorgar un tratamiento no menos favorable que el otorgado a “(...) inversiones de
terceros Estados”.
3.3. Excepciones
4. PROTECCION A LA PROPIEDAD
caso en que exista problemas de balanza de pagos, limitando dicha garantía a una
tercera parte anual, como mínimo.
Los seis Acuerdos contemplan trato nacional y de nación más favorecida para el
caso de compensaciones por pérdidas, debida a guerra, conflicto armado u otro
conflicto armado, estado deemergencia nacional, revuelta insurrección o motín.
6. TRANSFERENCIAS
1. Capital y reinversiones
Los seis Acuerdos coinciden en establecer una etapa previa para la solución de
controversias, la cual tiene como característica general obtener una solución por vía
diplomática.
7.2. Arbitramento
Finalmente los seis Acuerdos prevén que las decisiones del Tribunal se tomarán por
mayoría de votos, y serán de obligatorio cumplimiento.
En primer lugar, los seis acuerdos coinciden en establecer una etapa previa para la
solución de controversias, en la cual éstas deberán ser dirimidas mediante
consultas amistosas (Ecuador/Bolivia y Ecuador/Venezuela) o “amigablemente”
(Perú/Bolivia, Perú/Colombia. Perú/Ecuador y Perú/Venezuela).
Finalmente, los seis acuerdos establecen que las sentencias arbitrales serán
definitivas y obligatorias, y que se ejecutarán de conformidad con la legislación de la
respectiva Parte Contratante.
9. SUBROGACIÓN
1. ASPECTOS GENERALES
50
ILM 32 (1993), pág. 289 ss., 605 ss.
51
El objetivo del NAFTA es la eliminación de las barreras al comercio de bienes y prestación de
servicios, promover la libre competencia, mejorar las condiciones para la inversión al interior de la
zona de libre comercio, garantizar los derechos industriales , así como los mecanismos efectivos para
garantizar los principios del tratado (art. 102). El principio orientador es la no-discriminación (trato
nacional, que en los ámbitos individuales se complementa mediante el principio de nación más
favorecida). Para el comercio de bienes (parte II) el tratado prevé la eliminación de aranceles (art.
302). Además se contemplan las barreras comerciales de carácter técnico (parte III). En forma
bastante detallada se ocupa el tratado sobre la no-discriminación en materia de acceso (parte IV). La
protección de las inversiones (parte V, capitulo 11) abarca la indemnización (pronta y efectiva) en caso
de expropiaciones (art. 1110). De especial interés es la solución de disputas prevista para las
controversias entre inversionistas privados y un Estado parte (procedimiento CIADI, proceso de
“Mecanismos Complementarios” en el marco del CIADI, o proceso arbitral del UNCITRAL). En estos
los inversionistas privados no requieren de una declaración especial de sometimiento por parte del
respectivo estado para poder acudir al proceso arbitral. Como quiera que el Acuerdo contempla ya la
aceptación de estos mecanismos (art. 1122). El NAFTA contempla además disposiciones unificadas
para el comercio transfronterizo en el ámbito de las telecomunicaciones y servicios financieros (parte
V, capitulo 12 a 14). El NAFTA prevé además reglas sobre competencia (capitulo 13) y protección a la
propiedad industrial (parte VI, capitulo 17). Finalmente se prevén excepciones al cumplimiento de las
obligaciones del tratado especialmente en los casos reglamentados en el art. XX del GATT (art.
2102), o por motivos de seguridad nacional (art. 2102) y en caso de dificultades de balanza de pagos
(art. 2104).
- 89 -
El capitulo XII se aplica prevalentemente frente al capitulo XVII, toda vez que la
materia a tratar verse sobre inversionistas de otra Parte e inversiones de esos
inversionistas en instituciones financieras en el territorio de una de las Partes. 53 Así
mismo, se prevé que los artículos 17-08 (expropiación y compensación), 17-09
(formalidades especiales y requisitos de información) y 17-13 (medidas relativas a
medio ambiente), los cuales se explicarán más adelante, hacen parte del Capitulo
XII.
2. AMBITO DE APLICACIÓN
2.1. SUJETOS
52
En este estudio se hará referencia especifica al G-3, como quiera que es el único que vincula dos
países de la subregión andina.
53
Artículo12-02, nums. 1 y 4
54
Sobre estos criterios Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, Washington,
1995, pág. 32 y ss
- 90 -
Incluyendo así los tres conceptos para determinar la nacionalidad de las personas
jurídicas55: lugar de constitución, sede societaria y control.
2.2. OBJETO:
El artículo XII, prevé dentro del concepto de inversión los siguientes conceptos:
a. una empresa;
55
Ver nota 10.
- 91 -
a. cualquier tipo de bien o derecho que tenga por objeto producir beneficios
económicos;
2.3. TERRITORIO
2.4. TEMPORALIDAD
El tratado G3 tiene prevista una vigencia mínima de 3 años, contados a partir del 1°
de enero de 1995, y una vez transcurrido dicho plazo su duración será indefinida
(artículo23-05) Así mismo, se establece que cualquier Parte podrá denunciarlo.
(artículo23-08)
3. ADMISION Y TRATAMIENTO
3.1. TRATO
El Artículo 17-03, por su parte establece que cada Parte otorgará a los
inversionistas de otra Parte, y a las inversiones de esos inversionistas, trato no
menos favorable que el que otorgue, en circunstancias similares, a sus propios
inversionistas e inversiones; igualmente el artículo12-06 establece estándares en
materia de trato nacional, así:
iii. En circunstancias similares, conforme al artículo 12-05 cuando una Parte permita
la prestación transfronteriza de un servicio financiero, otorgará a prestadores de
servicios financieros transfronterizos de otra Parte trato no menos favorable del
que otorga a sus propios prestadores de servicios financieros respecto a la
prestación de tal servicio.
El capitulo XII, por su parte prevé en el artículo 12-07, que cada Parte otorgará a los
inversionistas de otra Parte, instituciones financieras de otra Parte, inversiones de
inversionistas en instituciones financieras y prestadores de servicios financieros
transfronterizos de otra Parte, en circunstancias similares, un trato no menos
favorable que el otorgado a los inversionistas, instituciones financieras, inversiones
de inversionistas en instituciones financieras y prestadores de servicios financieros
transfronterizos de otra Parte o, de otro país que no sea Parte.
- 94 -
En el capitulo XVII (Artículo 17-06) se estableció que dentro de los ocho meses
siguientes a la firma del Tratado, las Partes elaborarían un Protocolo que debía
constar de 4 listas contentivas de los sectores y subsectores sobre los cuales cada
Parte puede mantener medidas disconformes con los artículos 17-03 (trato
nacional y de nación más favorecida), 17-04 (requisitos de desempeño) y 17-05
(empleo y dirección empresarial), de acuerdo con los siguientes criterios:
b. la lista 2, prevé los sectores y subsectores en los cuales cada Parte podrá
adoptar o mantener medidas nuevas disconformes con la legislación existente o
establecer medidas más restrictivas;
A su vez, en el capitulo XII, artículo 12-15, se estableció que las Partes debían
elaborar dentro de los ocho meses siguientes a la entrada en vigor de este Tratado,
un Protocolo en el que cada Parte incluirá las reservas a los artículos 12-04
(derecho de establecimiento) al 12-07 (trato de nación más favorecida) y 12-14 (alta
dirección empresarial y órganos de dirección). Estas reservas debían incluir las
medidas respecto de las cuales ninguna Parte incrementará el grado de
disconformidad con esos artículos a la fecha de entrada en vigor del Tratado.
Teniendo como consecuencia que cualquier reforma de alguna de esas medidas no
disminuirá el grado de conformidad de la medida tal como estaba en vigor
inmediatamente antes de la reforma.
a. sector se refiere a los sectores sobre los cuales cada Parte ha adoptado una
reserva;
56
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, Washington, 1995, pág. 76
- 95 -
El G3, a diferencia de los Acuerdos APPI celebrados entre los países de la CAN,
establece previsiones prohibiendo el establecimiento de requisitos de desempeño a
las inversiones.
Finalmente, en caso de que, a juicio de una Parte, la imposición por otra Parte de
cualquier otro requisito diferente a los previstos en el tratado, afecte negativamente
el flujo comercial, o constituya una barrera significativa a la inversión, el asunto será
considerado por la Comisión, y si la Comisión encuentra que en efecto el requisito
en cuestión afecta negativamente el flujo comercial o constituye una barrera
significativa a la inversión, recomendará la Parte de que se trate la suspensión de la
práctica respectiva.
En este sentido tanto el capitulo XII como el XVII traen normas especiales al
respecto.
El capitulo XII, por su parte establece en el artículo12-14 que ninguna Parte podrá
obligar a las instituciones financieras de otra Parte a que contrate personal de
cualquier nacionalidad en particular para ocupar puestos de alta dirección
empresarial u otros cargos esenciales. Así mismo determina que ninguna Parte
podrá exigir que la junta directiva o el consejo de administración de una institución
financiera de otra Parte se integre por una mayoría superior a la simple de
nacionales de esa Parte, de residentes en su territorio o de una combinación de
ambos.
El capitulo XVII, artículo 17-05, prevé por su parte, que las limitaciones respecto del
número o la proporción de extranjeros que pueden trabajar en una empresa o
desempeñar funciones directivas o de administración conforme lo disponga la
legislación de cada Parte, no podrán en caso alguno impedir u obstaculizar el
ejercicio por un inversionista del control de su inversión.
57
Capitulo XIII- Entrada Temporal de Personas de Negocios.
- 97 -
Es así como, el capitulo XVII del G3, siguiendo los lineamientos del NAFTA, prevé
en su artículo17-13 que ninguna Parte eliminará las medidas internas aplicables a la
salud, seguridad o relativas al medio ambiente, o se comprometerá a eximir de su
aplicación a la inversión de un inversionista de cualquier país, como medio para
inducir el establecimiento, la adquisición, la expansión o la conservación de la
inversión en su territorio. Si una Parte estima que otra Parte ha alentado una
inversión de tal manera, podrá solicitar consultas con esa otra Parte.
4. PROTECCION A LA PROPIEDAD
58
Anexo al Artículo 17-08
1. Colombia se reserva en su integridad la aplicación del artículo 17-08 de este capítulo. Colombia no
establecerá medidas más restrictivas en materia de nacionalización, expropiación y compensación,
que aquellas vigentes a la entrada en vigor del este Tratado.
2. México y Venezuela sólo aplicarán el mencionado artículo respecto de Colombia a partir del
momento en que ésta les comunique el retiro de su reserva.
59
La Corte Constitucional, al revisar la constitucionalidad del tratado en este punto encontró, que la
reserva planteada por Colombia “... es suficiente garantía de que se respetan las disposiciones
constitucionales de la República en este tema ya que las disposiciones vigentes al momento de la
entrada en vigor de este Tratado son principalmente las constitucionales, frente a las cuales se hace
este juicio de Constitucionalidad, como lo son los artículos 58,59,61,62,75, 336 y 365, todos los cuales
quedan debidamente asegurados con este tipo de reserva que hace Colombia en el Tratado.” (Corte
Constitucional, Sent. C-178/95 de 25.04.1995)
- 98 -
5. TRANSFERENCIAS
El artículo12-17, por su parte, prevé que cada Parte permitirá que todas las
transferencias relacionadas con la inversión en su territorio de un inversionista de
otra Parte, se haga libremente y sin demora. Esas transferencias incluyen: a.
ganancias, dividendos, intereses, ganancias de capital, pagos por regalías, gastos
por administración, asistencia técnica y otros cargos, ganancias en especie y otros
montos derivados de la inversión; b. productos derivados de la venta o liquidación,
total o parcial, de la inversión; c. pagos realizados conforme a un contrato del que
sea parte un inversionista o su inversión; d. pagos efectuados de conformidad con
el artículo relativo a expropiación y compensación; y e. pagos que provengan de la
solución de controversias entre una Parte y un inversionista de otra Parte.
Establece además que cada Parte permitirá que las transferencias se realicen en
divisa de libre convertibilidad, al tipo de cambio vigente en el mercado en la fecha
de la transferencia para transacciones al contado de la divisa que vaya a
transferirse. Y prohibe a las Partes exigir a sus inversionistas que efectúen
transferencias de sus ingresos, ganancias, o utilidades u otros montos derivados de
inversiones llevadas a cabo en territorio de otra Parte, o atribuibles a ellas.
El art, 17-07, a su vez, establece en forma casi idéntica que cada Parte permitirá
que todas las transferencias relacionadas con la inversión de un inversionista de
otra Parte en el territorio de la Parte, se haga libremente y sin demora. Esas
transferencias incluyen: a. ganancias, dividendos, intereses, ganancias de capital,
pagos por regalías, gastos por administración, asistencia técnica, ganancias en
especie y otros montos derivados de la inversión; b. productos derivados de la
venta o liquidación, total o parcial, de la inversión; c. pagos realizados conforme a
un contrato del que sea parte un inversionista o su inversión; d. pagos derivados de
compensaciones por concepto de expropiación; y e. pagos que provengan de la
aplicación de las disposiciones relativas al sistema de solución de controversias.
Así mismo dispone que cada Parte permitirá que las transferencias se realicen en
divisas de libre convertibilidad y a la tasa de cambio vigente en el mercado en la
fecha de la transferencia, para las transacciones al contado de la divisa que vaya a
transferirse
En primer lugar, dispone que cada Parte podrá adoptar o mantener una medida
para suspender, por tiempo razonable, todos o sólo algunos de los beneficios
contenidos en este capítulo y en el artículo 17-07, párrafo 1, cuando:
d. las políticas económicas que adopte para enfrentar los problemas mencionados
en el párrafo 1, así como la relación directa que exista entre aquellas y la
solución de éstas.
En tercer lugar, ordena que la medida adoptada o mantenida por la Parte, en todo
tiempo:
b. no impondrá mayores cargas que las necesarias para enfrentar las dificultades
que originen que la medida se adopte o mantenga;
c. será temporal y se liberará progresivamente en la medida en que la balanza de
pagos, o la situación económica y financiera de la Parte, según sea el caso,
mejore;
d. será aplicada procurando en todo tiempo que esa medida evite la discriminación
entre las Partes; y procurará ser consistente con los criterios internacionalmente
aceptados.
Finalmente, establece que la Parte que adopte una medida para suspender
beneficios contenidos en este Tratado, informará a las otras Partes sobre la
evolución de los eventos que dieron origen a la adopción de la medida.
6. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
60
Los integrantes de la lista tendrán serán designados estrictamente en función de su objetividad,
fiabilidad y buen juicio; serán independientes, no estarán vinculados con las Partes, y no recibirán
instrucciones de las mismas; y cumplirán con el Código de Conducta que establezca la Comisión.
61
El artículo 19-09 prevé los requisitos para la constitución del tribunal de Arbitramento.
62
De conformidad con el artículo 19-08 la Comisión integrará una lista de hasta treinta individuos que
cuenten con las cualidades y la disposición necesarias para ser árbitros, y el tribunal debe integrarse
en principio con miembros que provengan de esta lista, salvo que las Partes no lo consideren así.
- 101 -
63
Artículo 12-09: Excepciones.
1. Nada de lo dispuesto en este Tratado se interpretará como impedimento para que una Parte
adopte o mantenga medidas prudenciales razonables de carácter financiero por motivos tales
como:
a) proteger a tomadores de fondos, así como a inversionistas, depositantes u otros acreedores,
tenedores o beneficiarios de pólizas o personas acreedoras de obligaciones fiduciarias a cargo
de una institución financiera o de un prestador de servicios financieros transfronterizos;
b) mantener la seguridad, solidez, integridad o responsabilidad financiera de instituciones
financieras o de prestadores de servicios financieros transfronterizos; y
c) asegurar la integridad y estabilidad del sistema financiero de esa Parte.
2. Nada de lo dispuesto en los capítulos X, XI, XIII, XVI XVII de este Tratado se aplica a medidas no
discriminatorias de aplicación general, adoptadas por las entidades públicas que tengan a su cargo
adoptar o dirigir las políticas monetarias o las políticas de crédito conexas, o bien las políticas
cambiarias. Este párrafo no afectará las obligaciones de una Parte derivadas de los artículos 17-
04, 17-07 y 12-18.
3. Sin perjuicio de cualquier otra disposición de este Tratado que permita a una Parte restringir
transferencias, y no obstante lo dispuesto en el artículo 12-18, párrafos 1 al 3, una Parte podrá
evitar o limitar las transferencias de una institución financiera o de un prestador de servicios
financieros transfronterizos a, una filial o una persona relacionada con esa institución o con ese
prestador de servicios, o en su beneficio, por medio de la aplicación justa y no discriminatoria de
medidas relacionadas con el mantenimiento de la seguridad, solidez, integridad o responsabilidad
financiera de instituciones financieras o de prestadores de servicios financieros transfronterizos.
4. El artículo 12-06, no se aplicará al otorgamiento de derechos de exclusividad que haga una Parte a
una institución financiera, para prestar uno de los servicios financieros a que se refiere el artículo
12-02, párrafo 2, literal a).
- 102 -
b. una vez recibido el asunto conforme al literal a., el Comité decidirá acerca de sí y
en qué grado la excepción del artículo 12-09 invocada es una defensa válida
contra la demanda del inversionista y transmitirá copia de su decisión al tribunal
arbitral y a la Comisión. Esa decisión será obligatoria para el tribunal.
Allí se establece (artículo17-06) en primer lugar, que estos mecanismos tienen por
objetivo asegurar el trato igual a los inversionistas de cada Parte sobre la base de
la reciprocidad y del cumplimiento de las normas y principios del derecho
internacional, con el debido ejercicio de las garantías de audiencia y defensa
dentro de un proceso legal ante un tribunal imparcial. Y se prevé que dicho
mecanismo se aplicará a las reclamaciones que en materia de inversión formule un
inversionista de una Parte (inversionista contendiente. contra una Parte (Parte
contendiente) respecto de la violación de una obligación establecida en este
capítulo a partir de la entrada en vigor de este Tratado. Lo anterior sin perjuicio de
que el inversionista contendiente y la Parte contendiente (partes contendientes)
intenten dirimir la controversia por vía de consulta o negociación. Para tales efectos,
el inversionista de una Parte podrá, por cuenta propia o en representación de una
empresa de su propiedad o bajo su control efectivo, someter a arbitraje una
reclamación con fundamento en la violación de una obligación establecida en el
capitulo de inversión, siempre y cuando el inversionista haya sufrido pérdidas o
daños en virtud de la violación o a consecuencia de ellas (artículo17-17). De lo cual
se deduce que una empresa que tenga el carácter de inversión no podrá someter
una reclamación a arbitraje conforme a esta sección. (num. 2).
En cuarto lugar, se dispone que en el laudo definitivo el tribunal sólo podrá disponer
el pago de daños pecuniarios y los intereses correspondientes; o la restitución de la
propiedad. (artículo17-21). En este último caso el laudo dispondrá que la Parte
contendiente pueda pagar daños pecuniarios, más los intereses que procedan, en
lugar de la restitución, señalando el monto respectivo.
El laudo se dictará sin perjuicio de los derechos que cualquier persona con interés
jurídico tenga sobre la reparación de los daños que haya sufrido, conforme a la
legislación aplicable, y será obligatorio sólo para las partes contendientes y
únicamente respecto del caso concreto (artículo17-23).
A. ASPECTOS GENERALES
Antes de analizar cada uno de los aspectos específicos de los Acuerdos analizados
es preciso resaltar que la mayor diferencia se encuentra en el ámbito de aplicación.
En efecto, como ya se ha anotado, mientras el régimen Andino se aplica tanto a
inversionistas de los estados Parte como a terceros (por ejemplo para la
determinación de la nacionalidad de la empresa), las normas de los APPIs y el G3
se aplican sólo a los inversionistas de los Estados Parte.
Igualmente se debe resaltar que la Decisión Andina tiene una estructura que se
acerca más a unos lineamientos de carácter general, mientras que los Acuerdos
para la promoción y protección de Inversiones, así como el capitulo de inversiones
del G3, tocan cada uno de los aspectos relevantes de la inversión de manera
especifica y concreta. Como se observa a continuación.
B. ASPECTO ESPECIFICOS
1. AMBITO DE APLICACIÓN
1.1. SUJETOS
Tanto la Decisión 291 como los APPIs y el G3, contemplan una definición de
inversionista. Sin embargo todas abarcan criterios diferentes.
1.2. OBJETO:
1.3. TERRITORIO
1.4. TEMPORALIDAD
Mientras que los APPIs tienen una vigencia especifica, que varía entre 10 y 15
años, el G3 se remite a los previsto en las normas generales del Acuerdo, y la
Decisión 291 no menciona nada al respecto.
Solo en los Acuerdos APPIs se prevé la aplicación del tratado a las inversiones
realizadas con anterioridad a su suscripción. Al no establecerse disposición al
respecto en el G3 y en la Decisión 291, pareciera ser que sus disposiciones se
aplican a los asuntos surgidos después de su entrada en vigencia.
2. ADMISION Y TRATAMIENTO
2.1. TRATO
Tanto la Decisión 291, como los APPIs y el G3 coinciden en otorgar trato nacional, a
los inversionistas extranjeros. Sin embargo la aplicación de este principio esta
sujeta a las excepciones contempladas en los mismos acuerdos, o en las
legislaciones domesticas de los países.
- 106 -
Ni los APPIs, ni la Decisión Andina contemplan medidas de este tipo, dejando por
tanto la admisión de la inversión a la regulación prevista en las normas vigentes al
momento de hacerse la inversión.
3. PROTECCION A LA PROPIEDAD
4. TRANSFERENCIAS
Sin embargo, tanto en el G3, como en el APPI celebrado entre Colombia y Perú se
contempla la posibilidad de limitar dicha libertad en caso de crisis de balanza de
pagos.
5. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
1. ASPECTOS GENERALES
65
. ABl. EG núm. L 199 vom 31.7.1985, pág. 1.
66
. Ver al respecto P. Jürgens, Die Europäische Aktiengesellschaft nimmt Strukturen an, BB 1990, pág.
1145 ss.
67
Herdegen, Matthias, Derecho Economico Internacional, 2. Ee.. Medellin, 1998.
- 108 -
régimen prevé una serie de reglas especificas que tiene por objeto crear las
condiciones favorables a la creación de este tipo de empresas
En efecto, la citada Decisión establece que con el fin de evitar situaciones de doble
tributación se observarán, además de las disposiciones establecidas en la Decisión
40 y las normas que la adicionen, modifiquen o sustituyan, las siguientes reglas:
a) El País Miembro del domicilio principal no gravará con los impuestos a la renta
y a las remesas la parte de los dividendos distribuidos por la empresa
multinacional andina, que correspondan a las utilidades obtenidas por sus
sucursales instaladas en los demás Países Miembros;
68
Artículo 27.- Para los efectos del presente Régimen, las inversiones que realicen las empresas
mixtas en una empresa multinacional andina se computarán en la misma proporción nacional y
extranjera que tengan en su capital los aportes nacionales y extranjeros.
- 109 -
VI. CONCLUSIONES
PARTE CUARTA
I. INTRODUCCION
Estos acuerdos tienen a su vez dos variantes: los acuerdos que siguen el modelo
europeo, y más específicamente el modelo alemán, y los acuerdos que siguen el
modelo americano. La diferencia entre uno y otro estriba en que los últimos consolidan
la normatividad vigente al momento de celebrarse el acuerdo, y por tanto las
modificaciones legislativas posteriores no se aplicaran a los inversionistas de los
respectivos países signatarios del Acuerdo. De esta disposición se excluyen las
modificaciones que se realicen en los sectores que de manera tácita (lista de reservas)
se hayan exceptuado de la aplicación de las disposiciones del Acuerdo. Otra
característica importante de estos Acuerdos es la inclusión de disposiciones tendientes
a prohibir el empleo de requisitos de desempeño, o restricciones laborales al personal
directivo o la reducción de estándares ambientales con miras a atraer la inversión. Los
acuerdos que siguen el modelo europeo, por su parte, aplican a las inversiones la
normatividad vigente al momento de hacerse la inversión, y no contemplan
prohibiciones relacionadas con aspectos laborales, ambientales ni con la imposición de
requisitos de desempeño.
Sin embargo, no obstante las diferencias anotadas, puede decirse que hoy en día
existen unos principios en la materia, que operan como un mínimum, y que por tanto es
necesario tener en cuenta al momento de expedirse cualquier regulación sobre
inversión extranjera. Por consiguiente es necesario analizar en detalle su alcance y
significado, como se expone en el punto siguiente.
69
Para un análisis comprensivo de los temas tratados en el AMI ver en: ONU, World Investment
Report, 1999 Foreign Direct Investment and the challenge of Development, Geneva, 1999, pág. 128 y
ss.
70
Waelde, Thomas. International Law of Foreign Investment: Towards regulation by multilateral treaties,
in: Business Law International, September 1999, pág. 50
- 112 -
1. ÁMBITO DE APLICACIÓN
1.1. SUJETOS
Los acuerdos de inversión, tienen por objeto primordial proteger las inversiones de
los nacionales de los países contratantes; sin embargo, la determinación de lo que
ha de comprenderse por nacional no es fácil, para tales efectos ,en la practica se
han establecido diversos criterios.
Es así como algunos acuerdos, por ejemplo, pueden no solo hacer referencia a las
leyes relativas a la nacionalidad, sino también a las provisiones constitucionales.
Otros combinan los requerimientos de nacionalidad con los de residencia. 71 Este
último, es por ejemplo es el caso de los tratados celebrados por Canadá, en donde
su ámbito de aplicación se amplia a los residentes, de conformidad con lo previsto
en la legislación doméstica.
71
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 32 y ss
- 113 -
72
En sentido estricto las empresas no tienen nacionalidad, en los términos aplicados a las personas
naturales, el cual se encuentra más relacionado con el concepto de ciudadanía. Cfr. HERDEGEN
MATTHIAS, Derecho Económico Internacional, 2 a. Edic., Medellín, 1998, pág. 285 y ss.
73
Caso Daimler Co. Vs. Continental Tyre and Rubber Co., Londres , 1916.
74
Cfr. FERNANDEZ FLORES, Francisco, Inversiones Extranjeras y Valores Mobiliarios, Madrid, 1980,
pag. 130 y ss.
75
FERNANDEZ FLORES, Francisco, Inversiones Extranjeras y Valores Mobiliarios, Madrid, 1980, pag.
134 y ss.
- 114 -
1. 2. OBJETO:
Los Acuerdos más recientes han optado por una definición amplia y elaborada del
termino inversión, que se ha desarrollado especialmente a partir del tratado modelo
alemán. El término inversión se define, para los fines de estos acuerdos, como
“todo aporte o bien invertido o reinvertido” en cualquier sector de la actividad
económica, siempre y cuando la inversión se haya realizado conforme a las leyes y
a las reglamentaciones del Estado en cuyo territorio esté situada 77.
Sobre este punto, cabe resaltar que se parte de una definición amplia, al
establecerse como premisa, que el concepto de inversión comprende “toda clase de
activos”, para especificar no de manera excluyente, cuales bienes “en especial”, se
encuentran comprendidos bajo dicho concepto. Por activos se entiende aquellas
cosas que tienen un valor económico y son de propiedad de una empresa. 78
En general lo que se persigue es la protección tanto de los derechos reales como
personales, en cabeza de un inversionista.
Respecto de los elementos específicos de la definición, se debe resaltar lo siguiente:
a) la propiedad de bienes muebles e inmuebles y demás derechos reales, como
hipotecas y derechos de prenda;
Estos no son otra cosa que los derechos de propiedad tradicionales (derechos
reales). La prenda y la hipoteca, son derechos reales (de garantía) que se
ejercen sobre la propiedad de otro, la prenda recae en cosas muebles y la
hipoteca sobre inmuebles. Las características principales de estos derechos se
pueden resumir así: tanto la prenda como la hipoteca suponen la afectación de
una cosa mueble o inmueble, al cumplimiento de una obligación; son derechos de
garantía accesorios, como quiera que con ellos se pretende asegurar el
cumplimiento de una obligación, y suponen la existencia de un crédito o derecho
principal; son desmembraciones de la propiedad, ya que representan
76
77
Cfr.DI GIOVANNI BAUTISTA, Ileana. Derecho Económico Internacional, Buenos Aires, 1992, pág.
277
78
Cfr. HARGADON, Bernard ,J. Y MUNERA CARDENAS, Armando. Principios de Contabilidad, 1984,
pág. 15.
- 115 -
1.3. TERRITORIO
Para definir el territorio estatal en términos del derecho internacional se deben tener
en cuenta dos elementos:
Sobre este punto se debe anotar que el territorio se debe definir siempre de
acuerdo con los tratados suscritos entre los países implicados, ya que la referencia
que se hace al territorio en las constituciones es simplemente formal.
1. 4. TEMPORALIDAD
Los tratados tienen un momento inicial a partir del cual comienzan a surtir efectos,
el cual coincide por lo general con el de su entrada en vigor. El termino de
finalización del tratado, es decir, el punto en el cual deja de ser aplicable y,
consiguientemente, deja también de surtir sus efectos, salvo excepciones, suele
estar previsto en el propio tratado. Lo normal es que se estipulen por un plazo
determinado - seis, diez o mas años - o bien por tiempo indefinido, salvo denuncia
expresa.
De otra parte, los tratados pueden también dejar de surtir efectos por otras causas,
como puede ser la nulidad, terminación o suspensión del mismo. 85
83
JEZE, Gastón. Teoría General de los Contratos de la Administración, Tomo IV, Primera Parte,
pág.200.
84
Cfr. SORENSEN, Max, MANUAL DE DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO, México, 1994, pág.
315 y ss.
85
Cfr. DIEZ de VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Público, Tomo I. 10 Edic.,
Madrid, 1994, pág 175
- 117 -
a) Las Partes del Tratado así lo hayan convenido. El caso clásico es el Tratado de
Versalles, con efectos retroactivos al 18 de noviembre de 1918, no obstante el
Tratado haberse suscrito el 28 de junio de 1919.
En los Acuerdos se incluye, por lo general, una cláusula que tiene por objeto
determinar la situación legal de las inversiones que se hicieron mientras estaba
vigente el tratado y que continúan una vez este haya expirado. La mayor parte de
los Acuerdos establecen que las disposiciones del tratado continuaran vigentes para
dichas inversiones por un lapso que oscila entre 10 y 15 años. 87
Esta cláusula tiene por objeto brindar a las inversiones de largo plazo una plena
seguridad jurídica.
86
Cfr. DIEZ de VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Público, Tomo I. 10 Edic.,
Madrid, 1994, pág 175
87
Cfr.. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 47.
- 118 -
2. TRATO Y ADMISION
2.1. TRATO
En efecto, la mayor parte de los tratados prevén las cláusulas de trato nacional y
trato de nación mas favorecida en dos otros artículos diferentes. En algunas
ocasiones estas disposiciones se prevén de manera indiscriminada en los artículos
relativos al trato, y en otras se separan. En algunos Acuerdos la referencia al trato
nacional y a la cláusula de nación mas favorecida se agrega la frase “en cuanto sea
mas favorable”. Las frases “tratamiento no menos favorable” o “tratamiento no
menos favorable” son comunes en la mayoría de los Acuerdos. Igualmente, muchos
tratados definen lo que se entiende por una “actividad”, a efectos de permitir la
interpretación en caso de que se solicite un beneficio por parte de un inversionista,
en otros tratados se hacer referencia simplemente a la “administración, uso, goce o
disposición” de la inversión. 89
No obstante existen unos estándares básicos, que sirven como punto de partida
mínimo en la definición del concepto. Dentro de estos se encuentran la obligación
de dar un tratamiento justo y equitativo, la plena protección y seguridad de las
inversiones y el principio de no-discriminación. Sin embargo, la delimitación y
concreción de estos estándares no es fácil, como se expone a continuación.
88
Cfr. Ibid, pág.58 y ss,
89
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 66 a 71
90
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 63
- 119 -
c. no-discriminación
2.1.2.2. Excepciones
Las circunstancias económicas, políticas y legales de cada país, obligan a limitar los
derechos de los inversionistas en lo relacionado con el trato nacional acudiendo a la
inclusión de reservas, dentro de las cuales sobresalen las siguientes:
b. Empresas estatales
c. Empresas Locales
2.2. ADMISION
Las cláusulas de admisión son importantes como quiera que determinan el grado de
control, que un Estado Parte ostenta respecto de las condiciones que deben cumplir
los inversionistas extranjeros para poder invertir. La cláusula mas común, es aquella
que permite las inversiones cuando éstas se hacen de acuerdo con la legislación
del país receptor de la misma, esto obliga a realizar un análisis de todas las leyes
relevantes vigentes en el país receptor y cumplir con las condiciones allí previstas.
En los tratados celebrados por los EEUU y Canadá, a diferencia de los demás, no
se contempla una cláusula separada para la admisión, ya que ésta se encuentra
incluida en la cláusula de tratamiento; esto se debe a que los tratados
estadounidenses se caracterizan por que no diferencian entre las condiciones del
tratamiento (nacional ni de nación mas favorecida) antes ni después del
establecimiento99. En este sentido, los países contratantes se comprometen a
aplicar igual tratamiento tanto a los inversionistas ya establecidos, como a los que
están por establecerse, y a efectos de no perder control sobre determinados
sectores, se prevé la posibilidad de que el Estado se reserve el derecho de no
aplicar dichas condiciones a determinados sectores de la economía, para tales
efectos incluye en el marco del acuerdo una lista de excepciones. Este mismo
modelo ha sido seguido igualmente por los capítulos en materia de inversión que se
incluyen en los Acuerdos de Libre Comercio, tales como el NAFTA, y aquellos que
siguen este modelo, como es el caso del G3.
97
Regional Economic integration organization exception.
98
Con excepción de los tratados celebrados por los Estados Unidos el trato nacional y de Nación Mas
Favorecida no se extiende a los procedimientos de admisión. Esto no obsta para que se prevea un
trato especial a los inversionistas provenientes de uno de los Países Parte. Cfr. DOLZER, R. Y
STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág.50 y ss.
99
Cfr. Ibid. Pág. 56 y ss.
- 122 -
a. Propiedad Intelectual
b. Requisitos de desempeño
c. Asuntos Laborales
100
Para comentarios específicos sobre la inclusión de este tipo de cláusulas en el AMI ver en: ONU,
World Investment Report, 1999 Foreign Direct Investment and the challenge of Development, Geneva,
1999, pág. 132-134.
101
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 81
- 123 -
d. Asuntos Ambientales
Esta disposición tiene por objeto asegurar que cada Parte del tratado respete los
compromisos específicos que hubiere adquirido con los nacionales de la otra Parte.
Esta disposición es de particular importancia, porque protege los derechos
contractuales del inversionista frente a cualquier interferencia que se pueda
ocasionar, ya sea por la simple ruptura contractual, o por actos de carácter
administrativo o legal, ya que no existe claridad en el derecho internacional si tales
medidas constituyen un incumplimiento de una obligación internacional.
Esta cláusula tiene por objeto proteger los derechos de un inversionista, en caso de
que las disposiciones del tratado sean menos favorables que las disposiciones de
otro acuerdo internacional, y por tanto se encuentra estrechamente vinculada con el
principio de nación más favorecida.
102
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 81-82
- 124 -
3. PROTECCION A LA PROPIEDAD
103
Iran-United States Claims Tribunal, Starrett Housing Corp. v. Islamic Republic of Iran, Iran-U.pág.
C.T.R. 4 (1983 III), pág. 122 (154).
104
Cfr. HERDEGEN, Matthias, Derecho Económico Internacional, Medellín, 1994.
105
En el mismo sentido por ejemplo, el Tribunal Europeo para los Derechos Humanos, Caso Lithgow,
Compilación de Decisiones, Serie A, Tomo 102, 1986, § 116.
- 125 -
admisible sólo cuando ella sirve a un fin común, no tiene carácter discriminatorio y
va ligada a una indemnización106.
106
Cfr. DIEZ de VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Público, Tomo I. 10 Edic.,
Madrid, 1994, pág 611.
107
Tribunal internacional Permanent, Caso concerniente a una factoría en Chorzów, PCIJ Reports (series
A), No. 17 (1928), pág. 47: " El principio esencial contenido en la actual noción de una acto ilegal es
que la reparación debe, en tanto que sea posible, terminar con las consecuencias del acto ilegal y
restablecer la situación de la manera como existiría, con toda probabilidad, sino se hubiera cometido
ese acto. En caso que no sea posible la restitución en forma parecida se deberá hacer el pago de la
suma correspondiente al valor que permita una restitución similar..."
108
Por adecuada se entiende que la indemnización debe ser justa, completa y tener en cuenta todos los
elementos del patrimonio expropiado para que la persona que pierde sus bienes pueda sustituirlos
por otros similares. Efectiva quiere decir que la persona lesionada puede utilizar y disponer de la
indemnización con plena libertad y por pronta, se entiende que debe ser entregada simultáneamente a
la entrega de los bienes, o incluso con anterioridad a dicho momento.
- 126 -
"El precio que pagaría quien desee comprar a quien desee vender
en circunstancias en las cuales cada quien tenga buena
información, cada quien desee maximizar su ganancia financiera y
ninguno se encuentre bajo coacción o amenaza." 113
109
Ver por ejemplo el fallo en el caso LIAMCO (Libyan American Oil Co. v. Libyan Arab Republic), ILM 20
(1981), pág. 1 (53 ss.).
110
Al respecto P.M. Norton, A Law of the Future or a Law of the Past? Modern Tribunals and the
International Law of Expropriation, AJIL 85 (1991), pág. 474 ss.
111
American International Group, Inc. v. Iran, Iran-U.pág. C.T.R. 4 (1983 III), pág. 96 (105 ss.).
112
American International Group, Inc. v. Iran, Iran-U.pág. C.T.R. 4 (1983 III), pág. 96 (106); Restatement
(nota. 6), § 712, comentario d. Las directivas del Banco Mundial sobre el tratamiento de inversiones
directas extranjeras (sección III. 3) también se refieren al valor del mercado. ILM 31 (1992), pág. 1379.
113
Starrett Housing Corp. v. Islamic Republic of Iran, Iran-U.pág. C.T.R. 16 (1987 III), pág. 112 (201).
114
Ver por ejemplo Tribunal de Arbitramento Irano-americano, Phillips Petroleum Company of Iran v. The
Government of the Islamic Republic of Iran, Iran-U.pág. C.T.R. 21 (1989 I), pág. 79 (122).
- 127 -
5. TRANSFERENCIAS
115
DIEZ de VELASCO, Manuel. Instituciones de Derecho Internacional Público, Tomo I. 10 Edic., Madrid,
1994, pág. 709..
116
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 94.
- 128 -
Una restricción de este tipo prevé el artículo XII del Acuerdo GATS (Acuerdo
General sobre el Comercio de Servicios e instrumentos Conexos), al establecer
que: “En caso de existencia o amenaza de graves dificultades financieras
exteriores o de balanza de pagos, un miembro podrá adoptar no mantener
restricciones del comercio de servicios respecto de los que haya contraído
compromisos específicos, con inclusión de los pagos o transferencias por concepto
de transacciones referentes a tales compromisos.(...)”. Igualmente en el TLC
(Tratado de Libre Comercio entre EEUU, Canadá y México) se prevé en la parte
VIII- Otras disposiciones, una cláusula de este tipo al establecerse en el articulo
2104 la posibilidad de que una parte adopte o mantenga medidas para restringir las
transferencias en aquellos casos que existan serias dificultades en la balanza de
pagos del país que imponga o mantenga la medida. En términos similares se prevé
una excepción de este tipo en el capítulo XVII del Acuerdo G3 (Colombia, México y
Venezuela).
6. SOLUCION DE CONTROVERSIAS
La mayor parte de los tratados prevé la posibilidad de que las Partes Contratantes
realicen consultas sobre las materias relacionadas con el tratado. Tales consultas
preceden por lo general cualquier intento de resolver una controversia relacionada
con la aplicación del Acuerdo.119
117
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 95
118
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 90
119
Cfr. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 121
- 129 -
Las negociaciones prearbitrales tienen por objeto intentar una solución amigable
entre las Partes, a efectos de evitar acudir al arbitramento. Para el caso de
controversias entra las Partes estas negociaciones prearbitrales tienen el carácter
de negociaciones diplomáticas, que consiste en el entendimiento directo de las
partes en una diferencia, para llegar a un acuerdo entre las mismas. Estas se llevan
a cabo por los métodos normales de la diplomacia: conversaciones directas,
intercambio de notas diplomáticas, de propuestas, etc, y finalizan mediante
declaraciones comunes o generalmente por acuerdos entre las partes. 120
6.2.2. Arbitramento
Para la constitución del tribunal la regla general es que cada una de las Partes
designe a un arbitro, quienes se encargaran de nombrar el tercero, quien es por lo
general el Presidente. El tiempo para la designación de los arbitros oscila entre dos
a cuatro meses, y para la designación del presidente entre dos a seis meses 121.
b. Reglas de procedimiento
de la sentencia será sometida al juicio del órgano arbitral que la ha dictado (art. 82),
i) la sentencia solo es obligatoria para las partes en litigio (art.84). 123
c. Ley aplicable
Sobre la ley a aplicar por el tribunal, no existe por lo general una determinación
especifica y en algunas ocasiones ni siquiera se menciona. Los tratados suscritos
por los Estados Unidos por lo general remiten a las reglas del derecho
internacional.124
Para tales efectos, se han creado mecanismos especiales, que tienen por objeto
constituir un sistema jurisdiccional especializado en la solución de controversias
entre Estados e inversionistas. Como se expondrá a continuación.
el caso concreto (art. 42, inc. 1 del Tratado: "such rules of international law as may
be applicable"). Con ésto el Tratado no deja muy claro si las partes pueden someter
su relación contractual efectivamente al derecho internacional (por ejemplo,
mediante la "cláusula de estabilización" en los contratos de inversión). En caso que
no exista certeza no se debe desestimar el valor que tiene la posibilidad de aplicar
el derecho del Estado anfitrión, mediante una instancia independiente. Así, en el
marco del proceso CIADI serían adecuadas, por ejemplo, las reglas del Estado
anfitrión a manera de principios de derecho consuetudinario, cuyo valor nacional
haya sido tomado en consideración por el mismo Estado anfitrión en su
ordenamiento jurídico127.
La parte estatal del proceso arbitral del CIADI está obligada, con base en el derecho
internacional, a acatar la sentencia arbitral (art. 53). Cada Estado parte del acuerdo
tiene que reconocer como vinculante la sentencia arbitral del CIADI y debe ejecutar
lo relativo a las obligaciones financieras, de acuerdo con los principios válidos para
las sentencias arbitrales propias (art. 54. inc. 1). No obstante, un Estado condenado
puede acudir a la inmunidad de ejecución frente al alcance ejecutivo de la
imposición de una sentencia arbitral en otro Estado. Esto no obstaculiza, sin
embargo, el reconocimiento de la ejecutabilidad con fundamento en el derecho
nacional128.
Para los casos en que los países no son miembros del CIADI se emplea un
mecanismo de solución de controversias de carácter arbitral, similar al mencionado
para la solución de controversias entre los Estados Partes, o se acude a los
tribunales de arbitramento establecidos.
8. SUBROGACIÓN
IV. CONCLUSIONES
130
Cfr.. DOLZER, R. Y STEVENS, M., Bilateral Investment Treaties, 1995, pág. 156 y ss..
- 133 -
Con base en los resultados obtenidos del análisis comparativo de las tendencias y los
estándares incluidos en los regímenes nacionales y supranacionales –la Decisión 291,
los Acuerdos Bilaterales para la Promoción y Protección de Inversiones – APPI - y el
capitulo de inversión del TLC -G3, se presentan las correspondientes conclusiones y
recomendaciones, que se dividirán en dos partes; en la primera parte se trataran los
aspectos generales, haciendo énfasis en los problemas que se plantea tanto a nivel
interno (entre los países de la subregión), como a nivel externo (con terceros países);
en la segunda parte se analizarán de manera detallada cada uno de los aspectos a
incluirse en un acuerdo de inversión.
1. ASPECTOS GENERALES
Cuadro 1
Régimen de Inversión en los países de la subregión
Sin embargo, los diferentes temas incluidos en los acuerdos bilaterales suscritos
por los países de la subregión, así como las diferencias entre uno y otro acuerdo,
han dado lugar no solo a un complejo sistema subregional en materia de inversión
sino también a profundas divergencias en el tratamiento de las inversiones
subregionales, que se pueden resumir así:
Quizás el problema más relevante que se suscita del análisis realizado, es el hecho
de que la Decisión 291/91 contempla básicamente unos lineamientos referidos al
- 135 -
Cuadro 2
Comparativo de los Acuerdos Subregionales
Si bien es cierto, en sus orígenes la Decisión Andina tenía por objeto plasmar unos
lineamientos básicos para el tratamiento de las inversiones en la subregión, los
cuales debían ser desarrollados posteriormente por los países de manera individual,
también es cierto que en los últimos cinco años se ha observado en la región no
sólo una profusión de acuerdos de integración, sino que además en cada uno de
estos acuerdos se han incluido capítulos especiales que regulan de manera
detallada el tratamiento de las inversiones foráneas, como es el caso del G3, al que
pertenecen Colombia y Venezuela.
Cuadro 3
Acuerdos de Integración celebrados en el Hemisferio Occidental
PLUS* Clásicos** Acuerdo ALADI Fecha
ACE*
AREAS DE LIBRE COMERCIO
NAFTA X - 01.01.1994
G-3 X ACE 33 01.01.1995
MEXICO BOLIVIA X ACE 31 01.01.1995
MEXICO-COSTA RICA X - 01.01.1995
MEXICO NICARAGUA X - 01.01.1999
MEXICO CHILE X ACE 17 01.01.1999
CANADA CHILE X - 05.07.1997
CHILE BOLIVIA X ACE 22 06.04.1993
CHILE COLOMBIA X ACE 24 06.12.1993
CHILE ECUADOR X ACE 32 20.12.1994
CHILE PERU X ACE 38 01.07.1998
CHILE VENEZUELA X ACE 23 02.04.1993
MERCOSUR-BOLIVIA X ACE 36 17.12.1996
MERCOSUR-CHILE X ACE 35 01.10.1996
MCA– DOMINIC. R. X - 01.01.1999
UNIONES ADUANERAS
MERCOSUR X ACE 18 29.11.1991
CAN X ACE 33 25.05.1988
MCCA X - 12.10.1961
CARICOM X - 01.08.1973
Para tales efectos se puede seguir o bien el modelo adoptado por el NAFTA/G3, o
el modelo seguido por MERCOSUR. Los cuales como se ha anotado, siguen dos
modelos básicos:
La diferencia entre uno y otro modelo, estriba en que el primero incluye dentro del
trato la admisión, además de disposiciones en materia laboral, ambiental y
requisitos de desempeño. El segundo, por su parte, se limita a garantizar el acceso
de conformidad con la legislación vigente al momento de hacerse la inversión. Las
principales diferencias se resumen en, el siguiente cuadro:
Cuadro 4
Materias Contempladas en los Acuerdos de Inversión
Si bien es cierto, cada acuerdo tiene características propias, sin que se pueda
afirmar que existen reglas precisas sobre este punto, también es cierto que en el
desarrollo de los acuerdos de integración se han venido perfilando unos criterios
precisos que dan lugar a que se pueda hablar de un verdadero “modelo de
acuerdo”, el cual tiene unas características muy similares a las plasmadas en el
TLC-G3.
Cuadro 5.
APPIS Celebrados en la Subregión
Así mismo se podría estudiar la posibilidad de que la Comunidad – los cinco Países
conjuntamente- celebre acuerdos de inversión con otros Estados o con otros
bloques.
1.4. Estadísticas
En efecto, a pesar de que todos los Países han plasmado no solo en sus
regímenes de inversión las políticas de apertura, sino que también han desarrollado
amplios programas para la promoción y protección de las inversiones, el
comportamiento de los flujos de inversión en cada país ha sido bastante disímil.
Mientras en Colombia, Venezuela y Perú, en orden de importancia, se ha
presentado un decisivo aumento en los flujos de inversión, en Ecuador y Bolivia, la
situación ha sido diferente.
Sin embargo, es preciso señalar, que las diferencias existentes para la recaudación
de las estadísticas, así como los diferentes métodos empleados para la
cuantificación de los flujos de inversión en cada país, impiden la consolidación
adecuada de las cifras de inversión en la subregión. Es así como se presentan
dificultades no sólo en la determinación global de las cifras, sino también en el
análisis sectorial de las mismas.
Para tales efectos, se pueden implementar metodologías como las propuestas por
la CEPAL (Informe sobre inversión Extranjera – 1998), o la OECD. Sin embargo,
es preciso tener en cuenta que el principal problema radica en la inexistencia en
algunos casos de un registro de inversiones, al considerarse que este tipo de
instrumentos podría desincentivar la inversión extranjera. En este sentido, cualquier
método que se implemente debe tener en cuenta la situación particular de cada
país.
2. ASPECTOS ESPECIFICOS
2.5. Transferencias
En este caso se debe tener en cuenta que por ejemplo, para acudir al CIADI es
preciso que los Estados hayan aceptado de manera expresa, mediante tratado, la
jurisdicción de dicho tribunal. El mecanismo idóneo en la practica internacional han
sido los acuerdos bilaterales para la promoción y protección de inversiones.
3. CONSIDERACIONES FINALES
- 142 -
Sin embargo, de otra parte, también es necesario tener en cuenta que un Acuerdo
ofrece mayor estabilidad jurídica frente a una Decisión, como quiera que los
mecanismos para su modificación son más complejos que los existentes para la
modificación de una Decisión, y esto pues impide cambios frecuentes en los
lineamientos normativos que van en detrimento de la inversión misma. 131
Finalmente, se debe tener en cuenta que cualquiera que sea el esquema que se
implemente, este debe garantizar la homogeneidad del tratamiento, así como la
estabilidad normativa en la materia, elementos esenciales para la promoción de la
inversión
131
Sobre las ventajas de la celebración de un acuerdo multilateral regional ver: Banderas Casanova,
Juan, Elementos de Juicio para evaluar la conveniencia de formular un acuerdo regional de Promocion
y protección de inversiones, ALADI/SEC/dt 413, 3 de junio de 1999. .
- 143 -
BIBLIOGRAFIA
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Economic Order, 1987
Häde U., Der völkerrechtliche Schutz von Direktinvestitionen im Ausland, AVR 1997,
IRELA, Inversión Extranjera Directa en América Latina en los Años 90, Madrid, 1996.
Jeze, Gastón. Teoría General de los Contratos de la Administración, Tomo IV, Primera
Parte,
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ONU, World investment Report 1999, Foreign Direct Investment and the Challenge of
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SELA, Perspectivas de los Países de América Latina y del Caribe en el ALCA, Versión
Preliminar, SP/DRE/Di 27-98, Caracas, 1998.
RECURSOS DE INTERNET
BOLIVIA
COLOMBIA
ECUADOR
PERU
VENEZUELA