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ABO.

RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

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Abog. Ronald Apaza Lanza

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ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

UNIDAD I

EL DERECHO CIVIL

EL DERECHO

I. Definición:

El derecho es el conjunto de reglamentaciones, leyes y resoluciones, enmarcadas en un sistema de


instituciones, principios y normas que regulan la conducta humana dentro de una sociedad, con el objetivo de
alcanzar el bien común, la seguridad y la justicia.

II. División del derecho:

El derecho se divide en:

a) Derecho objetivo.- tiene que ver con todas las normas que regulan el accione de las personas dentro de la
sociedad , es por ello que hablamos del:

 El derecho público.- normas que están orientadas a organizar la cosa pública, es decir, las relaciones
entre estados, a los individuos, las organizaciones públicas y a las relaciones del individuo y a la
sociedad.

Dentro de estas normas encontramos a la Constitución Política del estado, establece en la cuarta
disposición final transitoria dispone lo siguiente:

“Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias
ratificados por el Perú”.

Otra norma que regula a los individuos con las instituciones públicos e individuos dentro de la sociedad
es el TUPA (Texto Único de Procedimientos Administrativos) que toda institución del estado cuenta, en
la cual se aprecia los requisitos y porcentaje que se paga por el servicio que prestan.

 El derecho privado.- también son normas encaminadas las relaciones entre los individuos, con el
finalidad de satisfacer necesidades personales.

Por ejemplo el pacto de intereses moratorios y compensatorias que acuerdan las partes en un contrato
mutuo (préstamo de dinero), ello conforme a las normas del Código Civil.

b) Derecho subjetivo.- son la composición de beneficios, facultades y libertades que corresponde a cada
sujeto. Este derecho esta orientada a la conducta propia del sujeto y la ajena.

Por ejemplo, el reclamar, el dueño de un predio, tiene derecho de explotar, arrendar o enajenar. El
derecho alimentario, el derecho a la patria potestad.

EL CODIGO CIVIL

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EL TITULO PRELIMINAR

I. Generalidades:

El Título Preliminar del Código Civil, vienen a constituir los principios fundamentales del derecho civil, el cual no es
exclusivo del derecho privado, sino también es de aplicación a todo el resto de nuestro ordenamiento jurídico.

Entonces, el Título Preliminar del Código Civil, es un conjunto de normas jurídicas con rango de ley, sin embargo
desde el punto de vista de su historia, su contenido y su comprensión sistemática es evidente que se trata de
disposiciones que tienen vocación de normar a todo el Sistema Jurídico; por lo que analizaremos cada uno de los
principios del título preliminar del código civil.

II. Análisis de los artículos del Título Preliminar del Código Civil.

2.1. Art. I Derogación de la ley:


La ley se deroga solo por otra ley.
La derogación se produce por declaración expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley
y la anterior o cuando la materia de esta es íntegramente regulada por aquella.
Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado.

“…El artículo I del Título Preliminar del Código Civil está inserto en un ordenamiento que tiene por objeto regular
las relaciones jurídicas entre particulares, por su contenido, se trata de una norma sobre la producción jurídica, que
al regular el proceso de extinción de normas en el ordenamiento, es materialmente, y en ese sentido, aplicable a
cualquier sector del ordenamiento nacional “...1 . De esta sentencia podemos inferir que este articulo tiene un
rango constitucional, es por ello que RUBIO CORREA2, señala que este dispositivo al advertir que es el propio Tribunal
Constitucional en el fundamento 6 de la Sentencia emitida el 25/09/2001 en el Expediente Nº 0458-2001-HC/TC,
reconoce la naturaleza constitucional de este dispositivo, independientemente de su naturaleza procesal ya
conocida3.

La norma en mención, contiene tres supuestos, los cuales son:

a) La derogación de la ley, por su propia redacción resulta ser comprensible, si embarga, cual es el dispositivo
legal idónea para derogar otra, por lo que, al hacer referencia este supuesto a la ley, esta ultima como un
mandato jurídico escrito procedente del legislativo.

Entonces, siendo la ley una fuente del derecho, no es excluyente de las otras normas de nuestro
ordenamiento jurídico nacional.

Teniendo presente ello, y conforme al principio de jerarquía de normas, podemos señalar:

1
Exp. 458-2001-HC/TC, del 25 de setiembre del 2001.
2
“6.- (…) si bien el Art. Iº del Título Preliminar del Código Civil está inserto en un ordenamiento que tiene por objeto regular las relaciones
jurídicas entre particulares, por su contenido, se trata de una norma sobre la producción jurídica, que al regular el proceso de extinción de las
normas en el Ordenamiento, es materialmente constitucional y, en ese sentido, aplicable con carácter general a cualquier sector del
Ordenamiento nacional” En: RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 19.
3
DEROGACIÓN DE LA LEY: “La norma contenida en el art. Iº del CC es de naturaleza procesal por lo que puede ser examinada en el marco de
las causales para la interposición del recurso de casación referidas a normas de Derecho material” (Casación Nº 1772-96). En: TORRES VÁSQUEZ,
Anibal. “Diccionario de Jurisprudencia Civil”. Definiciones y conceptos de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil extraídos de la jurisprudencia.
Editorial Grijley. 2008. Pág. 252.
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 Una norma solo puede ser deroga por otra norma del mismo rango de ley

 necesario que se considere la situación en la que la disposición de rango superior establece una
norma incompatible con otra de rango inferior vigente, puesto que la jurisprudencia se ha
esforzado por establecer que la norma inferior debe ser interpretada de acuerdo con la de rango
superior más nueva que ella, para evitar contradicción con los Arts. 51º y 138º de la Constitución

Debemos tener presente que no es admisible la derogación de una ley, sea esta por su desuso o
incluso por la existencia de practicas contrarias a la ley; asi lo ha establecido sentencia del Tribunal
Constitucional emitida el 24/04/2006 en Expediente Nº 0047-2004-AI/TC., que señala:

La inderogabilidad de las normas por 75.- (…) La cuestión relativa a si el desuetudo de una ley pueda culminar
con su derogación es una hipótesis de ineficacia de las normas jurídicas que en nuestro ordenamiento no tiene
asidero…76.- En nuestro ordenamiento jurídico, pues, no es admisible la derogación de una ley ya sea por
su desuso o incluso por la existencia de prácticas o costumbres contra legem…subyace el principio de
seguridad jurídica…”

Ejemplo el D.S N° 05-2019, resulta ser obsoleto frente a un estado moderno

b) Las formas de derogación.

Se regula en el segundo párrafo del artículo en estudio las formas de derogación de la norma jurídica:

 Derogación expresa, consiste en la mención de las normas anteriores derogadas por la nueva, existe
declaración expresa de la ley, no se genera problema alguno y, por eso, constituye una sana política y una
buena técnica legislativa, que las nuevas normas legales que van a entrar en vigor hagan una referencia
explícita a las que van a ser derogadas, es la derogación ideal puesto que no deja dudas que den pie a
interpretaciones antojadizas;

 Derogación tácita, que se verifica en dos supuestos:

o Cuando existe incompatibilidad entre la nueva ley con la anterior: ius posterius derogat priori.

o Cuando la materia de la norma anterior es íntegramente regulada por la nueva norma: generi per
speciem derogatum.

Es esta forma de derogación que puede presentar problemas de interpretación, en especial


cuando se trata de una modificación sistemática e integral del tratamiento legislativo de un tema,
pero se explica por el desconocimiento del legislador del compendio de normas que pueda alterar
con la nueva disposición legal.

Por otro lado, la derogación puede ser total o parcial, según la norma derogatoria esté referida a la totalidad
de la norma que viene a derogar o solo a uno o más de sus aspectos, pero no a su totalidad, VIDAL RAMÍREZ 4 explica
la trascendencia de la norma del título preliminar puesto que “…integra los vacíos respecto de la problemática que
se presenta cuando la norma derogatoria no declara de manera explícita la norma que viene a derogar o cuando la
nueva norma genera una colisión con la norma vigente...”.

A partir, de la Constitución Política de 1993 han quedado establecidas las maneras de derogar la ley: por
imperativo de otra ley y por efecto de una sentencia del Tribunal Constitucional en ejercicio del control concentrado
de la constitucionalidad como consecuencia de la interposición de un proceso de inconstitucionalidad, que puede
promoverse no solo contra las leyes en sentido formal sino también contra todas las normas que tienen rango de

4
VIDAL RAMÍREZ, Fernando. Ibid. Pág. 20-21.
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ley, aun en sentido material, como los decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados internacionales,
reglamentos del Congreso de la República, normas regionales de carácter general y ordenanzas municipales,
preceptuando el artículo 204 de la Carta Política, que, declarada la inconstitucionalidad, la sentencia se publica en
el diario oficial El Peruano y, a partir del día siguiente, la norma queda derogada en todo o en parte, según lo
dispuesto por el Tribunal Constitucional, aunque sin efecto retroactivo.

La derogación por sentencia del Tribunal Constitucional no genera la problemática que sí genera la
derogación por el imperativo de otra ley, pues, en este caso, la ley derogatoria surte sus efectos desde su entrada
en vigencia, ya sea desde el día siguiente de su publicación o desde que queda cumplida su vacatío legís5.

ESPINOZA ESPINOZA6 establece que queda claro que esta forma de derogación no ha sido regulada por el
Código Civil, pese a que ya estaba regulada en la Constitución de 1979, y ahora con el Art. 103° de la Constitución
Política del Estado vigente, puesto que esta última tiene algún nivel de reticencia o desconfianza de utilizar el
término “derogar”, remitiéndose a utilizar “dejar sin efecto”, lo que se da igualmente a las que por conexión deban
extenderse; asimismo como en el proceso de acción popular que procede ante normas reglamentarias, normas
administrativas y resoluciones. Hace hincapié también a la derogación de una ley de fuente legislativa por medio de
decretos de urgencia y/o decretos con rango de ley, supuesto regulado por el Art. 118° y 119° de la norma
constitucional, siempre que: a). Se trate de una medida extraordinaria; b). La materia sea económico-financiera; c).
La medida sea de interés nacional y d). Se dé cuenta al Congreso.

c) La ley derogada no recobra vigencia automática.

El último párrafo del presente artículo, precisa y enfatiza el efecto de la derogación y, sin antecedente en
nuestra codificación civil, ha receptado como norma general la no reviviscencia de la norma derogada al preceptuar
que "por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado". De este modo, la norma
derogada queda con su vigencia definitiva extinguida, salvo que la norma que venga a derogar a la derogante
disponga que recobre su vigencia.

Se regula el principio que propugna que “Por la derogación de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere
derogado”, dado que el restablecimiento de leyes anteriores ya derogadas solo debe ocurrir si el legislador
expresamente les devuelve vigencia.7

ESPINOZA ESPINOZA8 presenta el ejemplo de la vigencia de los Art. 2030° a 2035° del Código Civil, derogados por la
sétima disposición final de la ley 26497 del 12/09/1995, sin embargo los mismos fueron posteriormente
incorporados por el Art. 1° de la ley 26589.

Artículo IIº Abuso de Derecho

La ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos de un derecho. Al demandar indemnización u otra pretensión, el interesado puede solicitar las
medidas cautelares apropiadas para evitar o suprimir provisionalmente el abuso.

Para definir el abuso del Derecho ESPINOZA ESPINOZA 9, parte en establecer que: “…El abuso del derecho
es un principio general del Derecho que, como toda institución jurídica, atraviesa por dos momentos, uno fisiológico
y el otro patológico. En el momento fisiológico, el abuso del derecho debe ser entendido, junto con la buena fe,

5
Ibídem.
6
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ibid. Pág. 63-65.
7
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 24.
8
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Ibid. Pág. 69-70.
9
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art. IIº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 24 y ss.
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como un límite intrínseco del mismo derecho subjetivo 10…En cambio, en el momento patológico, el abuso del
derecho se asimila, bien a los principios de la responsabilidad civil (cuando se produce un daño o hay amenaza del
mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos encontramos frente a una pretensión procesal abusiva), sobre
el primero, hace hincapié además al contenido y alcance de la entidad a la cual se refiere dicha acción y efecto: el
derecho subjetivo11 como especie de género dentro de una situación jurídica de poder que el Ordenamiento Jurídico
atribuye o concede a la persona como un cauce de realización de sus legítimos intereses o fines dignos de tutela
jurídica, así surge el abuso del Derecho como reacción jurisprudencial frente a los excesos que implicaba el respeto
desmedido de los derechos.

Explica además que la doctrina nacional se ha empeñado en delimitar la noción del abuso del Derecho y
proporcionar elementos de juicio respecto de la misma:

- Tiene como punto de partida una situación jurídica subjetiva.

- Se transgrede un deber jurídico genérico (buena fe o buenas costumbres inspiradas en el valor de la


solidaridad).

- Es un acto ilícito sui generis.

- Se agravian intereses patrimoniales ajenos y no tutelados por norma jurídica específica.

- Ejercicio del derecho subjetivo de modo irregular.

- No es necesario que se verifique el daño.

- Su tratamiento no debe corresponder a la responsabilidad civil sino a la Teoría General del Derecho.

Concluye así: “…El abuso del derecho, en tanto principio general, es un instrumento del cual se vale el operador
jurídico para lograr una correcta y justa administración de justicia. Es aquí donde juega un rol decisivo la labor
creativa y prudente del juez que, debe estar atento a reconocer nuevos intereses existenciales y patrimoniales,
enfrentando audazmente modelos legislativos que los pretenden inmovilizar…”. 12

Por su parte, RUBIO CORREA13 se empeña en encontrar la ubicación del abuso del Derecho, entre los campos de lo
lícito e ilícito de la responsabilidad civil, así considera que el abuso del derecho “…nace como una institución jurídica
correspondiente al reconocimiento extensivo de la libertad, y que permite al juez calificar de no lícitas las conductas
que, al no estar expresamente impedidas, no son ilícitas, pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de la
sociedad…”, así es “…un acto inicialmente lícito, pero que por alguna laguna específica del Derecho, es tratado como
no lícito al atentar contra la armonía de la vida social…tal calificación no proviene ni de la aplicación de las normas
sobre responsabilidad civil, ni de otras normas expresas restrictivas de la libertad, sino que se realiza por el juez
aplicando métodos de integración jurídica…”, así considera entre sus características:

- Existe una norma positiva que reconoce un derecho.

10
ABUSO DE DERECHO: “El abuso del Derecho es considerado un límite jurídico contenido en nuestro Código Civil, tendiente
a que el individuo ejercite sus derechos subjetivos, sin causar lesión o daños a terceros o intereses ajenos no protegidos por
normas específicas; lo que implica la existencia de la intención de dar, la ausencia de interés, el perjuicio relevante y la conducta
contraria a las buenas costumbres, lealtad y confianza recíproca” (Casación Nº 559-2002. Lima Sala Civil Permanente de la Corte
Suprema). En: TORRES VÁSQUEZ, Anibal. “Diccionario de Jurisprudencia Civil”. Definiciones y conceptos de Derecho Civil y Derecho
Procesal Civil extraídos de la jurisprudencia. Editorial Grijley. 2008. Pág. 6.
11
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. “Los principios del Título Preliminar del Código Civil Peruano de 1984”. Análisis doctrinario,
legislativo y jurisprudencial. Segunda Edición Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Pág. 77y ss.
12
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art. IIº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 29.
13
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 29-30.
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- Se produce el ejercicio de ese derecho por un sujeto o por la omisión de dicho ejercicio.

- Ese ejercicio del derecho, o su omisión, tal como ha ocurrido, no está limitado ni prohibido por ninguna
norma positiva.

- Empero dicho ejercicio contraría las normas generales de convivencia social y, por tanto, que los tribunales
deben restringir o prohibir esa particular manera de ejercitar el derecho.

- Es aplicable ante el ejercicio de los derechos subjetivos.

- El abuso ocurre cuando el sujeto ejercita su derecho u omite su ejercicio de manera no prohibida por la
legislación positiva, pero agraviando principios del Derecho que pueden resumirse en la sana convivencia
social.

- El abuso tiene conexión con el reconocimiento de las lagunas del Derecho.

- La existencia de abuso y la medida correctiva pertinente son determinadas por el magistrado judicial en
aplicación de los procedimientos de integración jurídica.

Además expresa que los efectos de la constatación del abuso del Derecho son:

- Abuso del derecho no es amparado por el Ordenamiento Jurídico.

- Interesado puede exigir la adopción de medidas para evitar el abuso.

Establece además que el ejercicio de los derechos personalísimos (ejemplo: derecho al nombre, a la imagen, a la
intimidad, a las convicciones propias, etc.), no puede generar abuso de derecho.

A nivel Constitucional, el Art. 103º excluye el amparo constitucional al abuso del derecho, de allí que se puede
concluir que es posible el ejercicio abuso de derechos fundamentales.

Artículo IIIº Aplicación de la ley en el tiempo

La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones
previstas en la Constitución Política del Perú.

Apunta RUBIO CORREA14, que no necesariamente se trata de la aplicación de la ley en el tiempo stricto sensu, sino
que este problema atañe a toda norma en general, sin importar que sea ley o norma de características diferentes e,
inclusive, puede tratarse de normas que provengan de precedentes jurisprudenciales, por ello prefiere hablar de la
aplicación de la norma jurídica general en el tiempo, por su parte ESPINOZA ESPINOZA 15, utiliza la expresión
“Derecho transitorio”, como método de resolución del particular problema que reviste individualizar el dispositivo
legal a aplicar a determinado supuesto de hecho fáctico que se presenta en el tiempo.

El artículo III del Título Preliminar aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicación inmediata de la
ley; sin embargo, para su cabal comprensión es necesario conocer algunos conceptos previos como: los de situación
jurídica, derechos adquiridos y hechos cumplidos. El texto del referido artículo involucra todas estas categorías

14
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 43.
15
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. “Los principios del Título Preliminar del Código Civil Peruano de 1984”. Análisis doctrinario,
legislativo y jurisprudencial. Segunda Edición Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Pág. 135 y
ss.
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jurídicas, y con ellas pretende resolver uno de los problemas jurídicos más arduos: los conflictos de la ley en el
tiempo.16

Por hechos entendemos a los sucesos de realidad que producen efectos jurídicos; por situación entendemos a el
haz sea de derechos (poder) u obligaciones (deber) que tiene un sujeto de derecho o su status jurídico, y por
relaciones entendemos a las vinculaciones jurídicas entre dos o más situaciones jurídicas.

La irretroactividad es en realidad un principio general por el que se pone límite temporal a la aplicación de la nueva
ley. Así, en principio, el Derecho considera injusto aplicar una ley nueva a actos que fueron realizados en el momento
en que dicha ley no existía, y que por consiguiente no podía ser conocida y mucho menos acatada, ha encontrado
su lugar entre los denominados derechos fundamentales, habiendo sido recogida también por nuestra Constitución,
en su Art. 103º, lo que a su turno da lugar a interponer acción de amparo cuando se transgreda este derecho. Sin
embargo, Díez-Picazo, a quien seguimos en este punto, sostiene que no siempre la irretroactividad puede calificarse
de injusta. Piénsese por ejemplo en una legislación dirigida a abolir la esclavitud. Una irretroactividad absoluta
conduciría a manumitir solo a los que nacieron hijos de esclavos después de la entrada en vigor de la ley, mientras
que en cambio, los que fueron esclavos con anterioridad a la promulgación de la ley de abolición deberían continuar
siéndolo hasta su muerte.17

Respecto al principio de aplicación inmediata, también tiene su fuente Constitucional Art. 109º, supone
inevitablemente la inmediata derogación de la ley anterior y lleva implícita la convicción de que la nueva ley es mejor
que la abrogada.

Apunta GUTIERREZ CAMACHO18, que “…tampoco es cierto que la coexistencia de estos dos principios (el de la
irretroactividad y el de la aplicación inmediata de la ley) sea obligatoriamente conflictiva. En realidad, rectamente
entendidos dichos principios no se contraponen, sino que se complementan. La aplicación inmediata no es
retroactiva, porque significa la aplicación de las nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia; y
el efecto inmediato encuentra sus límites precisamente en el principio de irretroactividad, que veda aplicar las
nuevas leyes a situaciones o relaciones jurídicas ya constituidas, o a efectos ya producidos…”.

1. Aplicación inmediata, aplicación ultraactiva y aplicación retroactiva de una norma general.

Por aplicación inmediata se tiene que la norma en general descarga todos sus efectos jurídicos mientras tenga su
validez, desde el día siguiente de su publicación hasta su derogación, es decir la norma jurídica se aplica a los hechos,
relaciones y situaciones que ocurren mientras tenga vigencia, acota como ejemplo RUBIO CORREA 19, la aplicación
inmediata de sentencia del Tribunal Constitucional, aplicable a la jurisprudencia y no a las normas legislativas, con
el principio del prospective overruling o mecanismo de cambio de tendencia jurisprudencial que no adquiere eficacia
para el caso decidido sino para los hechos producidos con posterioridad al nuevo precedente establecido.

Aplicación ultraactiva de una norma, se da cuando se aplica una norma jurídica a los hechos, relaciones y situaciones
que acaecen luego de que esta ha sido derogada o modificada, es decir luego que termina su aplicación inmediata,
el ejemplo propuesto por RUBIO CORREA20 es ilustrativo, en la Sentencia del Tribunal Constitucional del 29/01/2004
en el Expediente Nº 0015-2001-AI/TC y 0016-2001-AI/TC, en cuanto a la aplicación del Art. 307º de la Constitución
de 1979 para sancionar a los que aprobaron el golpe de estado de 1992, dado que la Constitución de 1979 se
encontró vigente hasta el 31/12/1993, de manera que todos los que habían actuado con violación de ella-
empezando por los golpistas de 1992-eran y son pasibles de ser juzgados conforme su vigencia.

16
GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Comentario al Art. IIIº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 34 y ss.

17
GUTIERREZ CAMACHO, Walter. Ibídem.
18
Ibídem.
19
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 48-49.
20
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 50-51.
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Aplicación retroactiva de la norma, es aquella que se hace para regir hechos, situaciones o relaciones que tuvieron
lugar antes del momento en que entra en vigencia, es decir, antes de su aplicación inmediata, es decir la aplicación
de la ley es anterior al día siguiente de su publicación, ESPINOZA ESPINOZA 21 advierte al respecto grados: máximo,
cuando comprende la relación surgida como sus efectos consumados o no consumados; medio, abarca los efectos
nacidos con anterioridad mas no los consumados (ejemplo intereses devengados a la promulgación de la norma);
mínimo, comprende sólo los efectos futuros (ejemplo los intereses devengados en la vigencia de la ley). Asimismo
se puede encontrar dos modalidades:

-Aplicación retroactiva restitutiva, es absoluta (modifica totalmente hechos, relaciones o situaciones, ejemplo es la
retroactividad benigna a nivel penal, incluso ante sentencias con autoridad de inmutabilidad de cosa juzgada).

-Aplicación retroactiva ordinaria, es relativa puesto que modifica hechos, relaciones y actuaciones salvo sentencias
judiciales.

RUBIO CORREA22, agrega un cuarto tipo de aplicación que es la aplicación diferida, que es el caso de una norma
publicada pero que no rige inmediatamente sino en un momento posterior en el tiempo, el claro ejemplo de ello es
sin duda la aplicación del Nuevo Código Procesal Penal.

2. Teorías de los derechos adquiridos y hechos cumplidos.

La teoría de los derechos adquiridos, implica que una vez que el derecho ha nacido y se ha establecido en la esfera
del sujeto, las normas posteriores que se dicten no pueden afectarlo (subyace la ultraactividad), su origen es
privatista y busca proteger la seguridad de los derechos de las personas, es necesario además distinguirlo de
facultades (atribuciones genéricas para actuar de acuerdo a derecho) y de las expectativas (previsiones no
protegidas jurídicamente que se pueda eventualmente llegar a tener tal bien o cosa) ambas que no pueden ser
adquiridas.

La teoría de los hechos cumplidos, sostiene que cada norma jurídica debe aplicarse a los hechos que ocurran durante
su vigencia, es decir bajo su aplicación inmediata, esta teoría privilegia la transformación del derecho a impulso del
legislador.

3. Las excepciones constitucionales.

El Art. 103° de la Constitución Política del Estado, establece las normas generales de aplicación de la ley, del que se
tiene que la regla general es la aplicación inmediata de las normas a las consecuencias de las situaciones y relaciones
existentes, acogiendo con ello la teoría de los hechos cumplidos, siendo la excepción el Art. 62° del texto
constitucional que consagra la teoría de los derechos adquiridos, con la consiguiente aplicación ultraactiva de las
normas existentes al momento del perfeccionamiento del contrato, para el tiempo de vigencia del mismo, sin
importar los cambios legislativos que eventualmente se generen.

4. Normas del Código Civil y su aplicación en el tiempo.

Son disposiciones transitorias:

-Arts. 2114° (derechos civiles consagrados por Art. 2° C se aplican a partir del 13/07/1979); 2116° (igualdad de
derechos de los hijos frente a los padres referidos a los derechos sucesorios se aplican a partir del 28/07/1980);
2115° (reconoce valor de las partidas de registros parroquiales extendidas antes del 14/11/1936).

21
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. “Los principios del Título Preliminar del Código Civil Peruano de 1984”. Análisis doctrinario,
legislativo y jurisprudencial. Segunda Edición Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Pág. 137.
22
RUBIO CORREA, Marcial. Ibídem.
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-Arts. 2121° (simétrico al III°) y 2120° de cuya interpretación se puede concluir que cuando la materia haya sido
regulada por el código anterior, y también en el nuevo rige la teoría de los hechos cumplidos reconocida como
principio general y las normas del código civil son de aplicación inmediata, empero solo cuando la materia haya sido
tratada por el código civil de 1936 y ya no sea tratada normativamente en el nuevo código, estaremos ante la
situación excepcional y por tanto se aplicará la teoría de los derechos adquiridos procediendo la aplicación
ultraactiva de las normas del código civil de 1936.23

-Arts. 2117° (si hay disposiciones testamentarias ilegales de acuerdo con el nuevo código, entonces serán válidas;
en lo que se exceda a la cuota de libre disposición o se haya preterido herederos forzosos, el testamento no caduca,
sino solo en el exceso de cada caso; a los testamentos hechos según formalidades del código de 1936-distintas al
vigente-se les reconocerá validez formal, siempre que hayan sido hechos antes del 14/11/1984); 2118° (permite
validez del testamento cerrado aún cuando no permaneciera fuera de la custodia del notario, salvo que testador lo
rompiera o abriera); 2119° (pone plazo de 30 días de tener la noticia de la muerte del testador para presentar el
testamento cerrado); 2122° (regula las eventuales diferencias entre los plazos otorgados anteriormente y los del
nuevo código).

5. Aplicación en el tiempo de las normas procesales y de las leyes de interpretación auténtica.

Las normas procesales son de aplicación inmediata, incluso al proceso en trámite, sin embargo continúan rigiéndose
por la norma anterior las reglas de competencia, medios impugnatorios interpuestos, actos procesales con principio
de ejecución y plazos que hubieran empezado.

La interpretación auténtica de una ley anterior, hecha por una nueva ley interpretativa, esta última tiene aplicación
retroactiva ordinaria.

Artículo IVº Aplicación analógica de la ley

La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía.

Concordante con el inciso 9 del Art. 139° de la Constitución Política del Estado. RUBIO CORREA24, parte por distinguir
las normas generales de las de excepción, la primera es una disposición legislativa, suele ser un principio del Derecho
contenido en la legislación dependiente de la cultura jurídica del medio y tomar en cuenta cuáles son las normas
jurídicas que en ella se consideran normas generales, por sí mismas (igualdad de sexos) o mientras no sean alteradas
(grados de parentesco con reconocimiento jurídico), lo serán las normas de excepción y, que serán objeto de
aplicación interpretativa estricta.

Asimismo distingue las normas de declaración y las normas de restricción de derechos, dado que es principio general
que los derechos se deben aplicar de manera extensiva y que las restricciones de los mismos deben ser aplicadas
de forma estricta, del que se presenta un problema de aplicación cuando a una misma situación jurídica concurren
normas declarativas que reconocen derechos y por otro lado normas que restringen, del que RUBIO CORREA 25
considera aplicable la interpretación constitucional de aplicación de derechos fundamentales, incluso frente a un
estado de emergencia, debiendo valorar la razonabilidad (evaluar si la restricción del derecho que se propone aplicar
es consistente con la ratio legis o la razón de la existencia de la norma restrictiva aplicable) y la proporcionalidad
(relación que debe existir entre la conducta adoptada por la persona y el grado de privación de derecho que se le
hace).

Por ello se advierte la necesidad de trazar una línea conceptualmente clara respecto de la interpretación es
integración jurídica, así la interpretación jurídica, es el conjunto de principios y métodos sobre la base de los cuales

23
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 68-69.
24
RUBIO CORREA, Marcial. Comentario al Art. IVº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado por
los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 42 y ss.
25
Ibídem.
10
ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

se logra extraer el significado de una disposición normativa, que por alguna razón no aparece clara en sí misma o
claramente aplicable al caso concreto, por lo que supone la existencia de una norma jurídica aplicable, puede ser
estricta (cuando el intérprete no añade ni quita, no aumenta ni disminuye los márgenes de aplicación de la norma);
extensiva (a pesar que la norma no contiene claramente un determinado caso, puede este ser involucrado en el
supuesto normativo haciéndolo algo elástico) y la restrictiva (reduce los márgenes de aplicación de la norma jurídica
excluyendo hechos que al principio podrían ser susceptibles de regirse por ella). Por otra parte la analogía es un
método de integración jurídica, que implica crear una nueva disposición no existente previamente, consiste
entonces en tomar una norma con un supuesto elaborado para una determinada situación y la aplica a otra que es
distinta pero semejante a la prevista, es decir aplicar la consecuencia de una norma jurídica, a un hecho distinto de
aquel que se considera en el supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en sustancia, así no hay norma
jurídica aplicable al caso que se quiere regular.

El Tribunal Constitucional ha establecido que la interpretación de las restricciones de derechos debe ser restrictiva
y que es aplicable a todo los ámbitos del derecho y no exclusivamente al penal, conforme sentencia del 18/02/2005
en el Expediente N° 2235-2004-AA/TC.26

Artículo Vº Nulidad de acto jurídico

Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres.

Para analizar el presente artículo es necesario delimitar los conceptos de acto jurídico y negocio jurídico,
para lo que recurriremos a ESPINOZA ESPINOZA 27, quien establece que el acto jurídico es el hecho jurídico,
voluntario, lícito, con manifestación de la voluntad y efectos jurídicos, es decir es una especie de hecho jurídico,
pues aquél descarta la involuntariedad y la ilicitud (algunos como Enneccerus consideran que el término acto jurídico
debe comprender el hecho voluntario, tanto el lícito como el ilícito-impensado en nuestro sistema que asigna el
carácter de licitud al acto jurídico), producto de la doctrina clásica francesa. Así cita a Lohmann Luca de Tena, para
establecer las diferencias con el negocio jurídico: a). El presupuesto de los negocios jurídicos es la declaración o
manifestación de voluntad. No ocurre lo mismo en todos los actos jurídicos ni en los actos ilícitos por negligencia;
b). La finalidad de las partes en el negocio es la de crear un vínculo; en los actos no negocios, el vínculo aparece por
imperio de la ley, sin tener su origen en una manifestación volitiva; c). La intención es indispensable en el negocio
jurídico, no necesariamente en el acto jurídico. En cambio también hay doctrina nacional (entre la que destaca Vidal
Ramírez), que considera que el problema se reduce al de una "sinonimia conceptual", optando por el nomen iuris
de acto jurídico "por razones de tradición jurídica", pero considerando en última instancia que tanto el acto como
el negocio jurídico son especies del género hecho jurídico; pero el negocio jurídico es una subespecie del acto
jurídico; el acto jurídico se materializa a través de la manifestación de la voluntad (exteriorización de un hecho
psíquico interno, que consciente y voluntariamente trasciende del individuo y surte efectos ante terceros con valor
expositivo, aunque estuviera lejos del ánimo del agente el querer producir tales efectos); el negocio, a través de la
declaración de la voluntad (acto responsable que exteriorizando la coordinación jerárquico de nuestros deseos,
tiene como propósito producir efectos jurídicos mediante la comunicación de la voluntad contenida en la expresión),
así la relación entre manifestación y declaración de voluntad es de género a especie, concluyendo que lo que se
legisla en el artículo 140 del Código Civil (teniendo como antecedentes el artículo 1075 del Código de 1936 y el
artículo 1235 del Código de 1852) no es acto jurídico sino el negocio jurídica porque alude a la intención de las
partes para determinar sus efectos y a sus requisitos: Agente capaz, Fin lícito, Objeto física y jurídicamente posible,
Observancia de la forma prescrita por ley, bajo sanción de nulidad.

Orden público, es el conjunto de normas jurídicas que el Estado considera de cumplimiento ineludible y de
cuyos márgenes no pueden escapar, ni la conducta de los órganos del Estado, ni la de los particulares para lo cual
el estado compromete sus atribuciones coercitivas y coactivas, es el Tribunal Constitucional el que establece que es

26
RUBIO CORREA, Marcial. “El Título Preliminar del Código Civil”. Novena Edición Enero 2008. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Pág. 85.
27
ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Comentario al Art.Vº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado por
los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 49 y ss.
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el conjunto de valores, principios y pautas de comportamiento político, económico y cultural (lato), cuyo propósito
es la conservación y adecuado desenvolvimiento de la vida coexistencial (lo básico y fundamental para la vida en
comunidad), así el orden interno como género tiene una naturaleza político-social (integridad de la organización
social en cada momento), mientras que el orden público es especie, de naturaleza jurídica (cumplimiento de
disposiciones jurídicas imperativas que contienen reglas de convivencia social).

Buenas costumbres, al respecto no cabe suponer que existan leyes que acojan malas costumbres, son
criterios determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal, cubren aspectos de la vida social, tienen
que ser jurídicas, implica una relación implícita entre derecho y moral, son especie de orden público pero no lo
agotan.

Artículo VIº Interés para obrar


Para ejercitar o contestar una acción es necesario tener legítimo interés económico o moral.
El interés moral autoriza la acción solo cuando se refiere directamente al agente o a su familia, salvo disposición expresa de la ley.

Es incontrovertible que la presente norma es de naturaleza procesal, al regular la legitimidad para obrar.
Explica PRIORI POSADA28 respecto del interés que en la sociedad los hombres tienen un sin número de necesidades
que deben satisfacer, para lo que requieren de bienes aptos para ello, cuando se produce la relación entre la
necesidad del hombre y el bien apto para satisfacerla, ahora bien interés legítimo, es una de las situaciones jurídicas
de ventaja que imputa el ordenamiento jurídico a un sujeto de derecho (las otras son el derecho subjetivo, la
expectativa), así es una situación jurídica de ventaja inactiva (porque no depende sino de otro sujeto de derecho),
dirigida a conseguir un resultado favorable consistente, según los casos, en la conservación o modificación de una
determinada realidad; la insuficiencia de los bienes para satisfacer las necesidades de todos los hombres por escasez
da lugar al conflicto de intereses, que es resuelto de manera abstracta y general por el derecho objetivo,
reconociendo entre los intereses en conflicto uno que es prevalente: interés jurídicamente prevalente, que pueden
ser patrimoniales (a los que denomina "económicos") y no patrimoniales (a los que denomina "morales"), debe
entenderse por ende que cuando el artículo VI del Título Preliminar del Código Civil dice "El interés moral autoriza
la acción solo cuando se refiere directamente al agente o su familia" está reconociendo que solo es digno de tutela
el interés moral respecto de situaciones relacionadas con la esfera de una persona y las de su familia, y solo quien
afirme ser titular de un interés moral tutelado por el derecho objetivo estará legitimado para plantear una
pretensión procesal destinada a su tutela.

Cuando el Derecho objetivo ha realizado la calificación jurídica optando por el interés que prevalecerá ante un
determinado conflicto, imputa al titular del interés jurídico prevalente una situación jurídica de ventaja (la que
puede ser activa e inactiva) y en el titular del interés jurídico que no es el prevalente, una situación jurídica de
desventaja (la que puede ser activa e inactiva).

Es decir, el interés legítimo tiene una noción y contenido propio, los mismos que parecen haber sido olvidados o no
tenidos en cuenta por el legislador nacional, pues usando un término que corresponde a la teoría general del
Derecho ha intentado regular una institución procesal.

Si bien se hace referencia al legítimo interés económico o moral, en realidad solo el interés material es el que puede
ser patrimonial o no patrimonial, mas no el legítimo interés; pues este último es solo una situación jurídica que sirve
para satisfacer el interés material, sea éste patrimonial o no patrimonial.

Asimismo explica que la evolución del derecho procesal se encuentra íntimamente ligada a la evolución del concepto
del derecho de acción, evidenciando tres etapas: (i) cuando no existía distinción alguna entre el derecho de acción
y el derecho subjetivo material; (ii) aquella en la cual se establece una clara distinción entre el derecho subjetivo
material y el derecho de acción, lo que se produce con la famosa polémica Windscheid - Muther (1856) y se
consolida con Giuseppe Chiovenda (1903); etapa en la cual si bien se establece que el derecho de acción y el derecho

28
PRIORI POSADA, Giovanni. Comentario al Art.VIº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado por
los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 64 y ss.
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subjetivo material son dos derechos distintos, aún se mantiene la idea que existe el primero solo en la medida que
exista el segundo y es lo que ha dado lugar a lo que se denomina la teoría concreta del derecho de acción, para la
cual el derecho de acción es el derecho a obtener una sentencia favorable; y, (iii) aquella en la cual se ratifica que el
derecho de acción y el derecho subjetivo material son dos derechos distintos, sin embargo, se llega a establecer que
la existencia y titularidad del derecho de acción en nada depende de la existencia y titularidad del derecho subjetivo
material; teoría abstracta cuya elaboración final y difusión se debe al gran maestro italiano Francesco Carnelutti.

Así es incontrovertible que el derecho de acción es el derecho autónomo público subjetivo y abstracto (para algunos,
poder) de naturaleza constitucional de exigir al Estado tutela jurisdiccional para un caso concreto. El acto procesal
con el cual se manifiesta el ejercicio del derecho de acción se conoce como "demanda". Por lo demás, la demanda
contiene una exigencia concreta de tutela al Estado para con ésta lograr la satisfacción del interés material cuya
lesión o amenaza se reclama, y a dicha exigencia se le denomina "pretensión". Así explica que el Título Preliminar
del Código Civil confunde los conceptos de derecho de acción, demanda y pretensión; ya que lo que se contesta en
un proceso es la demanda y no la acción; y la legitimidad para obrar se exige para poder plantear una pretensión,
pero no para ejercer el derecho de acción, por ser irrestricto, evidenciando con ello que el Código Civil de 1984
recoge la teoría concreta del derecho de acción.

Propone entender el interés para obrar éste como la utilidad que tiene la providencia jurisdiccional solicitada con el
inicio del proceso para la tutela del interés lesionado o amenazado; siendo ello así interés para obrar, interés
material e interés legítimo son conceptos absolutamente distintos, pero además, mientras el primero es un instituto
procesal, los otros dos son institutos de derecho material y si consideramos que el derecho de acción es un derecho
abstracto, la legitimidad para obrar (al igual que el interés para obrar) no constituye un presupuesto para su
ejercicio, pues una persona puede ejercer el derecho de acción aun cuando no se encuentre legitimada. La
legitimidad para obrar se entiende más bien como presupuesto para poder plantear una pretensión en un proceso,
de forma tal que solo si la pretensión es planteada por una persona legitimada, el juez puede pronunciarse
válidamente sobre el conflicto de intereses que le ha sido propuesto.

La legitimidad para obrar es entonces la posición habilitante para ser parte en el proceso; en ese sentido, se habla
de legitimidad para obrar activa para referirse a la posición habilitante que se le exige al demandante para poder
plantear determinada pretensión; y se habla de legitimidad para obrar pasiva para referirse a la posición habilitante
que se le exige al demandado para que la-pretensión planteada en el proceso pueda plantearse válidamente contra
él, puede ser ordinaria por la simple afirmación que realiza el demandante de la titularidad de las situaciones
jurídicas que él lleva al proceso y extraordinaria por la permisión legal expresa a determinadas personas a iniciar un
proceso, a pesar de no ser titulares de las situaciones jurídicas subjetivas que se llevan a él.

Artículo VIIº Aplicación de la norma pertinente por el Juez

Los jueces tienen la obligación de aplicar la norma jurídica pertinente, aunque no haya sido invocada en la demanda.

Más conocido como Iuria novit curia (el Tribunal conoce el Derecho) 29, implica la vigencia y obligatoriedad
de las disposiciones legales y consecuente obligación de que sean aplicadas según su pertinencia al caso, al margen
de la expresión equivocada de la norma que haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificación de la
litis planteada por las partes (congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a instancia de parte, que tiene su
versión procesal en el Art. VII° del Código Procesal Civil (el Juez no puede ir más allá del petitorio, ni fundar su
decisión en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes).

29
“…El artículo VII del Título Preliminar del Código Civil ha recogido el aforismo iura novit curia, el cual habría tenido sus
orígenes de manera anecdótica durante el siglo XIII, debido a que un juez, fastidiado por las agotadoras elucubraciones realizadas
por un abogado, lo interrumpió manifestándole: Venire and factum. Curia novit ius ("Vaya a los hechos. El tribunal conoce el
Derecho") (SENTÍS MELENDO)…” En: MONROY GALVEZ, Juan. Comentario al Art.VIº del Título Preliminar del Código Civil. En:
“Código Civil Comentado por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta
Jurídica. Pág. 71 y ss.
13
ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

RUBIO CORREA30, advierte dos deficiencias en dicha norma: 1. La ausencia de referencia legal a la norma aplicable,
dado que puede ocurrir que no solo se presente invocación equivocada en la demanda sino en otros actos jurídico
procesales, que se soluciona con su versión procesal; 2. Posibilidad de aplicar la norma no citada se verifica en un
estado del proceso en el que la parte perjudicada no pueda ejercer su defensa frente a ella.

Artículo VIIIº Obligación de suplir los defectos y deficiencias de la ley

Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del
derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.

Implica: a). Ante la insuficiencia o inexistencia normativa (laguna del derecho), el Juez no puede dejar de
administrar justicia, no cabe el no pronunciamiento; b). Para administrar justicia el Juez deberá recurrir al Derecho
consuetudinario y a los Principios Generales del Derecho y sobre todo los que inspiran al Derecho Peruano y c). A la
falta de tales principios, el Juez deberá recurrir a los Principios Generales del derecho. Así los principios generales
del derecho, están constituidos por la pluralidad de postulados o proposiciones con sentido y proyección normativa
o deontológica, que constituyen el núcleo del sistema jurídico, insertados de manera expresa o tácita en aquel. La
analogía es el método por excelencia para llenar las lagunas, que no es susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas
o sancionadoras, limitativas de capacidad de personas y derechos subjetivos y las de derecho excepcional, es
palpable su utilización en los argumentos a pari, ab maioiris ad minus, y a fortiori.

Artículo IXº Aplicación supletoria del Código Civil

Las disposiciones del Código Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean
incompatibles con su naturaleza.

El rol supletorio de las normas del Código Civil, y sobre todo las del Título Preliminar, no se fundamenta
sino en su carácter de Derecho Común, de allí que son aplicables a cualesquiera materias o situaciones jurídicas,
que hace que RUBIO CORREA31, considere una disposición “razonable e inteligente en sí misma”.32

Artículo Xº Vacíos de la ley


La Corte Suprema de Justicia, el Tribunal de Garantías Constitucionales y el Fiscal de la Nación están obligados a dar cuenta al Congreso de los vacios
o defectos de la legislación.
Tienen la misma obligación los jueces y fiscales respecto de sus correspondientes superiores.

Implica la colaboración con el Órgano Legislativo en determinar los vacios y defectos legislativos, puesto
que la naturaleza esencialmente política de la función legislativa hace que las leyes no sean siempre elaboradas con

30
RUBIO CORREA, Marcial. “El Título Preliminar del Código Civil”. Novena Edición Enero 2008. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Pág. 132-133.
31
RUBIO CORREA, Marcial. Ibid. Pág. 153-157.
32
Explica además: “…El Derecho civil, que hasta la aparición de los Códigos a principios del siglo XIX fue conocido como
Derecho común y que se contraponía al Derecho público, fue siempre el fundamento de las normas que regían a las personas
privadas entre sí. Con la aparición de los Códigos Civiles a partir del napoleónico, lo que ocurrió fue que ese Derecho fue precisado,
organizado y universalmente contenido en el Código. Al menos, esa fue la intención de los legisladores…no era un Derecho más
entre varios sino que era, en cierta medida, el Derecho privado. Pronto, sin embargo, con el desarrollo de la vida social y económica,
este Derecho privado fue evolucionando y empezó a subdividirse en varias ramas especializadas de Derechos que relacionan a las
personas entre sí…El Derecho civil es sin embargo el tronco base de todas estas nuevas disciplinas que, por lo demás, continúan
su evolución y, consiguientemente, el desarrollo autónomo de nuevas ramas...Por esta razón, es posible que las normas del Código
Civil se apliquen supletoria-mente a cubrir los vacíos y deficiencias que se encuentren en muchas otras disciplinas del Derecho,
especial pero no únicamente del Derecho privado: en muchos casos, el Derecho civil es el origen sistemático de otras ramas
jurídicas. En: RUBIO CORREA, Marcial. Comentario al Art. IXº del Título Preliminar del Código Civil. En: “Código Civil Comentado
por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 84.
14
ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

criterios técnicos, confiriendo la atribución sustantiva a tres organismos de notificar al congreso tanto los vacios
(laguna de derecho), como los defectos (imprecisión, obsolescencia, superposición de normas) de la legislación. 33 34

Conclusiones

 El Título Preliminar del Código Civil es un conjunto de normas jurídicas con rango de ley, que por historia,
su contenido y su comprensión sistemática tiene vocación de normar a todo el Sistema Jurídico, su
fundamento se encuentra en el contenido de sus propias normas.

 El Art. I° CC, es de carácter reglamentario de la norma constitucional, abarca no solo a la ley sino a toda
producción legislativa, sólo una norma del mismo nivel (o superior) puede derogar a otra, excluyendo que
al desuetudo; las formas de derogación son: expresa, tácita por incompatibilidad normativa o especialidad,
que pueden ser total o parcial, empero es la Constitución Política de 1993 la que agrega el efecto de una
sentencia del Tribunal Constitucional en ejercicio del control concentrado de la constitucionalidad de una
ley en sentido formal como material y con la derogación de la norma no recobran vigencia las que ella
hubiera derogado.

 El abuso de derecho es un principio general del Derecho que, como toda institución jurídica, atraviesa por
dos momentos, uno fisiológico y el otro patológico. En el momento fisiológico, el abuso del derecho debe
ser entendido, junto con la buena fe, como un límite intrínseco del mismo derecho subjetivo…En cambio,
en el momento patológico, el abuso del derecho se asimila, bien a los principios de la responsabilidad civil
(cuando se produce un daño o hay amenaza del mismo) o bien a las reglas de la ineficacia (cuando nos
encontramos frente a una pretensión procesal abusiva), cuya ubicación del abuso del Derecho, entre los
campos de lo lícito e ilícito de la responsabilidad civil, por laguna jurídica.

 El art. III° CC aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicación inmediata de la ley cuya
coexistencia sea obligatoriamente conflictiva. En realidad, rectamente entendidos dichos principios no se
contraponen, sino que se complementan. La aplicación inmediata no es retroactiva, porque significa la
aplicación de las nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia; y el efecto inmediato
encuentra sus límites precisamente en el principio de irretroactividad, que veda aplicar las nuevas leyes a
situaciones o relaciones jurídicas ya constituidas, o a efectos ya producidos. Así es regla general en nuestro
sistema la teoría de los hechos cumplidos, y la excepción la teoría de derechos adquiridos.

 El Art. IV° CC es concordante con el inciso 9 del Art. 139° de la Constitución Política del Estado, las normas
de excepción o que restrinjan derechos son objeto de aplicación interpretativa estricta, de acuerdo a los
principios de razonabilidad y proporcionalidad.

 El Art. V° del CC, establece que el acto jurídico es el hecho jurídico, voluntario, lícito, con manifestación de
la voluntad y efectos jurídicos, el orden público, es una especie de tendencia jurídica del orden interno que
implica el conjunto de normas jurídicas que el Estado considera de cumplimiento ineludible y de cuyos

33
RUBIO CORREA, Marcial. “El Título Preliminar del Código Civil”. Novena Edición Enero 2008. Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Pág. 158-161.
34
“…La obligación de dar cuenta ante el Congreso sobre la insuficiencia legislativa se agota en la denuncia de la anomalía,
hecho totalmente distinto a la figura de la iniciativa legal. El dar cuenta implica la puesta en conocimiento de la situación anómala
de la norma jurídica; no significa iniciativa legal, solo encierra una actividad de denuncia, lo que no impide que a futuro podría
servir de materia prima para alguna iniciativa legal. Es importante resaltar que la denuncia es una obligación, mas no una potestad
como sucede con la iniciativa legal. Su fin se orienta a la construcción de un sistema jurídico con menos lagunas, más coherente y
menos obsoleto. Dicha denuncia se dirige según el Código Civil ante el Congreso; y, según la Ley Orgánica del Poder Judicial ante
el Congreso y el Ministerio de Justicia. La Ley Orgánica del Ministerio Público no contempla la denuncia legal sino la iniciativa, pero
ello no implica que el representante del Ministerio Público ejerza la denuncia ante el Congreso invocando el artículo X en comentario;
más aún, si la propia Constitución Política de 1993 permite que la denuncia legal, se realice tanto ante el Congreso como ante el
Presidente de la República (ver artículo 159 inc. 7)…” En: LEDESMA NARVÁEZ, Marianella. Comentario al Art. Xº del Título Preliminar
del Código Civil. En: “Código Civil Comentado por los 100 mejores especialistas” Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas.
Acto Jurídico. Gaceta Jurídica. Pág. 88.
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márgenes no pueden escapar, ni la conducta de los órganos del Estado, ni la de los particulares para lo cual
el estado compromete sus atribuciones coercitivas y coactivas, mientras que las buenas costumbres, son
criterios determinados a partir de la consciencia moral, espacial y temporal, que cubren aspectos de la vida
social, tienen que ser jurídicas, implica una relación implícita entre derecho y moral, son especie de orden
público pero no lo agotan.

 El Art. VI° CC es de naturaleza procesal, pero que confunde los conceptos de derecho de acción, demanda
y pretensión, evidenciando con ello que el Código Civil de 1984 recoge la teoría concreta del derecho de
acción.

 El Art. VII° CC, implica la vigencia y obligatoriedad de las disposiciones legales y consecuente obligación de
que sean aplicadas según su pertinencia al caso, al margen de la expresión equivocada de la norma que
haga el litigante, en absoluto tiene que ver ni con la modificación de la litis planteada por las partes
(congruencia), ni con el impulso procesal de oficio o a instancia de parte, que tiene su versión procesal en
el Art. VII° del Código Procesal Civil.

 El Art. VIII° CC, reconoce el valor de los principios generales del derecho (constituidos por la pluralidad de
postulados o proposiciones con sentido y proyección normativa o deontológica, que constituyen el núcleo
del sistema jurídico, insertados de manera expresa o tácita en aquel) y la analogía (método por excelencia
para llenar las lagunas, que no es susceptible de aplicar a las leyes prohibitivas o sancionadoras, limitativas
de capacidad de personas y derechos subjetivos y las de derecho excepcional, es palpable su utilización en
los argumentos a pari, ab maioiris ad minus, y a fortiori).

 El Art. IX° CC explica la aplicación supletoria del Código Civil a las demás normas basado en su carácter de
derecho común.
 El Art. X° CC, implica la colaboración con el Órgano Legislativo en determinar los vacios y defectos
legislativos, puesto que la naturaleza esencialmente política de la función legislativa hace que las leyes no
sean siempre elaboradas con criterios técnicos, confiriendo la atribución sustantiva a tres organismos de
notificar al congreso tanto los vacios (laguna de derecho), como los defectos (imprecisión, obsolescencia,
superposición de normas) de la legislación.
Bibliografía:
 CÓDIGO CIVIL COMENTADO POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo I. Título Preliminar. Derecho de Personas. Acto Jurídico.
Gaceta Jurídica.
 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. “Los principios del Título Preliminar del Código Civil Peruano de 1984”. Análisis doctrinario, legislativo y
jurisprudencial. Segunda Edición Mayo 2005. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú.
 RUBIO CORREA, Marcial. “El Título Preliminar del Código Civil”. Novena Edición Enero 2008. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Católica del Perú.
 TORRES VÁSQUEZ, Anibal. “Diccionario de Jurisprudencia Civil”. Definiciones y conceptos de Derecho Civil y Derecho Procesal Civil
extraídos de la jurisprudencia. Editorial Grijley. 2008.
 TORRES VÁSQUEZ, Anibal. “Introducción al Derecho”. 1ra. Edición Palestra Editores 1999.
Páginas web:
 http://www.abogadoperu.com/codigo-civil-introduccion-y-titulo-preliminar-titulo- 1-abogado-legal.php -
 http://derechoperu.wordpress.com/2009/07/18/codigo-civil-peru-decreto-legislativo-n%C2%BA-295/
 http://www.monografias.com/trabajos/abusodcho/abusodcho.shtml
 http://blog.pucp.edu.pe/item/72511/legitimidad-para-obrar
 http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/tag/ineficacia%20acto%20juridico

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ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

LA PERSONA
I. Antecedentes:
El derecho fue creado por y para el hombre, es decir, el protagonista o actor principal
de la representación social que es la vida se basa en el hombre.
Es por ello, que el artículo 1° de la Constitución Política establece “La defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y el
Estado”, este enunciado, a decir de Fernando Sessarego35, la persona es el eje sobre
el cual gira la interpretación de las normas constitucionales y todas aquellas que
conforman el ordenamiento jurídico del país, cabe precisar, la defensa de la persona
humana y el respeto a su dignidad constituyen la razón de ser del derecho.
Entonces, la persona no empieza con el derecho, porque es una realidad que existe
fuera del derecho y antes de él; es por ello, que al derecho se le asocian sus orígenes
al mercado, el trueque y a la propiedad, sin embargo el derecho va normalizando la
vida humana, la conducta del individuo.
II. Denominación:
A fin de conocer las denominaciones contenidas en el cuadro precedente,
desarrollaremos cada uno de estas, de la siguiente forma:

HOMBRE

INDIVIDUO
SER SER HUMANO

SUJETO DE DERECHO

a) Ser.- Este término tiene una connotación esencialmente filosófica, y nos referimos para indicar existencia,
presencia, objetividad, y justamente, esa es su acepción lingüística: “Haber o existir”. Es la esencia o naturaleza;
lo creado, especialmente dotado de vida (El ser, fue, es y será).
b) Hombre.- implica tanto al varón como a la mujer, a la unidad (uno solo) o a la colectividad (humanidad); se
refiere al género humano. Representa a la especie de la cual somos parte, siendo todos los hombres iguales.
Según Cabanellas: “Genéricamente, el animal racional; todo individuo de la especie humana, cualquiera sea
su edad y sexo”36.
c) Individuo. - Parte de la idea de la unidad, del aspecto unitario de un ser vivo. “Individuo solamente significa lo
que es uno y distinto entre los demás de su especie, así por ejemplo, un gorila es individuo: así es que tomada
la palabra en este sentido cualquier animal es individuo”. Con ello resulta válido afirmar que no todos los
individuos son personas, pues el fenómeno de la individualidad es aplicable tanto a los objetos.
d) Ser humano. - “El ser humano (…) es un ser individual, libre, creativo, estimativo, proyectivo, único, no
intercambiable, idéntico a sí mismo y, simultáneamente, es un ser coexistencial, social, creado para hacer su
vida con los demás seres humanos. De ahí que la libertad le es inherente, en cuanto constituye su propio ser,

35 FERÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. “Defensa de la persona”. En: La Constitución comentada. Tomo I, 2ª edición, Gaceta Jurídica, Lima, enero 2013, p. 43.
36 CABANELLAS, Guillermo. “Hombre”. En: Diccionario Jurídico Elemental. 11ª edición. Heliasta. Buenos Aires, 1993, p. 152.

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ABO. RONALD APAZA LANZA -DERECHO PROCESAL CIVIL I

y que lo social no le sea algo exterior o ajeno, ya que esta calidad está también instalada en su propia
naturaleza.
e) Sujeto de derecho. - Es el centro de referencia legal al cual se le otorgan derechos y obligaciones, deberes y
facultades; a quien se le suministra una protección jurídica. Es el gestor del orden jurídico.
Puede ser sujeto de derecho individual, si se trata de una unidad vital a protegerse (persona natural o
concebido) o, en su caso, sujeto de derecho colectivo, si lo que se protege es plural, múltiple o numeroso
pero que en su conjunto busca la satisfacción de intereses similares (persona jurídica o ente no personificado).
Cuando utilizamos la palabra “sujeto” referimos, como dice el Diccionario de la Lengua Española, a una:
“Persona innominada (...) cuando no se quiere declarar la persona de quien se habla, o cuando se ignora su
nombre”. Es por ello que el concepto de sujeto de derecho trasciende al de persona, que se limita solamente
a un aspecto corpóreo y común (persona natural). Evidentemente, solo el ser humano es capaz de actuar
como centro de atribuciones de deberes y de derechos.
III. Definición:
Considera Kelsen que si bien el hombre es persona, no por ello la persona es el hombre, en contraposición a la
definición señalada Angarita Gómez37 quien expone “que en una época era común decir que no todo ser humano
es persona, porque aquel que tenía mente racional en cuerpo humano y la persona el que tenía libertad era
considerada persona, es por ello que los esclavos eran hombres mas no personas porque les faltaba el estatutos de
libres, siendo considerado como cosas, meras herramientas animadas (se vendían y se compraban)”.
La persona es el ser en permanente y en constante actividad social. Un actor con un rol protagónico de estilo
comunal y social. Sus relaciones son de orden estrictamente interpersonal, de coexistencia y convivencia. No es él
solo; es él con los demás. Vive, actúa, crece, produce y muere en sociedad.
Pontes de Miranda38 manifiesta que la persona es apenas un concepto, es universal, con el cual alude a la posibilidad
de ser sujeto. Borda considera que persona significa hombre, desde el punto de vista jurídico designa simplemente
a todo ente capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. Para Lete del Río 39 la persona como ser humano
es capaz.
Sin embargo, debemos tener en cuenta que la personalidad según Tobías nos dice que el término personalidad no
tiene un significado pacífico, se le identifica como persona, Condición de persona, aptitud que se tiene para adquirir
derechos y obligaciones (cualidad jurídica), Aptitud para constituirse en sujeto de derecho,
Teniendo presente ello, los términos persona y personalidad son sinónimos, en algunos casos se ha utilizado como
equivalente de capacidad jurídica (goce) o todavía, más impropiamente, como capacidad de obrar (ejercicio).
Entonces, la personalidad es la aptitud genérica para adquirir derechos y contraer obligaciones; la posibilidad de ser
sujeto, de otro modo podemos decir, que la personalidad es la potencia o aptitud para la realización de la persona
como sujeto de derecho, titular de relaciones jurídicas.
II. Capacidad. -
La capacidad, es una medida de la personalidad, La titularidad de ser merecedor de relaciones jurídicas, así como la
aptitud de poder ejercer sus derechos y obligaciones, Y es que, su titularidad y aptitud implican la posibilidad de
poder interactuar en la sociedad, sea gozando o ejerciendo sus relaciones.
Teniendo presente ello, lo dividimos en dos:
a) Capacidad de goce. - entendemos por esta, como la aptitud que posee una persona física para ser titulara de
derechos y obligaciones, el cual se adquiere antes de ser concebido.
Lo que significa que la capacidad de goce se refiere al ser humano, con independía de si cuenta o no con
alguna discapacidad mental, puede ser derecho y obligaciones.

37 Angarita Gómez, Jorge. Lecciones de Derecho Civil. Reimpresión a la 4ª edición, Temis, Santa Fe de Bogotá, 1998, p. 56.
38 MIRANDA, Pontes. Tratado de Derecho Privado, 1ª edición, Tomo 1, Campinas, Bookseller, 1999, p. 215.
39 LETE DEL RÍO, José Manuel. Derecho de la persona, Tecnos, Madrid, 1986, p. 20.

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b) Capacidad de ejercicio. - también es la aptitud de una persona física para poder contraer derechos y
obligaciones, así también ejercitar sus derechos compareciendo en un juicio por propio derecho.
En ese sentido, la capacidad de ejercicio es la capacidad de ejercer directamente sus derechos, por lo que
puede celebrar en nombre propio o en representación de alguien más; actos jurídicos, contraer obligaciones y
ejercer acciones legales frente a un tribunal.
A manera de conclusión, podemos señalar que la capacidad de goce señala que cuando eres concebido eres titular
de derecho y obligaciones, mientras la capacidad de ejercicio vendría a hacer la facultad para poder crear, modificar
o extinguir derechos y obligaciones de los que eres titular por el simple hecho de ser una persona.
III. CARACTERÍSTICAS
La persona natural posee las siguientes características:
a) Surge del nacimiento. - Para ser persona natural se requiere nacer. Nacer y vivir, en todo caso sobrevivir a la
gestación y al tránsito a persona natural. No es persona el que muere en el útero o durante el parto.
El nacimiento es una etapa del parto, implica expulsión natural. Se produce con la expulsión y separación
completa del cuerpo de la madre, ya no está en ella, no sigue albergado en la matriz, pasando de feto a neo
nato o, jurídicamente, de concebido a persona natural.
Ejemplo: Si la madre fallece durante el parto y el hijo nace con vida, hereda a la madre. Si el hijo muere después,
lo heredera el padre. Si el hijo nace muerto o muere antes de la madre, no hereda.
b) Es un estado indeterminado. - La persona contiene un estado de vida variable en el tiempo. Como tal, se inicia
con el nacimiento y termina con la muerte. Nacimiento y la muerte constituyen también para el Derecho, el
momento inicial y el momento final de la existencia de la persona física.
c) Capacidad. - La persona como sujeto de derecho tiene capacidad de goce, pero también tiene capacidad de
ejercicio. En su caso la capacidad se presume mientras que la incapacidad se prueba.
d) Relaciones jurídicas. - nadie es persona sin estar en relación con alguien.
e) Sujeto de Derecho común. - El hombre para el Derecho es persona.
Tiene derechos y obligaciones, facultades y deberes. Los efectos jurídicos se le otorgan sin ningún tipo de
restricción o limitación a menos que sea una persona incapaz para ejercerlos.
f) Mantiene su estatus. - La persona natural nunca pierde su calidad, solo cuando muere; a diferencia de los
demás sujetos de derechos que sí pueden perder su estatus.
g) Fin. - Acaba con el fallecimiento de la persona, el óbito, la muerte, sea esta biológica o legal. Natural o violenta.

EL NOMBRE
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I. Definición.
Dar un concepto de nombre aparentemente es una tarea fácil y sencilla, mas por considerarlo así muchos son los
autores que han incurrido en graves errores en su intento por conceptuar a esta institución jurídica.
Como prueba de tan notable imprudencia, observamos en primer momento el concepto que otorga Juan Espinoza
Espinoza en su comentario sobre el código civil; donde define al nombre como "la designación con la cual se
individualiza el sujeto de derecho".
Pero si tomáramos el concepto de este autor el nombre debería recaer incluso sobre el concebido, por ser éste
sujeto de derecho, lo que es hasta el momento absolutamente inadmisible. Nos preguntamos entonces qué es lo
que entiende el citado autor, por sujeto de derecho.
En cuanto a nuestra opinión y conocimiento, el concepto de sujeto de derecho abarca tanto al concebido como lo
que a personas se refiere. Por lo tanto queda claro que no se debe confundir los conceptos de sujeto de derecho y
el de personas.
Por su parte, Pedro Flores Polo, conceptualiza al nombre como "sinónimo absoluto de apelativo", con lo cual reduce
al nombre a un simple calificativo. En nuestra opinión, este autor tiene una visión muy reducida de lo que es el
nombre, es decir, ignora que éste tiene una estructura compleja, es un todo, y no una mera expresión calificativa.
Observando otros conceptos, encontramos la del profesor y abogado "Rodolfo Arévalo Acurcio", quien
conceptualiza al nombre de manera insuficiente e imprecisa al afirmar que "es el modo para identificar a la persona".
Al decir esto, el nombre corre el riesgo de ser confundido con otros modos de identificación tales como el
seudónimo o el sobrenombre. Es cierto que, estos son en manera alguna y de manera general, modos para
identificar a la persona, pero que al momento de conceptuar a cada uno de ellos(al nombre, para este caso), resulta
imprescindible fijar las características propias de cada una de ellas, para no incurrir en anfibología.
Todo lo mencionado hasta aquí, constituye un claro ejemplo de cómo no se debe proceder al momento de dar un
concepto de nombre.
Ahora, teniendo en cuenta lo anterior, plantearemos nuestro concepto de nombre tomando como base aceptables
definiciones como las que otorgan: Adolfo Pliner, Carlos Fernández Sessarego, Aníbal Torres Vásquez y Raúl
Chaname Orbe.
De acuerdo con lo anterior, concluimos que el nombre "es la expresión que se emplea para designar a las personas
con el objeto de identificarlas e individualizarlas dentro de la sociedad". Este es un concepto que a nuestro parecer
se ajusta a la realidad y naturaleza de esta institución jurídica. Sin embargo, y sin restarle merito al concepto
planteado, aclaramos que tampoco éste se encuentra libre de posibles críticas que se puedan formular al momento
de analizarlo.
II. Naturaleza Jurídica del Nombre de la Persona Individual.

En la doctrina, encontramos diversas teorías que pretenden explicar la naturaleza jurídica del nombre. Entre ellas
podemos mencionar:
a) Tesis del Derecho de propiedad.-
Esta teoría, se sustenta principalmente en la antigua doctrina francesa. Sostiene que el nombre es objeto
de un derecho de propiedad.
Esta tesis ha sido rechazada tajantemente por diversos autores, en razón de que el derecho al nombre, no
es transferible, ni prescriptible; sino, es un derecho extrapatrimonial que carece de valor económico;
excepto cuando se trata del nombre comercial, ya que en este sentido "el nombre no es un atributo sino
un elemento constitutivo del establecimiento industrial o comercial. Es un bien inmaterial sobre el cual el
comerciante ejerce el derecho de propiedad; y es parte del patrimonio del comerciante, por lo tanto es
cesible".
b) Tesis del atributo de la personalidad.-

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Esta tesis, como la gran parte de la doctrina, considera al nombre como un atributo de la personalidad; es
decir, lo contempla como el objeto de un derecho subjetivo, ya que la persona tiene derecho a no ser
confundida con los demás. En síntesis, se puede decir que esta tesis considera al nombre como un derecho
subjetivo, extrapatrimonial, privado; sin consideración alguna de las características de derecho publico.
c) Tesis de la institución de policía civil.-
Entiende que el nombre se trata de una institución de policía civil; es decir, "la forma obligatoria de designar
de las personas"; con la finalidad de identificarlas y así mantener el orden y la seguridad. Según esta teoría,
el nombre es una forma obligatoria de designación, por lo que necesariamente tendría que provenir de
una norma de carácter imperativo, que es propia del derecho público.
d) Tesis ecléctica.-
Esta tesis, con la cual estamos de acuerdo, contempla al nombre en sus dos aspectos; es decir, como un
deber y un derecho. En el primer caso, porque constituye un elemento fundamental de la personalidad,
pues lo identifica e individualiza de sus semejantes. Y por otro lado, se puede afirmar que también tiene
carácter de derecho público porque impone el deber de llevar un nombre, esto se da porque el
Estado busca mantener el orden colectivo y, esto a su vez, es de interés general.
Es así, que finalmente, sostenemos la doble naturaleza jurídica del nombre. Esto es así, porque la persona no puede
prescindir de él, éste surge por una necesidad y se convierte en un elemento integrante de la personalidad. Pero
también resulta que, el derecho, al recoger dicha institución, lo plasma imperativamente a traves de una norma
objetiva, la cual será asimilada necesariamente por los miembros de la sociedad.
III. Elementos del nombre.

El nombre, desde el punto de vista de su estructura, es un todo, un cuerpo compuesto o unidad. Así lo han entendido
los estudiosos del derecho, que el nombre esta constituido por dos elementos que son; el prenombre o nombre de
pila y los apellidos. Por eso cuando hablamos del nombre, éste debe comprenderse en toda su estructura, por lo
que no podemos utilizarlo para designar solo a uno de sus elementos.
Para un mejor entendimiento, seguidamente explicaremos en que consisten dichos elementos.
a) El Prenombre.-
Es el elemento propio e individual dentro del nombre, ya que esta libre de toda vinculación preestablecida.
"sirve para distinguir a la persona humana dentro de la familia, es decir, entre los que llevan el mismo
apellido".
Naturalmente, los que tienen la facultad de elegir el prenombre del recién nacido, son los padres; en
ausencia de estos, les corresponde a los tutores, guardadores y en ultima instancia al funcionario
del registro civil que realice la inscripción.
En la actualidad, en nuestra legislación, no existe dispositivo alguno que establezca límites, tanto al número
de prenombres como a sus características (forma de designar). Este asunto será abordo y expuesto mas
detenidamente, en paginas posteriores.
b) El Apellido.-
Según Perreau, "es el calificativo común a todos los miembros de una familia. Sirve pues, para identificar
no tanto al individuo mismo, sino al grupo al cual pertenece".
De acuerdo con la doctrina, es el elemento más importante dentro del nombre.
En nuestra opinión, esto es así, primeramente porque el apellido preexiste al prenombre, es decir, aún
cuando no se haya previsto un prenombre para un futuro nacimiento, generalmente ya se conocen los
apellidos; a excepción de algunas casos. Por otro lado, su importancia es tal, porque perdura en el tiempo;
es decir, se transmiten generalmente de generación en generación.

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Para concluir este punto, y delimitando funciones, decimos que el prenombre cumple su función esencial
dentro del grupo familiar, puesto que identifica y distingue a cada uno de sus miembros. El apellido, por su
parte, tiene como función principal distinguir al grupo familiar dentro de la sociedad. Y por eso, el nombre
es de la persona para con la sociedad.
IV. Características del nombre.

Los juristas han convenido en considerar como características del nombre, a las siguientes:
a) Obligatorio.-
Tiene esta característica, puesto que nadie puede prescindir de un nombre, éste surge como una necesidad
de la persona; es decir, que para su pleno desenvolvimiento social, desarrollo personal y demás fines, esta
obligado a tener un nombre.
Alberto Vásquez Ríos, sostiene que al carácter obligatorio del nombre, presenta dos aspectos. Por un lado,
tenemos la obligatoriedad de tener un nombre, y por otro, la obligatoriedad de hacer uso de ese nombre
que tenemos, seguidamente agrega que, el primer aspecto representa en sí las características obligatorias
del nombre, mientras que la segunda representa los efectos que se derivan de la regulación de su ejercicio.
En suma el nombre guarda un carácter obligatorio, ora por la necesidad de la persona ora por la necesidad
del derecho de seguir de cerca sus relaciones y situaciones dentro de la sociedad.
b) Inmutabilidad.-
Esta característica, busca asegurar la regla general que consiste en "la invariabilidad del nombre durante
toda la vida de un sujeto". Pero en la realidad esto encuentra algunas excepciones, es decir, el nombre es
susceptible de modificación alguna en aquellos casos que la ley lo autoriza.
Esta característica es de suma importancia, por eso, Carbonell Lazo afirma con gran acierto "que es el eje
principal de la función individualizadota del nombre en su aspecto de institución de policía civil".
En conclusión, el carácter inmutable del nombre no debe comprenderse de manera absoluta, sino,
relativamente, por las acepciones antes mencionadas.
Por ello, no podemos concebir una sociedad en la que el nombre sea modificado por razones caprichosas
o voluntarias, ya que esto generaría el desorden y la inseguridad. Pero tampoco podemos tolerar en una
sociedad, aquellos nombres extravagantes, ridículos y que no estén de acuerdo con el sexo de la persona
humana, puesto que éste va en contra de su dignidad y obstaculiza su pleno desenvolvimiento social.
c) Indisponibilidad.-
Esto significa que la persona no puede disponer de su nombre, como si fuese un bien, ya que el nombre
por ser un atributo de la personalidad carece de valor pecuniario, por lo tanto no se puede negociar,
transmitir o donar el nombre (con excepción del nombre comercial).
De no presentar el nombre esta característica, se estaría alejando de su finalidad y funciones principales,
que es la de identificar e individualizar a la persona.
d) Imprescriptibilidad.-
Esta característica se refiere que el nombre no se adquiere ni se pierde por prescripción. Por eso Álvaro
Vásquez Ríos, señala: "hay pues, un interés social en que los nombres no se pierdan por el transcurso del
tiempo, a fin de que la función individualizadota no sufra perturbaciones o no se frustre totalmente".
Queremos indicar, que además de la trascendencia que tiene el nombre a través del tiempo; también
trasciende y perdura en el espacio. Un claro ejemplo de esto, es que, si un determinado sujeto, identificado
como "A" en un determinado espacio geográfico (ciudad, país, continente) y periodo de tiempo, decide
emigrar y residir en otro espacio geográfico, durante otro determinado periodo de tiempo; tendrá que
portar su mismo nombre y no otro.

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e) Unidad e Indivisibilidad.-
La característica de unidad quiere decir que cada persona solo puede tener un nombre. Esta característica,
esta íntimamente conectada con el carácter de indivisibilidad, que consiste que ese único nombre debe
ser utilizado como tal "erga omnes"; es decir, con cualquiera, en cualquier espacio o lugar.
Para concluir con este punto, queremos aclarar que el carácter de unidad esta referido a que el nombre es
uno con respecto a una determinada persona, y no, con respecto a la sociedad; ya que existen casos de
homonimia (ya sea absoluta o relativa)
Por otro lado el carácter de indivisibilidad, debe entenderse, no en el sentido de descomposición del
nombre en sus elementos, sino, en que este debe ser utilizado de manera indistinta.
Según otras opiniones, consideran dentro de las características a otras, tales como: Es Innato; puesto que
se adquiere junto con el nacimiento.
Es Vitalicio; ya que dura tanto como la vida de la persona a quien identifica.
Es Irrenunciable; porque el titular no puede renunciar a la denominación que legalmente le corresponde;
excepto en los casos que mencionamos anteriormente.
V. Funciones de Nombre.

Las funciones del nombre inevitablemente se dan en la sociedad. Es inadmisible pensar que ellas tienen sentido
respecto a la persona misma, aunque sus efectos recaigan sobre ella.
Las funciones que realiza el nombre son las siguientes:
 Individualizadora.- Ésta consiste, en otorgar seguridad a la persona misma, de que se le designe así y se le
reconozca como tal; por lo que la persona al ser consiente de su individualización, optará por desenvolverse
de manera natural estando segura de que ella, es ella misma y no se le confunde con otra.
 Identificadora.- Ésta, parte de un proceso de investigación generado por un interés social, que busca
verificar o comprobar si una persona es la misma que se supone o se pretende encontrar. El efecto de esta
función es reconocer fehacientemente, sin error alguno, a la persona objeto del proceso investigativo.
La doctrina reconoce una tercera función, que si bien es de menor importancia que las dos ya mencionadas, los
efectos que produce son muy notorios. Nos estamos refiriendo a la de "identificación del sexo". El elemento
principal dentro de esta función, es el prenombre; es éste, el que de antemano (sin conocer a la persona misma),
va a generar una noción sobre el sexo de tal o cual persona; por lo que ayudará en gran medida para evitar errores
de identificación (con excepción de aquellos nombres que susciten equívocos con respecto al sexo de las personas).
Finalmente, decimos que la naturaleza social del hombre, hace necesario que este posea un nombre, el cual
implicara sus funciones en busca del orden y la seguridad jurídica.

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