Karen Niyireth Barón Campo

UNICOMFACAUCA- DERECHO DIURNO -IX Semestre

Registro y Notariado

CONCEPTO JURÍDICO
¿Es procedente elaborar el contrato de compraventa, del
inmueble objeto de estudio?
A continuación, se realizará a petición de la señora DANIELA FRANCO
MOSQUERA, identificada con cédula de ciudadanía 10.291.639 de Pitalito,
Huila y con domicilio en Popayán, el correspondiente concepto jurídico del
inmueble ubicado geográficamente en el departamento del Cauca,
municipio Sotará, vereda Sotará y con dirección en San roque lote 2; el
cual es un predio rural en donde su área es 24 hectáreas y 3.191,2 Mts2.
Este predio fue adquirido por el Resguardo Indígena de Puracé,
identificado con NIT: 8170040937 (quien actualmente es el propietario),
a través de compraventa por escritura pública 2771 del 28 de diciembre
del 2017 de la notaria primera de Popayán por la cual se adquieren
derechos reales e identificado con matrícula inmobiliaria 120-186875.
El inmueble anteriormente descrito presenta una medida cautelar,
denominada embargo ejecutivo con acción personal, impuesta por el
señor Lehmann Gonzalez Fabricio, identificado con cédula de ciudadanía
1428903, a través del oficio 560 del 17 de septiembre del 2018, la cual
se encuentra registrada el 18 de septiembre del 2018 con la radicación
2018-120-6-13439.
Principalmente se debe establecer que las medidas cautelares en
Colombia según la sentencia C- 379 de 2004 son:
Para la Corte, las medidas cautelares, son aquellos instrumentos
con los cuales el ordenamiento protege, de manera provisional, y
mientras dura el proceso, la integridad de un derecho que es
controvertido en ese mismo proceso. De esa manera el
ordenamiento protege preventivamente a quien acude a las
autoridades judiciales a reclamar un derecho, con el fin de
garantizar que la decisión adoptada sea materialmente ejecutada.
Por ello, esta Corporación señaló, en casos anteriores, que estas
medidas buscan asegurar el cumplimiento de la decisión que se
adopte, porque los fallos serían ilusorios si la ley no estableciera
mecanismos para asegurar sus resultados, impidiendo la
destrucción o afectación del derecho controvertido.1

1
«REPÚBLICA DE COLOMBIA». www.corteconstitucional.gov.co. Consultado el 05 de noviembre de 2019.
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La mencionada anteriormente, y que es objeto de análisis en el presente

concepto es el embargo ejecutivo con acción personal, considerada como
“Medida cautelar por medio del cual se saca del comercio un inmueble
para garantizar el pago de una obligación a favor del embargante, cuando
por la obligación contraída solo respondía la persona embargada- es una
limitación al dominio”2
Aunado a lo anterior y para el caso en concreto se trae a colación el
análisis de la procedencia de este embargo que recae en este lote de
terreno, pues se tiene en cuenta que este predio es perteneciente a un
resguardo indígena y por lo tanto este predio es inalienable,
imprescriptible e inembargable; esto atendiendo al artículo 63 de la Carta
Constitucional que textualmente cita:
Artículo 63. Los bienes de uso público, los parques naturales, las
tierras comunales de grupos étnicos, las tierras de resguardo, el
patrimonio arqueológico de la Nación y los demás bienes que
determine la ley, son inalienables, imprescriptibles e
inembargables.
En conexidad con lo anterior, al respecto la Ley 1564 de 2012 (Código
General del Proceso), en su artículo 594 reitera la inembargabilidad de
estos bienes inmuebles, pues cita:
Artículo 594. Bienes inembargables: Además de los bienes
inembargables señalados en la Constitución Política o en leyes
especiales, no se podrán embargar: (…)
Por otra parte, la Superintendencia de Notariado y Registro en la
Instrucción Administrativa 01- 29 del 08/06/2001 en el numeral 7
estableció:
7. Resguardos indígenas.
Artículo 85 de la ley 160 de 1994 y el Decreto Reglamentario 2164
de diciembre 7 de 1995, establecen que los resguardos indígenas
son propiedad colectiva de las comunidades indígenas y conforme a
los artículos 63 y 329 de la Constitución Política tienen el carácter
de inalienables, imprescriptibles e inembargables.
Los integrantes de la comunidad indígena del resguardo no podrán
enajenar a cualquier título, arrendar por cuenta propia o hipotecar
los terrenos que constituyen el resguardo.

2
Tomado de: https://www.notaria19bogota.com/medidas-cautelares/
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Las áreas que se constituyen con el carácter de resguardos

indígenas serán manejadas y administradas por los respectivos
cabildos o autoridades de acuerdo con sus usos y costumbres, la
legislación especial referida a la materia y a las normas que sobre
el particular se adopten por aquellos.
Con el objeto de lograr la redistribución equitativa entre todas las
familias, las parcelas familiares que hagan las comunidades
mediante un cuadro de asignación, será objeto de revisión y
reglamentación por parte del Incora.
(…)
7.2 Prohibiciones.
Las comunidades indígenas poseen derecho pleno de dominio sobre
sus terrenos, pudiendo ser asignadas parcelas entre los miembros
de las comunidades para efectos de su goce y uso, mas NO con el
derecho de disposición, existe una propiedad colectiva que no es
por ningún motivo enajenable.
El notario debe abstenerse de autorizar escrituras públicas de
ventas de inmuebles pertenecientes a comunidades indígenas, por
cuanto el acto además de estar expresamente prohibido por la Carta
Política está viciado de nulidad absoluta. Artículo 6° Decreto 960 de
1970. Artículo 3° Decreto 2148 de 1983, en concordancia con los
artículos 1502 y 1521 del Código Civil. Es improcedente la
inscripción de estos actos en las oficinas de registro de instrumentos
públicos.
7.2 Inembargabilidad del territorio indígena.
Por mandato constitucional, ni la totalidad del territorio indígena ni
porción de éste es objeto de gravamen hipotecario, igualmente es
improcedente el registro de órdenes de medidas cautelares sobre
los mismos.3
Atendiendo a lo anterior, se deduce que, aunque recaiga en el bien
inmueble objeto de estudio una medida cautelar de embargo, no es
procedente, pues legalmente y como registra en el artículo 593 del CGP,
anteriormente citado, cuando se note alguna inconsistencia el registrador
debe abstenerse de inscribir el embargo; en este caso el embargo recae
sobre un bien inembargable, desconociendo así el ordenamiento jurídico.

3
Aviso Notificación de Acto Administrativo. Resolución No. 50 de 20/05/2019
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Sin embargo, se observa en el folio de matricula que se encuentra inscrita

la medida cautelar, por lo que se entra a analizar la viabilidad de un
contrato de compraventa, entrando en principio a definirlo: El código Civil
colombiano lo define en su artículo 1894 como “un contrato en que una
de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquélla
se dice vender y ésta comprar”.
No obstante, éste debe cumplir con unos elementos, como lo son la cosa,
la capacidad de las partes, la voluntad y el precio, los cuales en su mayoría
no se cumplen, pues aquí se observa que la cosa no es susceptible de
comercializarse, y no existe capacidad de las partes en una posible venta.
Como se pudo analizar en los anteriores acápites, una de las prohibiciones
que se encuentra legalmente establecidas para las comunidades
indígenas es la NO disposición de estos bienes (territorio indígena), por lo
que se prohíbe la enajenación de estos.
En modo de conclusión, considero que no es viable la realización del
contrato de compraventa por las razones expuestas anteriormente; y
tampoco se encuentra una solución que subsane el embargo en el caso
en concreto, pues hasta el momento no hay ninguna estipulación legal
que lo permita, por lo contrario la protección constitucional y legal es
tendiente a la protección fundamental de los territorios indígenas, pues
es una forma de cumplir con los fines constitucionales, enmarcados en el
preámbulo y artículo 2 de la Carta Política Colombiana.

Atentamente,

___________________________
KAREN NIYIRETH BARÓN CAMPO
C.C. 1.061.807.150