Descripción de la pena .Concepto .Contenido, Clasificación.

Teorías sobre el fundamento de la pena y fin de la pena .

Principio de legalidad.

Es facultad del congreso de la nación dictar el código penal . ART 75 inc 12

Conductas Criminales  en este tipo de conductas se puede entrometer

únicamente el Estado , ya que es quien tiene el monopolio para sancionar dichas
conductas , las cuales son consideradas delitos
El Estado para cada delito regula escalas penales que tienen un mínimo y un
máximo .En el código también se regulan penas rígidas (prisión perpetua).La
perpetuidad es lícita y constitucional , en la medida que la misma tenga un fin.
El Estado tiene la facultad de crear legislación penal , que determine los delitos y
sanciones penales
Las conductas criminales afectan bienes jurídicos (hechos concretos de la vida en
sociedad , a los cuales el derecho penal les brinda protección )

Ley indica el modo adecuado de actuar, ante el incumplimiento de la misma

habrá sanción.

Normas penalesse componen de un presupuesto, que es la descripción de una

conducta , y una consecuencia que esta prevista para la hipótesis de que el
presupuesto se cumpla .El presupuesto es un delito y la consecuencia una pena .

Ley penal  estas deben ser

>Ciertas : descripción amplia y bien determinada . Bien descripta la pena y su

amenaza.
>previa: la ley debe ser anterior a la comisión del hecho.
> Escrita : se prohíbe la costumbre y la aplicación de analogía.
>Estricta : En el derecho penal no existen lagunas . Si el caso no esta contemplado
en la ley penal , se deberá absolver .

Derecho penal es la rama del derecho público, una parte del ordenamiento
jurídico que, comprende los comportamientos criminales, las consecuencias que
estos prevén, de las cuales , la mas importante es la pena , es decir, que estudia el
delito y su pena ;al conjunto de leyes penales y su interpretación .
El derecho penal –a través de las leyes penales- tutela bienes jurídicos , atacando al
autor del delito por lesionar la seguridad jurídica ,logrando coerción jurídica , que
procure evitar la comisión de nuevos delitos por parte de su autor
El delito es un comportamiento que afecta a bienes jurídicos , entendidos como
intereses concretos de la vida en comunidad a los que el derecho penal presta
protección .
Nuestro derecho penal es de acto: se pena al autor del delito por el acto concreto
que realizo .Se reprocha el acto
El derecho penal por un lado alude al conjunto de normas que integran el sistema
penal , determina bajo que condiciones es legitima la amenaza y ejecución de la
pena.
Dentro del derecho penal podemos encontrar una parte general ,que comprende
los principios generales validos para todos los delitos , y una parte especial
,dedicada al conocimiento de los distintos delitos en particular.

Límites al derecho penal 

>Intervención mínima: las normas penales deben limitarse a proteger los intereses
colectivos o individuales , cuando ello es imprescindible para la vida en comunidad
.El remedio penal debe ser utilizado por el estado ,cuando han fracasado todos los
remedios previos de los que dispone .Esa es la razón por la cual los bienes jurídicos
no deben ser protegidos con sanciones penales cuando es posible tutelarlos con
recursos menos gravosos .
>Justicia : el Estado debe renunciar a imponer penas injustas.

>Pena eficaz : es aconsejable no aplicar la pena , si al hacerlo se obtiene un efecto

social contraproducente

>Principio de legalidad: la idea de Estado de Derecho ,esta orientado a garantizar la

seguridad jurídica ,lógicamente gravita sobre el derecho penal ,procurando evitar
el ejercicio abusivo del ius puniendi estatal.
Vinculación del juez con el contenido de la ley , ningún habitante de la nación será
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso .
Ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que la ley no manda ,ni
privado de lo que ella no prohíbe.

>Principio de reserva: las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y la moral publica ,ni perjudiquen a un tercero ,están solo
reservadas a dios ,y exentas de la autoridad de los magistrados .

>Exclusividad judicial : ningún habitante de la nación puede ser juzgado por

comisiones especiales ,o sacado de los jueces designados por la ley anterior al
hecho de la causa , lo que presupone la idea de imparcialidad.

>Naturaleza procesal: nadie puede ser obligado a declarar contra si mismo; ni

arrestado sino en virtud de orden escrita de la autoridad competente .Es inviolable
la defensa en juicio de la persona y de los derechos .El domicilio es inviolable ,como
la correspondencia y los papeles privados ;y una ley determinara en que casos y
con que justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación.

>Humanidad: implica el trato penal mas benigno . Eliminación de penas crueles ,

tomentos y azotes .
Las cárceles de la nación serán sanas y limpias ,para la seguridad y no para castigo
de los reos detenidos en ellas , y toda medida que a pretexto de precaución
conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija , hará responsable al juez
que la autorice .

>Racionalidad: búsqueda de racionalidad en la imposición de penas .uno de los

criterios de racionalidad es consecuencia del principio de intervención mínima ,que
supone considerar al remedio penal como el ultimo instrumento de que se dispone
el estado para la prevención de la criminalidad, por lo que su utilización debe
limitarse a la intervención necesaria .El sistema de reacciones penales debe
intervenir en causas de criminalidad , cuando resulta necesario acudir al derecho ,
en primer termino , debe intentarse utilizar remedios jurídicos no penales .

> Culpabilidad: (posibilidad de reproche al sujeto por la conducta que ha llevado a

cabo)este principio constituye un limite a la actividad punitiva del estado ,significa
que para imponer una pena a un sujeto es preciso que se le pueda culpar
,responsabilizar del hecho .La pena es personal ,nadie puede responder
penalmente por delitos ajenos .El derecho penal castiga las conductas , no a la
personalidad, para que el sujeto sea responsable es necesario que el hecho hay
sido querido por el sujeto o al menos causado por imprudencia .

Medidas de seguridad están destinadas a eliminar o paliar situaciones respecto

de las cuales el uso de la pena no es plausible .
Destinada a procurar una prevención social, por la existencia de autores proclives a
cometer delitos , como consecuencia de estados peligrosos.
La medida de seguridad concreta una privación de derechos .
La medida es consecuencia de un estado peligroso ,y la misma debe cesar cuando
haya desaparecido la situación de peligro que fundamento su imposición .Las
medidas de seguridad no tienen pautas de proporcionalidad , ni limites de tiempo ,
su prolongación puede ser arbitraria .
La medida de seguridad es consecuencia de la peligrosidad puesta de manifiesto
por una persona incapaz de culpabilidad.
No se debe considerar imponer una medida de seguridad a una persona capaz de
ser culpable .
El juez es quien decide cuando se procede a la ejecución de una medida de
seguridad , así como también el tiempo de su duración .
Las medidas de seguridad ,que suponen la privación de la libertad , no están
relacionadas con la culpabilidad sino con la peligrosidad, posibilitan intervenciones
mas gravosas que las penas de larga duración.
En las medidas de seguridad debe ser respetado el principio de legalidad ,solo
puede establecerse una medida que previamente este establecida en la ley y como
consecuencia de presupuestos previamente contemplados en ella .Debe estar
prevista en forma precisa .
Debe ser aplicada por los órganos jurisdiccionales , previa realización de un proceso
, en el que se preservan las garantías y derechos fundamentales .
Las medidas de seguridad implican remedios estatales diversos , que van desde una
simple cuarenta sanitaria hasta la reclusión por tiempo indeterminado .
Se trata de medidas coactivas , cuyo efecto es , una privación o restricción de
derechos .
La medida debe estar reservada a adultos inimputables y a menores infractores
,por lo que no debe ser aplicada a imputables.
Necesidad de incorporar pautas de proporcionalidad a las medidas de seguridad, ya
que las mismas son de plazo indefinido .La medida no debe ser desproporcionada
con relación a la importancia del hecho cometido por el autor .
En el caso de los incapaces de culpabilidad, el Estado no esta restringiendo
derechos por lo que es sujeto hizo ,sino por lo que es , o sea por ser incapaz .
Pena
Ante un delito el Estado puede reaccionar por medio de :
Pena: (es un mal , una amenaza ,impuesta a un infractor, es una amenaza dirigida a
potenciales infractores , una respuesta del Estado ante quienes infringen la ley )
cosiste en una restricción de derechos que los órganos competentes de control
social imponen a toda persona a la que se considere responsable de la comisión de
un hecho punible . La pena tiene contenido reparador (expiatorio )
La pena debe estar condicionada a la comisión de un hecho antijurídico y al a
culpabilidad de su autor .La pena jamás de ser impuesta a un incapaz .
Aspecto disuasivo: miedo que provoca su aplicación en la generalidad de la
población.
Aspecto ejecutivo: cuando la pena se hace efectiva en su cumplimiento.

Consideración teórica de la pena: cual es la finalidad de la pena

Consideración dogmática de la pena :estudia las distinta penas que existen el
código penal para así extraer principios generales .

Tipo de penas son las únicas penas establecidas en el código penal , las cuales
están enumeradas de mayor a menor.
>Reclusión
>Prisión
>Multa.
>Inhabilitación.

Requisitos para aplicar una pena 

>Acción: es la base del delito . Comportamiento humano voluntario.
>Típica : que este expresamente contemplada en el código.
>Antijurídica : acción contraria al derecho , hay causas de justificación.
>Culpable : capacidad para imputar un delito.

Carácter de la pena 
1) – Legal : la pena tiene que estar previamente determinada por ley .
2)_Judicial : la pena tiene que estar impuesta por un juez .
3)- igualitaria : igualdad de todos los habitantes ante la ley .
4)Cierta : debe ser clara , debe tener principio y fin
5)- Aflictiva: tiene que ser un mal para la persona que la padece.
6)-Humanitaria: no debe ser cruel .
7)- Reparable : ante la posibilidad de errores judiciales .
8)- Personal :se extingue con el fallecimiento de la persona .

Clasificación de las penas 

Según el bien jurídico que afectan

>Reclusión: libertad
>Prisión: libertad
>Multa : patrimonio económico
>Inhabilitación : restringen derechos

Según su forma de aplicación

>Alternativa
>Conjunta

Según el modo de graduación

>penas rígidas : el juez no puede valorar la pena . No la puede atenuar . Ejemplo :

perpetua , se puede solicitar la libertad condicional ,para lo cual se deben cumplir
ciertos requisitos . La libertad condicional se obtiene luego de los 35 años , y se
someterá a la persona a un monitoreo por 10 años.
>Penas flexibles : el juez podrá analizar y graduar el monto de la pena a aplicar .

Penas prohibidas 
>Confiscación
>Pena de muerte
>Tormentos
>Azotes
Teoría del delitoque tiene que ocurrir para que se pueda aplicar una pena , que
presupuestos se tienen que dar .
Teoría de la pena  distintas clases de penas que prevé el código penal .

Teoría finalista ZAFFARONI. Es la privación de bienes jurídicos que el Estado

impone al autor de un delito y que tiene por objeto resocializarse ,para evitar
nuevos ataques a bienes jurídicos penalmente tutelados .

>La pena es un medio para alcanzar un fin

>Evita la reincidencia .
>La finalidad de la pena es la resocialización del reo, reinsertar a la persona en la
sociedad.

Teoría causalista de la pena  SOLER . La pena es un mal amenazado primero y

luego impuesto al violador de un precepto legal ,como retribución ,consiste en la
disminución de un bien jurídico y cuyo fin es evitar un delito .
>La pena tiene un fin en sin misma
>Pena como retribución
>Busca justicia
>Causa efecto .Ante x casua se producirá un determinado efecto.

Teoría de la pena retributiva : (la pena tiene como meta someter la voluntad del
infractor al ordenamiento jurídico y exigir la observancia general de la ley) lo que
legitima la actividad punitiva del estado es la realización del ideal de justicia ,la
culpabilidad del autor es lo que le permite al estado imponer una pena .Considera
que la pena es justa cuando mantiene pautas de proporcionalidad con el delito
,exige valorar la cantidad de culpabilidad del autor con la comisión del hecho
punible ,esta pauta permite cuantificar la sanción que corresponde al autor .
Como la pena no puede ser instrumento de motivación ,los seres humanos no son
destinarios de la norma ,la que esta dirigida al propio estado ,para que a través de
sus órganos jurisdiccionales imponga un castigo al culpable de haber cometido un
delito .
La pena no esta destinada a evitar hechos futuros .
Acota el sentido de castigo a realizar el ideal de justicia .
La culpabilidad es el fundamento de la pena .
La teoría retributiva aprecio a la pena con criterio talionario , ya que la concibo
como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el que ha causado con
su comportamiento .La individualización de la pena quedo asociada a la gravedad
del hecho realizado y al grado de culpabilidad del autor.
Este criterio retributivo no puede ser absoluto ,no toda culpabilidad debe ser
castigada.

La teoría de la preventiva apareció como una herramienta de utilidad social

,consideran legitimo ejercer presión punitiva para obtener determinados fines ,se
concibe a la pena como un medio :
>Para prevenir la criminalidad
>Para preservar la estabilidad del sistema y la integración social .

Prevención general: (lograr efectos intimidatorios en el resto del tejido social)la

pena es un instrumento de motivación ,y como tal una herramienta estatal de
prevención del delito .La pena aparece como una amenaza formulada en la ley
dirigida al conjunto de la comunidad.
Negativa :La coacción que la ley formula se torna concretamente en la sentencia,
con la condena el juez refuerza la amenaza ,anunciando a los demás que les
ocurrirá los mismo que al autor si realizan comportamientos similares .Se exige que
la pena se cumpla , ya que de lo contrario queda afectado el fin intimidatorio .
Positiva: la función de la pena seria preservar la estabilidad del sistema y la
integración social .La meta del derecho penal es afirmar y asegurar las normas
fundamentales .Considera que el derecho es un instrumento que sirve para la
estabilización social y orientación de acciones. Es tarea del derecho penal el
mantenimiento de la norma penal como modelo orientador del contacto social .
A la pena se le adjudica la función reparadora del equilibrio de un sistema social
perturbado por el delito .La pena fortaleza la confianza en la vigencia de la norma
cuestionada por la infracción.

En la prevención general se prescinde de la culpabilidad ,ofreciendo como

alternativa un modelo cuya eficacia es muy difícil de verificar, por la imposibilidad
de acreditar cual es el efecto preventivo general de la pena .

Prevención especial : la pena encuentra fundamento en la necesidad de prevenir

nuevos hechos del mismo autor , es decir , evitar la reincidencia .
Se pone acento en la a socialización del autor ,procurando corregir ,según la
personalidad de cada individuo sobre el que la pena debe cumplir su función
preventiva .
Negativa : se entiende a la pena como instrumento de motivación de base coactiva
,aquí la amenaza está dirigida al mismo autor ,a quien se anuncia que si reincide
sufrirá nuevamente la pena .
Positiva: trata de evitar la reincidencia del autor , a quien se procura adaptar
mediante tratamientos de resocialización.

La delincuencia es un fenómeno arraigado , que no es factible eliminarla

totalmente sin soportar un elevado costo social , y que el remedio penal no es el
mas idóneo de los recursos a disposición del Estado .
Las normas penales pueden mantener los índices de criminalidad dentro de los
márgenes aceptables .
Se debe evitar la intervención penal si el efecto se puede obtener con medidas
menos drásticas que la pena .Los objetivos de un derecho penal vinculado por la
idea del Estado de Derecho , solo pueden materializarse si el procedimiento se
organiza sobre las bases de un sistema acusatorio , reduciendo el arbitrio judicial a
su máxima expresión , y erradicando los rasgos inquisitivos .
El juez para medir la pena debe tener en cuenta la cantidad de opciones que tuvo
el autor en el momento del hecho .

Límites constitucionales del derecho penal

El derecho penal ocupa una posición subordinada en el orden jurídico ,ya que el
derecho constitucional establece las condiciones bajo las cuales se puede ejercer el
poder punitivo estatal .Las leyes penales son el reflejo de una determinada
concepción de estado y de sociedad.
Nuestro sistema penal responde a un estado democrático de derecho. De esta idea
de Estado se deducen los siguientes fundamentos : seguridad jurídica , humanidad,
culpabilidad, subsidiariedad , racionalidad. Los limites constitucionales en las leyes
penales se deben al respeto por la dignidad humana ,principio que permite
descalificar cualquier norma cuya consecuencia sea la degradación del hombre a
expensas de la potestad punitiva estatal .Así, sería inconstitucional todas norma
que prevea la aplicación de penas que impliquen tormentos .
Las penas previstas en las leyes no pueden ser inhumanas ,debiendo mantener
pautas de proporcionalidad entre el hecho punible y las privaciones de derechos
que pueden imponerse a los responsables .
Se impone al Estado el deber de no tratar al autor de un hecho punible como un
objeto del derecho , ya que no puede dejar de ser considerado como persona .

La existencia de limites constitucionales para la ley penal ,surge evidente cuando se

observan los principios de legalidad y reserva.

Principio de legalidad la intimidación al delincuente exige que el coaccionado

pueda saber con precisión cuales son las sanciones que no debe realizar porque
serán sancionadas .La punibilidad del hecho debe estar determinada en la ley antes
de la comisión ,pues de lo contrario la amenaza no puede producir efecto. El
principio de legalidad señala a la ley como fuente exclusiva del derecho penal ,
permite fijar limites al poder punitivo estatal.
Ningún hecho puede ser castigado si la pena no está prevista en una ley, antes que
haya sido efectivamente realizado.
Quedan en la impunidad algunos comportamientos disvaliosos ,por la inexistencia
de ley previa que los catalogue como delitos.
La pena y sus consecuencias accesorias se rigen por la ley vigente en momento de
la comisión del hecho .No solamente el comportamiento debe estar incriminado
,sino que también la clase y gravedad de la pena .
Según las normas constitucionales que consagran el principio de legalidad :
“Ningún habitante de la nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso , ni juzgado por comisiones especiales ,o sacado de
los jueces designados por la ley ..”
“Ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que no manda la ley ,ni
privado de lo que ella prohíbe “.

La exigencia de ley previa , prevé un principio de legalidad procesal ,que consagra

la existencia de un juicio previo como requisito para la aplicación de una pena .
No es racional reprochar a un sujeto lo que hizo , cuando no tenía forma de
conocer la prohibición porque todavía no se había establecido .
La exigibilidad de ley previa gravita en forma decisiva sobre la teoría de la
culpabilidad, solo se puede reprochar un comportamiento cuando su autor tuvo la
posibilidad de conocer la incriminación mediante la lectura de la ley penal . No se
puede exigir a una persona que se abstenga de violar normas penales ,si no podía
saber que su acción estaba prohibida. Nadie puede orientar su comportamiento
por normas que no existen .

En síntesis :
>Debe existir una ley del congreso nacional que incrimine conductas y establezca
penas.
>Dicha ley debe ser previa a la comisión del hecho :para que los ciudadanos
puedan tener conocimiento de la ley y sus efectos .

Principio de reserva  El principio de legalidad se complementa con el llamado

principio de reserva , según el cual las acciones privadas de los hombres que de
ningún modo ofendan al orden publico y a la moral publica , ni perjudiquen a un
tercero ,están solo reservadas a Dios ,y exentas de la autoridad de los magistrados .

Consecuencias:
Los principios de legalidad y de reserva generan consecuencias :

>Prohibición de analogía, como consecuencia del principio de legalidad , se prohíbe

la analogía en el ámbito del derecho penal , cuando ella se traduce en perjuicio
para el acusado .Si una conducta no se corresponde con la prohibición legislativa ,
el juez no puede aplicar otra regla jurídica aunque este prevista para una conducta
similar ,pues ello contradice las normas constitucionales .Se trata entonces de un
prohibición ,cuyo destinatario es el juez .
Un juez panal pude hacer uso de una interpretación analógica cuando su
consecuencia sea más favorable para el imputado

> Prohibición de derecho consuetudinario : el derecho consuetudinario, el conjunto

de reglas no escritas(costumbre),no es admisible en le derecho penal .La
punibilidad debe estar prevista legalmente , surge otra prohibición cuyo
destinatario es el juez , a quien le esta vedado utilizar derecho consuetudinario
tanto para fundamentar como para agravar la pena .

>Prohibición de retroactividad: prohibición cuyo destinatario es el legislador , de

aplicar retroactivamente una ley en perjuicio de alguna persona. La regla alcanza a
las leyes que prevén delitos , respecto de los hechos que no eran punibles en el
momento de su comisión ;que sancionan con pena mas grave hechos que en el
momento de la comisión tenían prevista una especie mas benigna ;y que agravan la
pena dentro de la misma especie, elevando la escala de la punibilidad.

>Prohibición de leyes y de penas indeterminadas : el principio de legalidad no solo

exige que el presupuesto y la sanción surjan de una norma jurídica expresa. Sino
además que lo describan con certeza .
Irretroactividad se aplica la ley vigente en el momento de la comisión del delito
.Es consecuencia del principio de legalidad , las leyes penales rigen para el futuro
.Es un presupuesto de punibilidad , que la incriminación el hecho sea anterior a su
comisión .
El principio de legalidad , prohíbe la aplicación retroactiva de la ley penal
,comprendiendo la exigencia de ley previa .
El principio general es la irretroactividad , las leyes no son obligatorias sino después
de su publicación , y desde el día que se determine . La irretroactividad establecida
por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías
constitucionales .
Excepciones ,este principio no es absoluto ,pues se aplican las leyes penales
posteriores a la comisión del hecho ,siempre que resulten mas favorables para el
acusado , , lo que constituye una excepción prevista para proteger al ciudadano. La
aplicación retroactiva de una ley posterior mas benigna , es que carece de sentido
dictar o mantener la ejecución de penas por hechos que ya no se consideran
delitos , o en su caso, tienen previstas penas que se aprecian desproporcionadas
Al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que existía al pronunciarse el
fallo o en el tiempo intermedio ,se aplicara siempre la mas benigna .Si durante la
condena se dictare una ley mas benigna , la pena se limitara a la establecida por
esa ley.
Retroactividad de leyes mas favorables : autoriza la aplicación de la ley a un hecho
ocurrido con anterioridad a su entrada en vigencia ,siempre que dicha ley beneficie
al acusado. Debe regir respecto a cualquier ley penal mas favorable al imputado .
El derecho argentino admite la aplicación retroactiva de la ley penal mas favorable,
aun cuando haya recaído sentencia firma y el acusado este cumpliendo condena .
El recurso de revisión es el remedio procedente cuando lo que se persigue es hacer
efectiva una aplicación de la ley mas benigna

Ultraactividad La ley vigente al tiempo de la comisión del delito ,posteriormente

sustituida por otra mas gravosa ,sigue rigiendo para la regulación del hecho aun
después de su derogación .Lo determinante para seguir aplicando la norma
derogada es su naturaleza de ley mas benigna .

Principio de igualdad ante la ley 

La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay
en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales
ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad. La
igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas.(art 16 cn)

Todos los habitantes del país son iguales ante la ley , en nuestro orden jurídico no
se pueden establecer excepciones ni privilegios .
Las leyes son obligatorias para todo los ciudadanos que habitan el territorio de la
republica , sean ciudadanos extranjeros ,domiciliados o transeúntes.
La ley penal se aplica a todos por igual , no existen excepciones ni distinciones de
ningún índole . Como limite al principio de igualdad , están constituidos por la
indemnidad y la inmunidad , razón por la que se beneficia a ciertas personas