Taller Procedimientos de Insolvencia.

Especialización en Derecho de los Negocios,

Facultad de Derecho, Universidad Externado de Colombia.

Presentado por: Claudia Liliana Muñoz Barajas.

Película: Margin call - El precio de la Codicia.

Teniendo en cuenta lo dispuesto en la Ley 1116 de 2006 y en particular en los

artículos 82 y 83 de la ley:

a) Si usted fuera parte de la administración de la compañía. ¿Cuales serían sus

deberes y para con quien?, si conoce el estado de insolvencia de la
compañía?
b) Si usted es la Superintendencia de Sociedades. ¿Qué acciones puede
ejercer?

c) Si usted es un acreedor de la compañía. ¿Qué acciones puede emprender?

¿Hay algún cuestionamiento ético importante?

DESARROLLO.

Para dar solución a este cuestionario primero debemos establecer qué es un estado
de insolvencia y como se ve reflejado en la película, la insolvencia empresarial se
presenta cuando por un déficit económico, la empresa o compañía no puede o
queda imposibilitada para responder por los compromisos financieros que ha
adquirido, dependiendo de la gravedad de la situación y de las medidas que se
tomen tanto a nivel jurídico como administrativo y financiero, la empresa podría
llegar al punto de la quiebra. En la película margin call vemos como a partir de una
crisis financiera se ve afectado un importante banco de inversión, que realizo un
negocio que tenia como fin adquirir unos activos por medio de hipotecas para luego
venderlas, lo que no sabían era que debido a la volatilidad del mercado este negocio
tendría como resultado consecuencias inesperadas, el precio mínimo posible de los
activos hipotecarios reflejaban en los balances las perdidas máximas posibles que
el banco podría asumir sin que este sufriera, pero como el mercado se encontraba
en crisis estos valores cambiaron lo que lo llevaría a la quiebra inminente si no
lograba vender los activos hipotecarios adquiridos antes de que se diera a conocer
el valor real de los mismos en el mercado; esta situación fue descubierta por Eric.
quien intento aún después de ser despedido por la supuesta reorganización que se
esta llevando a cabo informar a sus superiores; una vez reportada la crisis se
analizan las posibles consecuencias que el banco podría enfrentar y se toma la
decisión de “ rematar” estos activos aun cuando todos los miembros de la junta
saben que al hacerlo afectaran la economía en general ya que al ser un banco de
gran reconocimiento y trayectoria tendrían la confianza del mercado en general y
nadie sospecharía la maniobra financiera encabezada por el presidente para que
no tuvieran perdidas tan considerables.

a) Teniendo en cuenta lo anterior y tomando como base la ley 1116 del 2006,
el régimen de responsabilidad de los administradores, así como los principios
de lealtad, buena fe y diligencia, el administrador tiene el deber de proteger
los intereses de la sociedad en general y procurar que sus decisiones estén
encaminadas a un adecuado desarrollo de su objeto social, por lo tanto en
una situación como la que atraviesa el banco en la película el administrador
debe suministrar al órgano social correspondiente toda la información que
tenga y que considere relevante para la toma de decisiones, así como
abstenerse de iniciar nuevas operaciones o contraer obligaciones que
afecten aun mas la situación patrimonial y financiera por la que esta
atravesando la entidad bancaria hasta que no sea convocada la asamblea y
se tome la decisión mas favorable para la sociedad y sus asociados, por otro
lado el administrador debe actuar respetando los estatutos y la ley y no
realizar maniobras que defrauden a los terceros involucrados ni a la sociedad
en general.

DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES.

1. Realizar los esfuerzos conducentes al adecuado desarrollo del objeto social.

2. Velar por el estricto cumplimiento de las disposiciones legales o estatutarias.

3. Velar porque se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas

a la revisoría fiscal.

4. Guardar y proteger la reserva comercial e industrial de la sociedad.

5. Abstenerse de utilizar indebidamente información privilegiada.

6. Dar un trato equitativo a todos los socios y respetar el ejercicio del derecho de
inspección de todos ellos.
7. Abstenerse de participar por sí o por interpuesta persona en interés personal o
de terceros, en actividades que impliquen competencia con la sociedad o en actos
respecto de los cuales exista conflicto de intereses, salvo autorización expresa de
la junta de socios o asamblea general de accionistas.

De no cumplirse con tales deberes, los administradores serán solidariamente

responsables de las deudas sociales posteriores a que se presente la situación de
pérdidas patrimoniales.

b) Si usted es la Superintendencia de Sociedades. ¿Qué acciones puede

ejercer?

Según el decreto 1074 del 2015 Artículo 1.2.1.1 La Superintendencia de Sociedades

tiene como objetivo la preservación del orden público económico por medio de las
funciones de fiscalización gubernamental sobre las sociedades comerciales y
ejercer las facultades jurisdiccionales previstas en la ley, tanto en el ámbito de la
insolvencia como en el de los conflictos societarios, por lo tanto este órgano esta
facultado para dar inicio al proceso de reorganización o de liquidación (proceso
concursal) de manera oficiosa si lo considera necesario, ejerciendo sus funciones
de control, inspección y vigilancia y actuara como juez del concurso conociendo del
proceso de insolvencia e impondrá las sanciones pertinentes en caso de encontrar
algún tipo de irregularidad o violación de los estatutos o la ley.

Como es sabido el proceso de reestructuración tiene como fin poner en marcha

estrategias administrativas y financieras que le permitan a la entidad salir de la
situación de crisis por la que esta atravesando y dar continuidad a sus operaciones
comerciales, esto, si la empresa se encuentra en una situación viable para continuar
dentro del mercado, pero en este caso en particular la empresa ya no podría
solventarse aun cuando llegara a acuerdos de pago con sus acreedores, por lo que
la medida a tomar no era acogerse a un proceso de reorganización si no
directamente al de liquidación inmediata teniendo en cuenta que seria lo menos
perjudicial tanto para la entidad financiera como para el mercado y los terceros
interesados, al haber actuado en contra de los intereses de la compañía y defraudar
intencionalmente a los terceros, la superintendencia debe iniciar la liquidación de la
entidad bancaria de manera oficiosa, si no existiera la denuncia por parte de los
acreedores, así como inhabilitar a los administradores y socios de esta entidad para
que no puedan volver a desarrollar actividades comerciales e informar a los órganos
competentes para que den inicio a las investigaciones a que abría lugar.

c) Si usted es un acreedor de la compañía. ¿Qué acciones puede emprender?

 El derecho concursal reconoce los derechos que tienen los acreedores a
obtener la satisfacción de sus créditos, por lo que a través de una ejecución
colectiva se puede llegar a cubrir las obligaciones contraídas, garantizando
el reparto equitativo de las perdidas a que podría haber lugar acogiéndose a
los principios de universalidad subjetiva y objetiva, así como al de igualdad,
pilares de los procesos concursales. La situación de insolvencia de una
empresa no puede ser vista como una justificación para el no pago de las
obligaciones que se tenían con anterioridad a la crisis, ya que el acreedor no
tiene el deber de soportar la perdida de su acreencia, es por esto por lo que
el derecho concursal le permite al acreedor de manera colectiva dar inicio al
proceso de liquidación protegiendo sus intereses, así como los de los demás
acreedores.

En los casos de insolvencia los acreedores tendrán derecho de realizar

acciones revocatorias, solicitar medidas cautelares en los casos que fuesen
necesarias, así como dar inicio a los procesos de responsabilidad de los
socios y administradores a que hubiera lugar, como se estipula en el articulo
82 de la Ley 1116 de 2006 “La demanda deberá promoverse por cualquier
acreedor de la deudora y será tramitada por el proceso abreviado regulado
en el Código de Procedimiento Civil, ante el juez del concurso, según sea el
caso en uso de facultades jurisdiccionales y en trámite independiente al de
la insolvencia, el cual no será suspendido”.

¿Hay algún cuestionamiento ético importante?

En esta película se desarrollan una variedad de problemáticas a nivel ético no solo

con la compañía si no con los trabajadores y la sociedad en general.

1. La desvinculación apresurada, la propuesta de indemnización, así como la

presión que ejercen para que el trabajador (Eric) tome la oferta, sin que haga
preguntas o cuestione el actuar de los administradores.
2. Fraude para con los trabajadores. Deciden mentir a los trabajadores
haciéndoles creer que estaban en la compañía para aprovechar la
oportunidad que se les estaba dando, en ningún momento se menciona el
estado real de la entidad bancaria y mucho menos que no podrían seguir con
sus trabajos o ser indemnizados por los perjuicios que podrían ocasionarse
con ocasión de la crisis.
3. Se les prometen a los empleados bonos millonarios si logran vender los
activos contaminados engañando a los clientes.
 4. Por otro lado tenemos el dilema que surge entre hacer lo que el presidente
de la compañía cree que es mejor para sus propios intereses y el bienestar
real de la entidad bancaria ya que si se vendían los activos contaminados no
solo afectarían la reputación y credibilidad de la empresa si no que causarían
un daño irreparable a la sociedad y sus acreedores; en ningún momento se
contempla la posibilidad de liquidar la compañía y pagar lo que se adeuda,
aun a pesar de que Sam aclara las posibles consecuencias que su decisión
podría ocasionar, el presidente presiona a Sam para que se vendan todos
los activos de la empresa antes de que se de ha conocer el precio real de los
activos y la situación de la entidad; los administradores, presidente y demás
socios de la compañía, así como los consultores tenían el deber de actuar
según las leyes y los estatutos velando siempre por el bienestar social y no
por interés propios, afectando de manera consciente el mercado y a los
acreedores, su deber era votar en contra de la decisión e impedir que se
llevara a cabo, informar del estado real de su situación financiera y
abstenerse de realizar negocios (como la venta de estos activos)
aprovechando la desinformación existente.
5. Maquillan los balances y alteran las cifras para que nadie se de cuenta de lo
sucedido lo empleados a cargo de esto no se oponen en ningún momento y
por el contrario dan información del tiempo que les tomaría hacerlo.
6. A pesar de que Sam expone las consecuencias y es consciente de que las
decisiones que se están tomando son fraudulentas se deja llevar por la
presión que han ejercido sus superiores y compañeros y participa de toda la
operación por lo que deberá responder igual que los demás empleados.
7. La decisión que toma Sara y Eric de callar la información que tenían acerca
del estado financiero de la entidad y de las consecuencias que los negocios
que se estaban realizando un año atrás, provocó de cierta manera un
endeudamiento progresivo de la entidad, llevándola a un punto en el que ya
no podría superar la crisis, tampoco desarrollaron un plan de contingencia
cuando sabían los riesgos que se estaban asumiendo.

¿En que conductas incurrieron los administradores?

Teniendo en cuenta lo anterior los administradores deberán responder por:

1. Constituir o utilizar la empresa con el fin de defraudar a los acreedores.

2. Llevar la empresa mediante fraude al estado de crisis económica.
3. Destruir total o parcialmente los bienes que conforman su patrimonio.
7. La distracción, disminución, u ocultamiento total o parcial de bienes.
 8. La realización de actos simulados, o cuando simule gastos, deudas o
pérdidas.

También deberá responder por no convocar a la junta para que se diera inicio al
proceso de liquidación de la entidad aun cuando había lugar a ello.

Contraer obligaciones y continuar con la actividad normal de su objeto aun cuando

conocían la situación de insolvencia en la que se encontraba la entidad, siendo esta
una causal de liquidación; en este punto es necesario decir que la conducta del
administrador agrava la situación de la sociedad y actúa en perjuicio de los terceros.

Irregularidades o falsedades documentales: "maquillar" la situación de la sociedad

para aparentar solvencia, realizar actos que simulen una situación patrimonial
ficticia u oculten la situación real de la sociedad.

Ocultar la situación de solvencia real de la sociedad: realizar actos tendentes a

aparentar solvencia; actos que simulen una situación patrimonial ficticia u oculten la
situación real de la sociedad.