DERECHO DE FAMILIA

Vamos a continuar con el proceso familiar

Habíamos indicado qué para presentar la demanda necesitamos cumplir con ciertos
requisitos. Uno es por ejemplo indicar la autoridad judicial a quién se va a presentar
la demanda en este caso sólo es el juez público en materia familiar. Antes había 2
instancias, el juez instrucción de familia instructor de familia y el juez de partida.
Pero con esta nueva ley del órgano judicial se ha fusionado ambos. Sólo ahora
existe el juez público en materia familiar entonces la demanda debe ser dirigida ante
esa autoridad. Otro de los requisitos es que se debe establecer el nombre completo
del demandado, hay que poner en evidencia todas las generales de ley. No
solamente es el nombre completo si no su profesión su estado civil su domicilio su
lugar de nacimiento su cédula de identidad, todos esos aspectos

También de la misma manera se deben señalar los datos del demandado, su

nombre completo si es persona natural o es persona jurídica. Se debe contemplar
todos los datos.
Otro de los requisitos fundamentales es realizar una relación breve y precisa de los
hechos, el que va a demandar debe establecer los antecedentes de hecho esto
significa hacer un relato de los hechos de manera sucesiva lógica, que guarde
relación con todo el contenido no puede ser de manera desordenada por eso es que
cuando uno no hace este tipo de relató puede caer en una demanda oscura
contradictoria, cuando el juez no entiende con claridad o precisión estos elementos
es necesario establecer esos datos una primera parte.
Por eso muchos ponen antecedentes de los hechos y van desarrollando uno por
uno.
Todos los hechos que han acontecido porque es necesario explicar al juez lo que
sé demandando.
No puede haber contradicción tiene que estar relacionado los puntos que se
necesiten para establecer los hechos.
Tiene que estar de manera muy sintética sin reiterar.
El juez tiene que tomar conocimiento y convicción de los hechos. El relato tiene que
ser breve conciso.

Luego tenemos necesariamente después de hacer el relato establecer los

fundamentos de derecho. Tiene que estar establecida la pretensión, la pretensión
es lo que le solicitas al juez lo que le pides. Ahí se ve la petición concreta qué es lo
que se está pidiendo en tu demanda.

Es importante establecer ese requisito también hoy en día, se pide la firma y huella
en la demanda. Firma para los que saben leer y escribir y huella para las personas
analfabetas. Antes estaba acompañado por un testigo de actuación si la persona no
sabía firmar necesariamente había que presentar un testigo. Ahora ya se ha
superado esta situación simplemente hay que presentar las generales del
demandante. Ahora si el caso amerita se puede solicitar las medidas provisionales
o cautelares que las vamos a ver más adelante por ejemplo de las medidas
provisionales en las personales se puede señalar una asistencia familiar, se puede
señalar que el demandado no concurre al trabajo, en las reales podemos pedir
anotaciones preventivas, congelamiento de cuentas, y muchas otras medidas que
permiten garantizar el derecho de la parte demandante.
También aquí es necesario establecer por ejemplo adjuntar la fotocopia de la cédula
de identidad situación que antes no se hacía porque se hace esto para convalidar
que la demanda está siendo presentada por una persona claramente identificada.
Es una señal de que tú eres el autor de la demanda, y cuando hay una parte que
demanda también está sujeta a responsabilidades cuando la demanda se declara
improbada, tienes que pagar daños y perjuicios.

También vemos aquí la firma de un abogado patrocinante qué es otro de los

requisitos y aquí hay que puntualizar por ejemplo presentada la demanda tienes que
acompañar con todos los medios de prueba no puedes presentar parte de la prueba,
si tú estás demandando la finalidad de saber qué elementos de prueba vas a
presentar durante ese proceso qué medios de prueba conocemos por ejemplo las
pruebas documentales, testificales, inspección judicial, confesión provocada,
peritaje. Si tú por ejemplo vas a demandar la división y partición de bienes entonces
Qué medios vas a utilizar no todos, no todos se pueden utilizar lógicamente por
ejemplo si utilizas pruebas documentales tienes que decir aquí está el folio real, aquí
están los impuestos Aquí están los planos, esas son pruebas documentales.
También hay que presentar una prueba de inspección ocular, hay que llevarlo al
juez para que él pueda tomar convicción real de la existencia de un bien inmueble,
puedes utilizar también la prueba del peritaje para evaluar el costo de un bien
inmueble para efectos de la división si se va a vender o sí ella o él quiere comprar,
cuánto está evaluado Y cuánto le corresponde a uno cuánto le corresponde al otro.
¿Será necesario los Testigos?

En una división y partición, señor juez él va a testificar como he construido esto,

cómo eh comprado esto?
Dependiendo. Todo esto hay que establecer en la primera demanda ahora sí tú vas
a ofrecer inspección ocular tienes que establecer cuál es el objetivo de la inspección
ocular que se quiere demostrar con la inspección ocular y en el Memorial de la
demanda hay que establecer eso.

Pido la inspección con el objetivo de demostrar esto. Solicitó que se nombra un

perito para poder hacer la evaluación del bien inmueble resultado podemos
establecer el costo del bien.
En este Memorial tienes que presentar tus pruebas pero tienes que describir las
cuales tienen propósito si vas a decir presentó testigos tienes que poner el nombre
de los Testigos, incluso hay que formular del interrogatorio de los Testigos, qué es
lo que les vas a preguntar en la audiencia qué es lo que quieres que te aclaren los
Testigos. Y si vas a pedir confesión provocada si vas a pedir que la otra parte
declaré y responda las preguntas también tienes que acompañarlas, son preguntas
que están formuladas por el demandante y que eso se presenta en sobre cerrado,
la otra parte Sólo toma el conocimiento de esas preguntas en audiencia. Eso implica
la confesión provocada judicial.
Entonces aquí hay que presentar todos los medios probatorios porque el proceso
familiar ahora las audiencias son orales ya no son escritas como en anteriores
procedimientos. Antes presentaba su demanda acompañabas las pruebas que
tenías, se notificaba contestaban y el juez te habría un período de pruebas en el
que las partes podían aportar pruebas, se les pedía ofrezcan más pruebas se les
daba ese plazo de manera de que las partes podían estar con las facultades de
presentar más pruebas. Aquí ya no, aquí Lo que implica es que tienes que presentar
en tu demanda todos los medios de prueba. El derecho procesal busca la buena fe.
Es el principio de buena fe recuerda ¿no ve?
Qué quiere decir esto, que todas las pruebas que tienes que presentar, ahora puede
ser que no todas las pruebas las tengas, puede ser que las pruebas estén en una
institución una notaría en una institución privada o pública, tienes que señalar en tu
memoria ofrezco como prueba escritura pública tantos qué muestra registrada en la
notaría número tantos a cargo del doctor tantos.

Para tal autoridad Su autoridad se servirá oficiar, para que dicha identidad remita
un duplicado de esa escritura a su despacho. Si quieres decir que no tienes el
certificado de uno de los familiares, puedes pedir se oficia sereci para que remita
este certificado. Entonces estás acumulando pruebas pero donde las tienes que
hacer es en la demanda.

No puedes hacerlo más adelante.

Hay solamente una excepción cuándo se puede obtener recientemente la prueba.
Solamente puedes presentar con juramento de reciente obtención sólo en esos
casos se puede incorporar nuevas pruebas en los demás casos y no las ofreces en
la demanda pierdes ese derecho.

Porque estamos en un sistema oral. Porque después que se presente la demanda

dependiendo la clase de proceso se va a resolver en una audiencia o en dos
audiencias. Los procesos ordinarios Se resuelven en dos audiencias los
extraordinarios en una sola audiencia por eso es que las partes tanto en la demanda
como en la contestación tienen que ofrecer las pruebas para celebrar una audiencia,
resolver los incidentes las excepciones y en otra segunda audiencia se dicta y a la
sentencia por eso estamos en un sistema oral.
Entonces es importante que toman en cuenta esa parte.
Ahora veremos la demanda también antes de ser contestada se puede modificar,
puedes ampliar Puedes cambiar tus fundamentos y tu petición y puedes ampliar tus
pretensiones. Esto se da en tres casos.
. Se puede dar antes de la contestación de la demanda, sí notificó con la demanda
Y como tiene un plazo para responder, antes que el conteste yo puedo modificar
puedo ampliar la demanda.
Si la otra parte ya contestado yo no puedo modificar porque al contestar la demanda
la doctrina Establece la doctrina que se traba la relación procesal de la que ya no
se puede modificar.

Ni la demanda ni la contestación

Se puede modificar en audiencia también en la primera audiencia cuando existan

nuevos hechos que surgen desde la presentación de la demanda hasta la audiencia
sí ya presentó hoy mi demanda y me han señalado en 30 días mi audiencia en ese
lapso de 30 días surgen nuevos hechos entonces puedo modificar qué cosas
nuevas han surgido.

Finalmente aquellos hechos no conocidos antes de la demanda has presentado tu

demanda y desconocía ciertos hechos pero durante el tiempo que has presentado
tu demanda hasta antes de la audiencia te has informado de estos nuevos hechos
entonces puedes exponerlos en audiencia

En esos casos existe la modificación incluso puedes retirar la demanda. Eso vamos
a ver en el siguiente cuadro por ejemplo el retiro de demanda seda antes de la
contestación de la demanda si tú te has arrepentido has presentado tu demanda de
divorcio antes de que el conteste puedes retirar, si has presentado demanda de
asistencia familiar puedes retirar siempre y cuando notifique a las defensorías para
que ellas en un plazo de 3 días se pueden pronunciar, porque aquí hay intereses de
menores quiénes son quiénes van hacer prevalecer los intereses y los derechos de
los menores son las defensorías por eso es que en estos casos es necesario que
se ponga en conocimiento de las defensorías, en este caso puede ser asistencia
familiar puede ser cualquier acción que involucra los derechos de un menor sólo en
esos casos se puede retirar la demanda porque puedes retirar la demanda porque
no implica que no tengas la razón porque puede haber señales de arrepentimiento
por ejemplo si no quiere divorciarse, no estoy tan convencido entonces puedo retirar
o quiero presentar la demanda de separación de cuerpos o quiero presentar la
demanda de división y partición entonces tengo el tiempo para poder retirarla
dependiendo del proceso extraordinario sea ordinario los plazos tengo que ver
porque si ya contestan la demanda ya no puedes retirar qué sucede hemos dicho
se traba la relación procesal ya no se puede modificar tiene que haber una sentencia
ya hay una demanda y una contestación.
También la demanda cuando se presenta y no cumple con los requisitos señalados
también se puede subsanar porque la demanda puede tener errores, cuando la
demanda es defectuosa, oscura, contradictoria, por eso es necesario que tomemos
en cuenta Cuando hacemos la relación de los hechos debe ser concreta precisa y
coherente, con los fundamentos apropiados, la pretensión tiene que ser objetiva
Clara, sí cumples con estos requisitos Entonces estás libre de subsanar cualquier
demanda, cuando se subsana cuando hay oscuridad, cuando hay contradicción,
cuando no se cumple con los requisitos.
Entonces esos requisitos están en el inciso a c y e, del artículo 259. Son requisitos
de forma que el juez puede subsanar de oficio o a petición de parte en el plazo de
3 días pero por lo general en nuestra práctica jurídica los jueces Nunca van a
subsanar de oficio siempre van a combinar a las partes para que ellas subsane en
ese plazo prudente de 3 días y si no subsana entonces se tiene por no presentada
la demanda quiere decir que la demanda está con defectos procesales por lo tanto
no puede ser admitida porque no cumple con las condiciones es así que también se
puede establecer lo siguiente el juez tiene el plazo de 3 días para revisar la demanda
si cumple o no con todos los requisitos previstos en la ley desde el momento en que
ingrese al despacho tampoco se cumple porque uno presenta la demanda y no
solamente hasta 3 días por estar más días y cuál es el argumento del Juez tiene
mucha carga procesal entonces tiene que atender según la llegada sin embargo la
ley establece tres días.

Ahora cuando no se cumple con los requisitos o presupuestos procesales el juez

puede desestimar la demanda y tenerla por no presentada en este tiempo los jueces
en materia civil en materia familiar se está implementando el sistema oral muchos
de los jueces buscan observar las demandas para rechazarlas por temor a enfrentar
y resolver estas causas algunos deben trabajar con abogados de ustedes van a ver
que los jueces de buenas a primeras no aceptan todas las demandas siempre
buscan observar y les dan los plazos cortos que a veces uno no puede cumplir para
luego rechazar es una estrategia que también tiene hasta que esto se vaya
consolidando porque el cambio de un sistema escrito a un sistema oral implica
mucha concentración e inmediatez que el juez concentrado en la prueba del
demandante y en la prueba del demandado, resolver incidentes, excepciones y al
final dictar la sentencia en la propia audiencia que no todos están en las condiciones
por eso es que ellos ven esta alternativa en algunos casos que son más concretos,
en los procesos ordinarios que son más complejos completos tienen esta exigencia
de ir observando la demanda, para luego rechazarlo
Una vez presentada la demanda se debe admitir en qué plazo en el plazo de 3 días
el juez tomando conocimiento de la demanda, la demanda está en su despacho
según el procedimiento tiene 3 días para admitir la demanda una vez admitida
disponer se cité al demandado con la demanda si el caso amerita podrá disponer
en la admisión de la demanda las medidas provisionales o cautelares se admite la
demanda en qué plazo y es en 3 días se va a citar al demandado pero también
puede disponer las medidas cautelares que el demandante solicite sí el juez ve por
conveniente si hay derechos que pueden ser objeto de vulneración si hay menores
de por medio y sabemos que debe de prevalecer el interés Superior y dos derechos
de este menor va a proveer las medidas provisionales o cautelares dependiendo la
naturaleza del proceso es una situación importante
Una vez producida la situación si no contesta el demandado plazo previsto por ley
el juez va a Designar un defensor de oficio para el demandado el demandado no
puede estar sin asumir defensa si esta persona no ha contestado en el plazo que
prevé la ley dependiendo el proceso el juez designa un defensor de oficio qué es un
abogado que lo va a representar qué patrocinar de acuerdo al artículo 269 del
código de las familias posteriormente tenemos que precisar que solo en procesos
ordinarios se declara La Rebeldía cuando el demandado no contesta en el plazo se
lo declara Rebelde contumaz en la ley en los procesos ordinarios en un proceso
extraordinario nada que ver en un proceso de resolución inmediata tampoco son
unos procesos ordinarios los hechos acontecen de esta manera de declarar en
Rebeldía esto que implica que el rebelde asume las consecuencias en el avance
del proceso, si es esta persona después de un tiempo este asume defensa en el
estado en el que se encuentra el proceso esas son las consecuencias por
desobedecer al llamado del juez, cómo los llama a través de la citación con la
demanda para escucharle están bien para saber su versión de los hechos que
también es lo que ellos pretenden vemos ahí también la admisión y traslado de la
demanda estamos viendo paso por paso cómo se admite Cuáles son los plazos
cuando se puede modificar cuando se puede retirar la demanda y todo eso

Ahora después de que se notifica existen los actos de comunicación los actos de
comunicación se refieren a las notificaciones a las citaciones que se hacen a las
partes qué es la citación la citación es el acto procesal por el cual se hace conocer
a la parte demandada la existencia de una demanda para que comparezca y acceda
a su defensa para que lo vamos a notificar primero para poner en evidencia que
existe una demanda en su contra segundo es para que el responda y asuma
defensa de esa demanda cómo se hace a través de la citación que es un acto
procesal

Ahora debe ser practicada la notificación con la demanda a los 5 días de admitida
cuántos días tiene para admitir el juez son 3 sale del despacho entonces no pueden
pasar más de 5 días para que esta demanda sea notificada pero en la práctica eso
no sucede te admiten la demanda más de 3 días y cuando quieres hacer notificar
tienes que pedir al oficial de diligencias y él te dice aquí tengo mi agenda llena para
todo este mes para el siguiente mes para el 15 20 de noviembre podíamos notificar
se cumple este plazo Entonces no tampoco se cumple lo que se busque en estos
plazos es darle celeridad al proceso no necesariamente Se buscan establecer
plazos en el nuevo código si no implementar también las falencias que existe en el
sistema judicial la carga procesal que los jueces no abastecen para tanta carga
procesal al día por ejemplo cuántas demandas ingresan según las estadísticas entre
70 y 80 por día eso se tiene que distribuir entre los 10 o 20 jueces que hay entonces
todos los días están recibiendo demandas nuevas, se va acumulando la carga
procesal y es imposible cumplir estos plazos. Se debe entregar una copia auténtica
de la demanda y la resolución al demandado, por ejemplo notificación muchas veces
los oficiales de diligencias hacen con simples fotocopias en el anterior sistema qué
es lo que se hacía se presentaba la demanda con dos o tres copias las copias eran
para el demandado para la notificación y el decreto era transcrito con los sellos
respectivos del juzgado y se notificaba decreto con la demanda con lo que disponga
el juez pero no hay mucho problema porque se ve que es un modo más rápido de
acelerar la notificación al demandado y no estar transcribiendo los decretos y las
resoluciones que el juez podría resolver la citación debe ser de manera personal al
demandado.

Ahora donde se le debe notificar, se le puede notificar en su domicilio real o en su

residencia, la residencia es un lugar de trabajo donde esté realiza sus actividades
cotidianas y el domicilio real es el lugar donde él realiza sus actividades familiares
entonces uno puede notificar en cualquiera de estos dos domicilios por lo general si
la persona trabaja donde debemos notificar para que la notificación sea efectiva en
el lugar de trabajo porque sabemos que ahí lo vamos a encontrar de manera
personal porque si vamos a ir al domicilio van a decir que no está y el oficial tiene
que ser su representación ahora ya se puede notificar si no está se deja en la casa
se pega la citación y el oficial saca fotos de la notificación levanta un acta en esa
clase de notificaciones.
Antes Cómo era la notificación venían a tu domicilio si no te encontraban tenían que
hacer una representación después de la representación tenías que presentar
mediante cedulón, y otra vez el juez ordenaba la notificación y tenías que ir con un
testigo de actuación pegar la citación y levantar el acta de citación con la presencia
del testigo era más burocrático

En cambio aquí si no está en el domicilio entonces pegas pasa lugar del trabajo lo
encuentras y lo notifica. A veces las personas que actúan de mala fe que buscan
hacer daño van Generalmente al lugar de tu trabajo con qué finalidad de hacerle
quedar mal delante de todos sus compañeros todavía con ciertos escándalos. Ahí
también se puede ver la mala fe pero hay que recordar que hay un principio que nos
dice que debemos actuar en los procesos de buena fe de quién depende esto de
los abogados quienes orientan quienes guían las partes por eso nosotros siempre
debemos actuar con ética aquí no es un tema personal aquí tú estás asesorando y
asesora dentro de los parámetros de la moral ya los principios de la honorabilidad
que está en juego y que está de por medio, en vez de estar peleando en escenarios
que vulneran derechos debemos ejercer siempre con altura compañeros.

Como dicen a los gallos se los conoce en cancha en la capacidad en la

fundamentación, ahí van las demandas los memoriales, no se ve por los escándalos
que haces o por lo que vas y que discutes con uno con otro, hay altura pues
compañeros hay que ser prudente guardando respeto y distancia en distintos
escenarios
Entonces vemos que la notificación una vez que el demandado recibe la notificación
debe de firmar y si no sabe firmar de poner sus huellas digitales en la diligencia
conjuntamente con el funcionario que es el oficial de diligencias esto es una
situación que permite establecer con certeza que esta persona ha recibido la
demanda bueno muchas veces que pasa cuando no quieren firmar, piensa que con
eso están esquivando su responsabilidad igual recibe la notificación porque el
funcionario va hacer su acta en la que va a decir que es entregado de manera
personal entonces hace su dirigencia al respecto antes se utilizaba un testigo de
actuación se hacía firmar en presencia del testigo de actuación.
La citación por cédula
Si el demandado no fuera encontrado en su domicilio se dejará mediante cedulón a
un familiar o dependiente mayor de 18 años ya no se requiere representar acá en
el anterior sistema que se hacía iba el oficial y no estaba entonces se representaba
su representación contaba en el expediente y entonces había que volver a pedir al
juez se notifique mediante cédula aquí directamente ya se va la casa no está
entonces se busca algún Familiar o vecino que sea mayor de 18 años para que se
notifique mediante cédula se pega se saca fotos como evidencia que se ha
entregado con el número de la casa la calle para que se demuestre esta evidencia
el funcionario deberá identificar si se va a dejar un familiar a la persona la que se
dejó el celular en caso de negativa de firmar, esto por ejemplo

Es lógico porque muchas veces ningún familiar va a firmar, te notificó a ti no Por

favor no quiero comprometerme cuál es su nombre no quiero dar mi nombre, no
quieren dar datos entonces como validamos eso con un testigo de actuación en ese
momento

Si no fueron encontradas las personas se fijará el cedulón en la puerta del domicilio

como les decía y están en presencia de ese testigo de actuación y si van a ir ustedes
por la calle van a ver que está pegado la demanda ya estás notificado no puedes
argüir que no ha sido notificado aquí está el testigo de actuación aquí están las fotos
aquí está él el croquis de tu domicilio también se tiene que justificar todos estos
aspectos, se tomara una fotografía del inmueble con la diligencia con la notificación
y si se adjuntar a un croquis de dónde está la casa con mayor exactitud para decir
en qué calles está qué lugar que colegio para buscar que sea lo más claro el croquis
añadiendo las fotografías de las casa y de todo de lo que puede identificar esto
puede permitir la notificación de manera directa si no se ubica el domicilio inmueble
para la notificación se verificará a los vecinos el funcionario preguntará dirá por si
acaso usted le conoce al Señor fulano de tal cuando el domicilio no está bien
identificado puede ser que se señale con cierto número y la casa no tiene dicho
número pero entonces se puede decir pero él vive acá el funcionario puede
consultar a los vecinos porque ciertamente los vecinos se conocen entonces tiene
esa función de hacer y si no se identifica el domicilio entonces recién se va a
representar porque no puede pegar en cualquier domicilio tiene que ser en el
domicilio que se establece en la demanda tiene que coincidir si no se ubica el
funcionario entonces después de consultar a los vecinos puede hacer su
representación si se realiza la citación en un domicilio falso lógicamente esa citación
va a ser nula porque estaríamos atentando el principio fundamental que es el
derecho a la defensa por eso es que el oficial Al momento de hacer la diligencia
tiene que tomar esas previsiones sacar fotos hacer croquis y si no quieres recibir
testigo de actuación de manera que se produzcan estas condiciones para qué para
garantizar que la notificación cumpla su finalidad que llegue al conocimiento del
demandado para que esta pueda asumir defensa en ese proceso estoy es de
manera procedimental estamos viendo la fase procedimental qué es la parte que
nosotros tenemos que manejar para ejercer la profesión y saber qué pasos
debemos ir cumpliendo en estos procedimientos, en la primera parte hablamos de
las instituciones que están en la Norma pero cómo realizamos a través del proceso
familiar.