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DERECHO PROCESAL I
Prof. LEONEL TORRES LABBÉ
Versión 2019
Capítulo I
El Conflicto y sus Formas de Solución.
1. Introducción
El hombre es un ser social, pues debe relacionarse con los demás para los
efectos de poder lograr su plena realización material y espiritual. Para ello el
hombre vive en sociedad.
La sociedad supone un orden, y el orden ciertas limitaciones. Para vivir en
comunidad, el hombre ha debido auto limitarse en forma más o menos
acentuada, por medio de un conjunto de normas que regulan su conducta externa
e incluso interna.
Así, ha habido normas de convivencia, de etiqueta, de moral, de religión y
de derecho.
En las sociedades primitivas, todas las normas están confundidas,
acentuándose las morales en forma especial.
Las normas jurídicas se van imponiendo poco a poco y se diferencia de las
otras desde dos puntos de vista: i) al ser impuestas por el Estado tiene fuerza
coercitiva; ii) las otras, sólo imponen moralmente deberes, mientras que las
normas jurídicas imponen deberes pero también otorgan pretensiones (derechos);
iii) las normas jurídicas son bilaterales, en cuanto las otras son universales.
Conflictos de Intereses.
Atendiendo al carácter social del ser humano, puede surgir un conflicto de
intereses, el que se produce cuando una persona tiene una necesidad y no puede
satisfacerla plenamente.
Los conflictos de intereses pueden clasificarse en dos categorías:
a) Conflicto interno de intereses: se produce cuando el propio sujeto debe
ponderar alternativas tendientes a satisfacer algunas de sus ilimitadas
necesidades, los cuales son resueltos por el propio sujeto mediante el sacrificio
del interés menor en beneficio del interés mayor. (La eterna disputa entre
descansar, mirar alguna película en Netflix y estudiar para aprobar los ramos y
egresar en menos de 10 años).
b) Conflicto externo de intereses: se sustenta en la presencia de
intereses discrepantes de dos o más personas que se manifiestan mediante
una acción u omisión que produce un cambio en el mundo externo. Estos
conflictos de intereses pueden ser subdivididos a su vez en: i) conflictos
externos de relevancia jurídica: en los cuales por una acción u omisión de un
sujeto se produce un quebrantamiento del ordenamiento jurídico; conflictos
externos de intereses sin relevancia jurídica: aquellos en que no existe una
violación del derecho. El conflicto de relevancia jurídica requiere ser
compuesto para la mantención de la paz social, a aquél se le ha denominado
litigio. Por la doctrina ha conceptualizado el litigio como: “ conflicto intersubjetivo
de intereses, jurídicamente trascendente, reglado por el derecho objetivo, y caracterizado por la
existencia de una pretensión resistida”
EJERCICIO 1. Casos prácticos para resolver:
1) Marco Villegas está indignado pues arrendó un departamento en Av.
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a) Autotutela.
b) Autocompocisión.
c) Heterocompocisión.
Características
Lo que caracteriza a la autotutela no es la preexistencia de un ataque, ni la
inexistencia de un determinado procedimiento, que a veces se observa, sino la
concurrencia de dos elementos:
a) La ausencia de un tercero imparcial distinto de los sujetos en conflicto.
b) La imposición de la decisión por una de las partes a la otra.
Evolución
La natural evolución social y jurídica va excluyendo la fuerza a medida
que se progresa, identificando con la evolución, un rechazo a la autotutela.
En alguna etapa muy primitiva se llega a la propia regulación de la fuerza
como forma sancionadora, un ejemplo es el establecimiento de la ley del talión.
Esa forma la podemos llamar autodefensa, en virtud de la cual el titular de la
situación o derecho, asume la defensa de ella.
A medida que avanza el derecho, en una última etapa, que podríamos
llamar moderna, es el Estado quién se apropia de la facultad sancionadora,
prohibiendo la justicia de propia mano.
En nuestro ordenamiento se prohíbe la autotutela, y más aún, se la
sanciona criminal y civilmente. En efecto la Constitución Política de la
República establece que todo conflicto debe ser resuelto a través de un tribunal
competente, lo que se deduce de los arts. 1, 19 Nº 1, 2, 3 y 76, en igual sentido el
artículo 1 del Código Orgánico de Tribunales y artículo 1 del Código Procesal
Penal. La ley por su parte, tanto en el Código Penal como en el Código Civil,
prohíben el uso de la fuerza, ya sea tipificándolo como delito, ya sea afectando la
validez del acto.
Excepciones.
En nuestra legislación es posible identificar algunos casos en los que la
autotutela se encontraría permitida, pero siempre bajo el cumplimiento de una
serie de exigencias legales:
a) El derecho a la huelga. Artículo 345 del Código del Trabajo.
b) El derecho legal de retención. Artículo 2392 del Código Civil y 545
del Código de Procedimiento Civil.
c) La legitima defensa. Artículo 10 N° 4 y N° 5 del Código Penal,
como una eximente de responsabilidad penal.
2.2. La autocomposición
Concepto
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Características
La autocomposición se caracteriza por:
a) Ser una forma de solución de conflictos, ya sea que se hayan llevado o
no al proceso para su solución.
b) Es una forma en que las partes en forma directa, sea con la asistencia o
no de terceros, determinan las condiciones en que se debe solucionar el conflicto.
c) Sólo puede autocomponerse por quienes tienen las facultades
suficientes para llegar a un acuerdo, por lo que deben reunirse las reglas
generales de capacidad del Código Civil, y el mandatario judicial debe tener las
facultades del art. 7 inc.2 Código de Procedimiento Civil.
d) Es una forma pacífica de solución de los conflictos que emana de una
decisión voluntaria de las partes, por lo que la concurrencia de la fuerza física o
moral la invalida.
La negociación directa de las partes constituye la primera alternativa de
solución del conflicto. Ella requiere la existencia de un conflicto previo, a cuya
solución se arriba por la acción voluntaria de las partes. Es indiferente a la
existencia de un proceso, en cuanto puede existir sin éste, durante éste o después
de éste, en la etapa de cumplimiento de la sentencia.
El proceso penal actual, está estructurado a través de diversos
procedimientos aplicables conforme a la cuantía de los delitos investigativos, y
sujetos al cumplimiento de ciertos presupuestos obligatorios, así: el principal y
más complejo de ellos es el procedimiento ordinario que tiene por etapa final el
Juicio Oral; luego aparecen, el procedimiento abreviado, el simplificado y el
monitorio, además de otros de carácter especial según la naturaleza de la acción
penal ejercida o la calidad del imputado.
Sin perjucio de la variada gama de procedimientos antes citados, que
constituyen las diversas formas de solucionar el conflicto penal, en busca de una
sentencia condenatoria o absolutoria, el sistema penal también reconoce la
procedencia de salidas alternativas para poner término o suspender los procesos
penales durante su transcurso, estos medios son: i) la suspensión condicional del
procedimiento; ii) los acuerdos reparatorios; iii) el ejercicio del principio de
oportunidad; otras formas, anormales de poner término al proceso penal, son el
ejercicio de la facultad del Ministerio Público de no perseverar en la
investigación y el sobreseimiento definitivo según sus diversas causales.
Clasificación
Desde el punto de vista de su relación con el proceso, la autocomposición
se clasifica en:
a) Extraprocesal o pre-pocesal: tendrá uno u otro carácter según se discuta
su procedencia o validez en el proceso.
b) Intraprocesal: se produce durante el proceso declarativo, ya sea a
instancias de las partes, o del órgano jurisdiccional. Ella requiere resolución
judicial que no tiene, eso sí, el carácter de decisión jurisdiccional del conflicto.
c) Post-procesal: se verifica desde la sentencia firme durante la ejecución
de ésta, ya sea en la ejecución singular como en la colectiva.
Desde el punto de vista de concurrencia de las partes para generar la
composición, es menester tener presente que siendo dos las partes en conflicto y
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En materia penal
Dicho precepto debe concordarse con el artículo 56 del Código Procesal
Penal, los cuales establecen que la acción penal pública no se extingue por la
renuncia de la persona ofendida.
De acuerdo con ello, es posible renunciar a la acción penal pública por la
parte ofendida, pero ello importa que sólo la parte ofendida y sus sucesores no
podrán hacer valer la acción, no afectando dicha renuncia a cualquier otra
persona capaz de ejercerla según los arts. 111 y 173 del Código Procesal Penal.
En el actual proceso penal, el art. 170 Código Procesal Penal, contempla el
principio de oportunidad, por el cual se permite a los Fiscales del Ministerio
Público no iniciar la acción penal o abandonar la ya iniciada cuando se trate de
un hecho que no comprometa gravemente el interés público.
Sin embargo, en el antiguo como en el nuevo proceso penal, tratándose de
la acción penal privada y de la civil, se establece expresamente su extinción por
medio de la renuncia de la parte ofendida, art. 56 inc.2 del Código ya citado.
Finalmente se contempla como una forma de extinguir la responsabilidad
penal el perdón de la parte ofendida, art. 93 Nº 5 Código Penal en relación con el
artículo 250 letra d) Código Procesal Penal.
B. El desistimiento
Una vez hecha valer la pretensión en el proceso por parte del actor, lo que
cabe es el desistimiento, al cual se lo ha definido como: “la renuncia que
efectúa el demandante de la pretensión hecha valer en su demanda o del
demandado de la pretensión hecha valer en su reconvención durante el
proceso”.
Consiste en un acto unilateral del actor, el cual no requiere aceptación del
demandado, pero puede oponerse al mismo o en su caso, hacerlo
condicionalmente al pago de las costas de la causa, arts. 148 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil.
En materia penal
En el proceso penal, el querellante puede desistirse de la acción penal
pública, pero ésta no produce la extinción de la acción penal, sino sólo respecto
de la tramitación de la querella. Art.118 Código Procesal Penal.
C. El Allanamiento
Se lo ha definido como: “una manifestación de voluntad por parte del
demandado por el cual reconoce y se somete a la satisfacción de la
pretensión hecha valer en su contra por el actor”.
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En materia penal.
En el proceso penal no puede concebirse un allanamiento en el juicio oral,
lo que cabría sería aplicar el procedimiento abreviado, la suspensión condicional
del procedimiento o los acuerdos reparatorios, dependiendo de la cuantia del
delito respectivo.
Debe tenerse presente que nadie puede ser condenado aún cuando haya
confesado su autoría, pues el sistema procesal penal está diseñado sobre la base
de una investigación que lleva a cabo la Fiscalía, quien luego debe rendir las
pruebas en el juicio oral y en dicho contexto, la declaración del imputado no
constituye un medio de prueba, sino que un derecho establecido en favor de este
último.
A. La Transacción
Concepto.
Se la ha definido como: “es un método autocompositivo de carácter
bilateral y no asistido, destinado a precaver un litigio eventual o poner
término a un litigio pendiente, haciéndose las partes concesiones
recíprocas”.
Se encuentra regulada en los arts. 2446 y siguientes Código Civil.
Características.
La transacción se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, que busca solucionar el conflicto antes
de que sea llevado a un proceso o poner término al litigio del que versa el
proceso.
b) Es un método autocompositivo directo, no necesita de la asistencia de
un tercero.
c) Es un contrato o acto jurídico bilateral, por lo que requiere el acuerdo de
las partes del proceso.
d) Es un contrato que pone término a un litigio eventual o precave un
litigio pendiente, exigiendo que as partes se hagan concesiones recíprocas.
e) Es un contrato extrajudicial.
f) Es un contrato regulado por la ley.
g) El mandatario judicial requiere facultades especiales para transigir
conforme al art. 7 inc.2 CPC.
h) Es un contrato consensual.
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B. La Mediación
Es un medio autocompositivo de carácter extrajudicial, bilateral y asistido,
destinado a precaver un litigio eventual o a poner término a un litigio pendiente.
Se la ha defino como: ”procedimiento no adversarial en el cual un
tercero imparcial (diferente al Juez) ayuda a las partes a negociar para
llegar a un acuerdo mutuamente aceptable”.
Características
Se caracteriza por ser:
a) Es un método autocompositivo, por el cual mediante la asistencia de un
tercero, se puede llegar voluntariamente a una solución.
b) Es un método autocompositivo de negociación asistida, puesto que se
contempla la asistencia de un tercero llamado mediador.
c) El mediador no cumple una función decisoria respecto del conflicto,
sino que es un colaborador de las partes para que arriben a un acuerdo.
d) El proceso de mediación es confidencial, tanto para las partes como
para el mediador y los terceros.
e) El proceso de mediación puede ser establecido con carácter voluntario,
obligatorio u optativo.
f) Se caracteriza por ser de una formalidad relativa y flexible.
g) Es creativo, el mediador y las partes no se encuentran limitados en
explorar las diversas soluciones a través de las cuales se puede componer el
conflicto.
h) El proceso de mediación puede permitir que las partes lleguen a un
acuerdo recíproco acerca de la forma de resolver el conflicto.
i) En nuestro derecho lo normal será que el acuerdo se materialice
mediante la suscripción de un contrato de transacción.
En nuestra legislación actual, LA MEDIACIÓN está regulada en el
artículo 106 de la Ley N°19968.
Artículo 106.- Mediación previa, voluntaria y prohibida. Las causas relativas al derecho de alimentos,
cuidado personal y al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relación
directa y regular, aun cuando se deban tratar en el marco de una acción de divorcio o separación judicial,
deberán someterse a un procedimiento de mediación previo a la interposición de la demanda, el que se regirá
por las normas de esta ley y su reglamento.
Lo dispuesto en el inciso anterior no se aplicará a los casos del artículo 54 de la ley N° 19.947.
Las partes quedarán exentas del cumplimiento de este requisito, si acreditaren que antes del inicio de la
causa, sometieron el mismo conflicto a
mediación ante mediadores inscritos en el registro a que se refiere el artículo 112 o si hubieren alcanzado un
acuerdo privado sobre estas materias.
Las restantes materias de competencia de los juzgados de familia, exceptuadas las señaladas en el inciso
siguiente, podrán ser sometidas a mediación si así lo acuerdan o lo aceptan las partes.
No se someterán a mediación los asuntos relativos al estado civil de las personas, salvo en los casos
contemplados por la Ley de Matrimonio Civil; la declaración de interdicción; las causas sobre maltrato de
niños, niñas o adolescentes, y los procedimientos regulados en la ley N° 19.620, sobre adopción.
En los asuntos a que dé lugar la aplicación de la ley N°20.066, sobre Violencia Intrafamiliar, la mediación
procederá en los términos y condiciones establecidos en los artículos 96 y 97 de esta ley.
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C. El Avenimiento
Es un medio autocompositivo, bilateral y no asistido, destinado a poner
término a un litigio pendiente.
Se lo ha definido como: “el acuerdo que logran directamente las partes
en virtud del cual le ponen término a su conflicto pendiente de resolución
judicial, expresándolo así al tribunal que está conociendo la causa”
(Colombo Campbell).
Características
Se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, por el cual se pretende poner término a
un litigio pendiente, es decir, a un litigio sobre el cual existe un proceso.
b) Es un medio autocompositivo directo.
c) Es un contrato o acto jurídico unilateral.
d) Es un contrato procesal.
e) Es un contrato judicial, puesto que generalmente las partes lo acuerdan
fuera del proceso, pero deben dar cuenta de éste al tribunal para que produzca el
efecto de poner término al litigio.
f) Es un contrato no regulado sistemáticamente en la ley.
g) El mandatario judicial requiere facultades especiales para avenir.
h) El avenimiento pasado ante tribunal competente pone término al
proceso y proceso y produce el efecto de cosa juzgada.
D. La Conciliación
Es un medio autocompositivo de carácter judicial, bilateral y asistido,
destinado a poner término a un litigio pendiente.
Se lo ha definido como: “el acto jurídico procesal bilateral en virtud del
cual las partes, a iniciativa del juez que conoce del proceso, logran durante
su desarrollo ponerle fin por mutuo acuerdo” (Colombo Campbell)
Características
Se caracteriza por:
a) Es un método autocompositivo, por el cual se pretende poner término a
un litigio pendiente. No es un método puro, ya que requiere de la existencia del
proceso y en su momento, de la asistencia personal del juez.
b) Es un método autocompositivo asistido, por el juez que conoce de la
causa.
c) Es un contrato jurídico bilateral.
d) Es un contrato procesal. Dentro de éste existe una limitación, ya que las
partes sólo pueden componer acerca de sobre las pretensiones y
contrapretensiones debatidas, sin poder hacer concesiones ajenas a las
sustentadas en el proceso.
e) Es un contrato judicial, puesto que lo celebran dentro del proceso y en
presencia del tribunal, dejándose constancia en un acta acerca del acuerdo, que
deben suscribir el juez, las partes que lo deseen y el secretario del tribunal, art.
267 CPC.
f) Es un contrato regulado por la ley, estableciéndose además el llamado a
conciliación como uno de los trámites esenciales en primera instancia, en
conformidad al art. 795 nº 2, cuya omisión faculta para deducir un recurso de
casación de forma.
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2.3. HETEROCOMPOSICIÓN
Ella es “aquél método de solución de conflictos por el cual las partes
acuden a un tercero, ya sea individual o colegiado, quién se compromete u
obliga en razón de su oficio, luego de la tramitación de un proceso, a emitir
una decisión para la solución del conflicto, cuyo cumplimiento deberán
acatar dichas partes”.
Más allá de la inonía de esta conocida imagen, ese mundo ideal requiere
de paz social, de ausencia de conflictos en los diversos ámbitos de la vida de la
humanidad. Nuestra profesión surge como respuesta al conflicto, como un
componedor de las problemáticas de las personas.
Si como individu@s de la especia humana, pudiesemos resolver nuestras
controversias de manera pacífica, de manera autocompositiva, no se requeriría ni
siquiera de tribunales; pero, como históricamente ha quedado demostrado, la
humanidad no es capaz de resolver conflictos de manera pacífica, sino sólo de
manera excepcional. Socialmente, estamos acostumbrados a encargar la solución
del asunto a terceros, para que se dirima de la manera más imparcial posible.
En nuestra realidad contemporánea, contamos con el proceso, con
tribunales, con auxiliares de la administración de justicia, y muy especialmente,
de entre ellos, con l@s abogad@s.
(PARENTESIS SOBRE LA ABOGACÍA)
L@ Abogacía, es por lejos, la profesión más íconica de todas, la
trascendencia de nuestra labor trasunta todos los planos de interés del ser
humano.
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Aparece entonces la trilogía “contienda - juez - juicio”, así como, una serie
de conceptos similares que es preciso definir y diferenciar antes de entrar de
lleno al análisis de fondo.
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Fines:
- Finalidad de jurisdicción, restablecimiento del derecho y paz social.
- Finalidad del proceso: jurídica, social y de cooperación.
CLASIFICACIÓN:
Los distintos criterios de diferenciación que se utilizan para intentar
clasificar el proceso, son más bien aplicables a los procedimientos, por lo cual
nos remitiremos a enunciarlos:
1. Según las pretensiones:
a. Contencioso: Tiende a la obtención de un pronunciamiento que
dirima un conflicto, oposición de intereses suscitados entre las partes.
b. Voluntario: Su objeto se centra es una o más peticiones no
contenciosas y sus sujetos privados se denominan peticionarios o solicitantes.
2. Según su finalidad:
a. Declarativo: (de conocimiento o cognición), tiene por objeto la
pretensión tendiente a lograr que el órgano judicial dilucide y declare el
contenido y alcance de la situación jurídica existente entre las partes.
c. Ejecutivo: Hay ausencia de controversia y tiene por objeto cumplir
lo ordenado en una sentencia o en un título ejecutivo exigible que contiene una
obligación.
d. Cautelar: es accesorio a uno principal y tiene por objeto asegurar la
viabilidad de la sentencia condenatoria.
3. Según su estructura:
a. Ordinario: Todas las contiendas judiciales que no tuvieren señalada
una tramitación especial, serán ventiladas en juicio ordinario, salvo cuando este
código autoriza al juez a determinar la clase de proceso aplicable.
b. Especial: aquellos que tienen una regulación especial.
Presupuestos procesales.
Son aquellos elementos o exigencias esenciales que deben concurrir para
la constitución de un proceso válido y eficaz.
1. De Constitución: Son los presupuestos esenciales y equivalen a los
requisitos de existencia de un acto jurídico, por cuanto su ausencia determina la
inexistencia del proceso. Son los siguientes:
a) Ejercicio de la Acción.
b) Existencia de un Tribunal.
c) Emplazamiento Válido de las Partes.
PROCEDIMIENTO:
El procedimiento puede definirse como aquel conjunto de
formalidades preestablecidas en normas jurídicas contenidas en diversas
fuentes formales, que el ordenamiento jurídico pone a disposición de las
partes para que constituyan en conjunto con el tribunal el proceso
jurisdiccional.
1. Clasificación
Los procedimientos pueden clasificarse según la materia, según la finalidad y
según la extensión de la competencia otorgada al juez.
a. Según la materia.
Al respecto, podemos distinguir entre:
- Procedimiento civil.
- Procedimiento penal.
- Procedimiento laboral.
- Procedimiento de familia.
- Procedimiento tributario, entre otros.
b. Según la finalidad.
Nos encontraremos con:
- Procedimiento de conocimiento. Dentro de ellos podemos distinguir
entre procedimientos meramente declarativos, constitutivos, condenatorios, o
cautelares.
- Procedimiento ejecutivo.
- Procedimiento cautelar
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en tanto que en los procedimientos penales, donde existe gran interés social, rige
el principio inquisitivo.
Es importante hacer la aclaración de que cuando hablamos de principio
inquisitivo o dispositivo, no es lo mismo que el principio acusatorio e inquisitivo
que se refiere únicamente a los procesos penales.
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TEORIA DE LA ACCIÓN.
Introducción
La pretensión “Es la voluntad del sujeto enderezada a que se le satisfaga,
repare o restituya en un derecho subjetivo que se estima titular y que se
considera vulnerado”.
Desde esta perspectiva, es un estado sicológico que se traduce en la
voluntad de ser reparado o restituido en un derecho subjetivo. Así, distinguimos
el derecho objetivo como la norma de la cual emana la existencia de un derecho
subjetivo, y este último como la potestad de impetrar la protección de una
determinada situación jurídica.
Cuando se está en esta situación de potestad, se puede llegar a una
situación de pretensión y ejercer la acción procesal. Por lo que se puede ordenar
conforme al siguiente orden:
- Derecho objetivo, norma
- Derecho subjetivo, potestad
- Pretensión, voluntad de reclamar
- Acción, actividad dirigida a obtener la protección
2. Concepto de acción
La acción se ha entendido como el derecho a requerir la actuación de la
jurisdicción como único medio viable para la solución de la contienda. Es el
poder jurídico de una persona que obliga a intervenir a la jurisdicción en el
conocimiento de una determinada pretensión y a resolverla.
La manifestación externa de este derecho se efectúa a través de un acto
jurídico procesal, comúnmente denominado demanda, la cual a su vez se
contiene en un libelo. Pero en definitiva, lo que caracteriza a la acción es el
contener una pretensión, entendida ésta como la expectativa de obtener una
decisión favorable. Por ello, los autores han conceptualizado de diferente forma:
3. Naturaleza jurídica
La acción, en conjunto con la jurisdicción, ha sido uno de los conceptos
más discutidos en la doctrina procesal, dando origen a una serie de teorías al
respecto:
1. Teoría Clásica o Monista: Surge a partir de la revolución francesa,
y postula que la acción es inherente al derecho subjetivo. Todo derecho
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Para tales efectos se dictó el Auto Acordado Nº 37 del 15 de abril de 2016; además, posteriormente se emitió un segundo
Auto Acordado sobre la materia, el Nº 71 de fecha 16 de junio de 2016, a través del cual se busc sistematizar los autos
acordados vigentes estableciendo un marco normativo interno actualizado que, junto al Acta 37-2016, entregue directrices
generales para el funcionamiento de los tribunales que tramitan electrónicamente con el fin de adecuar y compatibilizar sus
procedimientos con las reformas legales.
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sustantivo tiene asociada una acción para su tutela. Habrá acción sólo si hay
derecho; acción y derecho se complementan.
2. Teorías Dualistas: Derecho subjetivo y acción son dos realidades
completamente diferentes, porque de lo contrario, si la acción fuera inherente al
derecho, toda demanda debiera ser necesariamente acogida por el tribunal.
Existen dos corrientes dentro de esta teoría:
a) Concretas: Hay dualidad pero la acción está arraigada al derecho, en
términos tales de ser el instrumento para obtener su constitución, declaración o
reconocimiento:
i. Chiovenda: la acción es un derecho potestativo dirigido contra el
adversario para que en su contra actúe la ley y ampare al actor.
ii. Calamandrei: la acción es un derecho autónomo dirigido contra el
Estado para que reconozca el derecho sustantivo en la sentencia.
b) Abstractas: Desarraigan la acción del derecho, y la conciben tan
sólo como el medio habilitante para el nacimiento del proceso:
i. Carnelutti: la acción es un derecho abstracto y público que permite
el proceso, cuya finalidad es la justa composición de la litis.
ii. Couture: la acción es simplemente una manifestación del derecho de
petición, para pedir el amparo del derecho frente a cualquier amenaza o lesión en
los derechos de quien acciona.
c) Accion como derecho a la tutela jurisdiccional.
Este derecho tiene dos planos de acción, siendo factible ubicar a la tutela
jurisdiccional efectiva antes y durante el proceso. La tutela jurisdiccional antes
del proceso opera como aquél derecho que tiene toda persona de exigir al Estado
provea a la sociedad de determinados requisitos materiales y jurídicos, los cuales
son indispensables para resolver un proceso judicial en condiciones
satisfactorias, tales como: un órgano estatal encargado de la resolución de
conflictos y eliminación de incertidumbres con relevancia jurídica, esto de
conformidad con la finalidad concreta del proceso; otro elemento es proveer la
existencia de normas procesales que garanticen un tratamiento expeditivo del
conflicto llevado a juicio. Por su parte, la tutela jurisdiccional durante el proceso
engloba un catálogo de derechos esenciales que deben ser provistos por el Estado
a toda persona que se constituya como parte en un proceso judicial.
TUTELA JURISDICCIONAL
Se considera a la tutela jurisdiccional como el poder que tiene toda persona,
sea esta natural o jurídica, para exigir al Estado que haga efectiva su función
jurisdiccional; es decir, permite a todo sujeto de derechos ser parte en un proceso
y así causar la actividad jurisdiccional sobre las pretensiones planteadas.
El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva importa también la garantía de la
administración de justicia que integrada por diversos conceptos de origen
procesal han devenido en constitucionales, brindando a los justiciables la tutela
que un instrumento de ese rango normativo proporciona.
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4. Elementos de la acción
Conforme al concepto precedentemente enunciado, estamos en
condiciones de identificar los elementos fundamentales de la acción:
1. Sujetos: Existe siempre un sujeto activo, que es el titular de la
acción, quien la ejerce, y al cual denominaremos demandante, querellante,
ejecutante, o genéricamente actor. Por el otro lado, tenemos al sujeto pasivo,
también llamado demandado, querellado, reo. Ambos sujetos pueden ser una o
varias personas, naturales o jurídicas.
2. Objeto: Es el derecho cuyo reconocimiento, declaración o
constitución se persigue mediante la interposición de la acción. Es la pretensión.
3. Causa: Es el fundamento fáctico y jurídico (no necesariamente una
ley) del derecho pretendido.
5. Condiciones
Finalmente, luego de haber establecido tanto el concepto como los
elementos esenciales de la acción, debemos analizar las llamadas Condiciones de
la Acción, definidas como aquellos requisitos tanto de forma como de fondo sin
los cuales la acción no puede prosperar. Son fundamentalmente de dos clases:
1. Condiciones de Ejercicio: Son aquellas sin las cuales la acción no
puede ser acogida a tramitación:
a) Existencia de una Pretensión: No puede haber una acción vacía,
sino que debe tener un contenido que concierna al derecho.
b) Ejercicio de la acción en una demanda: La ley indica como debe
ejercerse la acción, indicando las funciones de los órganos y la forma de iniciar
el proceso. La demanda debe cumplir con los requisitos legales (artículo 254
C.P.C.) En caso de procedimientos de otra naturaleza, será otra la forma y
requisitos que deberá adoptar la acción (ej:querella)
3. Requisitos de la acción.
Para que la acción intentada por el demandante sea exitosa, deben
verificarse una serie de requisitos de fondo y forma.
a. Requisitos de fondo.
1. Derecho a la acción. La pretensión debe ser fundada. Esto se traduce
en que el actor sea titular de un derecho respecto del cual invoca la tutela
jurisdiccional, y además que sea capaz de probar la existencia y exigibilidad de
su derecho.
2. Interés del actor. Si no hay un interés protegido por la ley, el
fundamento de la acción desaparece.
b. Presupuestos procesales de la acción.
1. Capacidad del actor. El actor debe ser una persona capaz de
comparecer en juicio, o debe obrar debidamente representado.
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6. Clasificación de la acción
1. Según el derecho que protegen:
a) Personalísimas (derechos inherentes a la persona), de Estado (derechos de
familia) o patrimoniales (contenido económico).
b) Personales (derechos personales o créditos) y Reales (derechos reales).
c) Muebles (los hechos que se deben se reputan muebles) o Inmuebles.
2. Según su Objeto:
a. Acciones de condena. Son aquellas por las cuales el demandante
busca que se obligue al demandado al cumplimiento de una prestación, ocurre en
la acción reivindicatoria.
b. Acciones declarativas. Son aquellas que buscan por parte del
tribunal la declaración de una situación ya constituida, como en la acción de
nulidad de un contrato.
c. Acciones constitutivas. Las acciones constitutivas persiguen la
constitución de un estado jurídico nuevo, modificando uno existente. Claro
ejemplo lo tenemos en la acción de divorcio.
d. Acciones ejecutivas. Estas acciones se definen como aquellas que
tienen por objeto obtener el cumplimiento forzado de una obligación contenida
en un título que lleva aparejada su ejecución, a fin de obtener lo que se debe, o
su equivalencia en dinero.
e. Acciones cautelares. Las cautelares son acciones que tienen por
objeto lograr un pronunciamiento provisional por parte del tribunal, en orden a
asegurar el objeto que será materia de discusión en el juicio.
3. Según su calidad:
a) Principal: subsiste por si misma.
b) Accesoria: necesita de otra principal para subsistir
4. Según la materia:
a) Penal: tiene por objeto el castigo del culpable de un ilícito penal.
b) Civil: busca la restitución de una cosa o su valor y la
indemnización respectiva.
c) Otras especiales.
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8. Ejercicio de la acción.
a. Medio. El medio para ejercitar la acción será la demanda.
b. Oportunidad. En general, la oportunidad estará definida por la
conveniencia del actor. Sin embargo, existen casos en que la oportunidad
para presentar la demanda queda determinada por ciertas circunstancias,
como ocurre con la jactancia o las medidas precautorias. Es muy
importante además considerar las normas sobre prescripción contenidas en
el Código Civil.
c. Pluralidad de acciones. Toda vez que el demandante es uno solo, no
tendremos inconvenientes. Pero puede ocurrir que sean muchos los
interesados en la intervención jurisdiccional del Estado, o sea, puede darse
la coexistencia de una serie de pretensiones. En ese caso, por economía
procesal, la ley permite la interposición de acciones conjuntas (aunque en
estricto rigor, la acción es una sola y las pretensiones son las distintas).
Ahora bien, quedará a criterio de estas personas si actuar conjunta o
separadamente, ya que la ley los faculta al efecto, pero no los obliga.
9. Acción y reacción
La reacción es la forma como actúa el demandado frente a la acción.
Para ello podemos mencionar algunas diferencias:
1. la acción es siempre expresa, en cambio la reacción puede ser tácita.
2. la acción puede tener múltiples causas, en cambio la reacción reconoce
como única causa la acción.
3. la acción siempre precede a la acción.
El emplazamiento
Estrechamente vinculado al concepto de acción, aparece el
emplazamiento, unánimemente definido como “la notificación legal de la
demanda más el plazo que tiene el demandado para reaccionar frente a ella.”
A partir del concepto antes enunciado, podemos distinguir los dos
elementos esenciales. El primero de ellos es la notificación legal de la demanda,
que implica poner al demandado en conocimiento de la acción, de la pretensión
contenida en ella, y de la resolución del tribunal a ese respecto. El segundo
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La Contrapretensión
Es la voluntad del demandado para que se respete o se le mantenga en el
goce de una situación jurídica que estima amenazada por la acción procesal.
En ella se observa el elemento voluntad en mantener una determinada
situación, y pretensión, como autoatribución de un derecho subjetivo.
Es por ello que encontramos ciertas conductas del sujeto pasivo de la
relación procesal:
a. la reconvención: es la forma que tiene el demandado de hacer valer sus
pretensiones respecto del demandante, con el objeto de que todas las
pretensiones recíprocas se discutan en un mismo procedimiento y se resuelvan a
través de una sentencia. Esta no es la única manera de hacer valer la pretensión,
por cuanto podría iniciar un juicio distinto.
b. Allanamiento: regulado en el artículo 313 del CPC. Será expreso,
reconociendo los hechos y los fundamentos de la pretensión, y tácito, cuando el
demandado no controvierte en forma sustancial y pertinente los fundamentos de
la pretensión.
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Elementos de la excepción.
Al igual que con la acción, en la excepción encontramos la presencia de
ciertos elementos, a saber:
a. El sujeto activo: será el demandado.
b. El sujeto pasivo: será el demandante.
c. El objeto: es el interés que el demandado alega en juicio, y por lo tanto
consiste en su solicitud de rechazar la demanda en todas sus partes, por no ser
efectivos los hechos, por haberse extinguido la obligación o por cualquier otro
hecho que prive de efectividad la demanda incoada en su contra.
d. La causa: se encuentra en el hecho que fundamenta las alegaciones
intentadas por el demandado, como el pago o cualquier otro modo de extinguir
las obligaciones.
7) Derecho a que se permita a las partes rendir pruebas para acreditar sus
fundamentos, que asegure la posibilidad de valerse de los medios generalmente
reconocidos por el ordenamiento, derecho que no es absoluto ya que no puede
permitir rendir pruebas obtenidas ilícitamente (Ej: art. 484 CPP inc. 3º y art. 276
inc. 3º NCPP).
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