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Señores:
JUZGADO ADMINISTRATIVO DEL CIRCULO DE PASTO (REPARTO)
CIUDAD.
Cordial Saludo,
EDGAR HERNANDO BURBANO BURGOS, mayor de edad, vecino del Municipio de Pasto (Nariño),
identificado con Cédula de Ciudadanía No. 12.986.067 de Pasto, Abogado en ejercicio y portador
de la T.P. No. 212.713 del C.S. de la J., actuando en representación de la señora AURA ELISA
ACHICANOY ANGANOY, vecina de Pasto e identificada con cedulas de ciudadanía No. 30.709.577
de Pasto, por medio del presente escrito, de manera respetuosa, Y ACORDE CON LO
ESTABLECIDO EN EL ARTICULO 138 DE LA LEY 1437 DE 2011 – CODIGO DE
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, acudo ante
su despacho con el fin de PRESENTAR CORRECCION DE DEMANDA DE NULIDAD Y
RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO NACION – MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL –
SECRETARIA GENERAL DIRECCION ADMINISTRATIVA DEL MINISTERIO DE DEFENSA
NACIONAL – COORDINACION GRUPO DE PRESTACIONES SOCIALES DEL EJÉRCITO
NACIONAL DE COLOMBIA, representada legalmente por la Doctora LINA MARIA TORRES
CAMARGO, o por quien haga sus veces, POR LA VIOLACION A LOS DERECHOS PENSIONALES
DE MI PODERDANTE al negarse a reconocerle A TRAVES DE LA RESOLUCION No. 3785 del 30
de julio de 2019, ratificada con la resolución No. 4445 del 16 de septiembre de 2019, LA PENSION
DE SOBREVIVIENTE ACTUALIZADA CON EL IPC, CON SU RESPECTIVO RETROACTIVO
PENSIONAL, E INTERESES Y DEMAS PRERROGATIVAS PENSIONALES A QUE TIENE
DERECHO, en su calidad de compañera permanente del fallecido SUBTENIENTE DEL EJERCITO
NACIONAL DE COLOMBIA, señor JOSE FRANCO CRIOLLO, quien perdió la vida en hechos
ocurridos el 21 de octubre de 1977, en Mutata – Antioquia, en el BATALLON DE INFANTERIA No.
11 VOLTIGEROS.
HECHOS:
4. La señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, tiene su domicilio en la carrera 36B No.
4 -30, Barrio Anganoy, de la Ciudad de Pasto.
6. El NUCLEO FAMILIAR de la accionante, está constituido, por sus dos hijas, de nombre
MARIA JIMENA NUPAN ACHICANOY de 35 años de Edad, soltera, PERSONA ENFERMA
Y EN CONDICION DE DESEMPLEO, SANDRA ERIKA CRIOLLO ACHICANOY de 45 años
de edad, en condición de empleada medio tiempo y con su nieto de nombre FAVER
SEBASTIAN ACOSTA CRIOLLO, de 12 años de edad.
7. En forma adicional la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, vela por el cuidado,
bienestar y manutención de su tío, el señor JOSE DAVID ACHICANOY ACHICANOY, de
80 años de Edad, soltero, desempleado, persona propietaria del inmueble en el que ella
reside con su familia.
10. La señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, fue compañera permanente del señor
SUBTENIENTE DEL EJERCITO NACIONAL DE COLOMBIA, señor JOSE FRANCO
CRIOLLO CADENA en el periodo comprendido entre 15 de enero de 1972 hasta el 21 de
octubre de 1977, fecha de fallecimiento del mencionado oficial del ejército.
13. EL señor Subteniente JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, en su condición de oficial activo
al servicio del ejército de Colombia, el día 3 de en octubre de 1977, en las oficinas del
JUZGADO PRIMERO CIVIL MUNICIPAL DE PASTO, realiza el reconocimiento LEGAL, en
forma libre y espontánea, de su hija la señora SANDRA ERIKA CRIOLLO ACHICANOY.
15. La UNION MARITAL DE HECHO, entre mi poderdante señora AURA ELISA ACHICANOY
ANGANOY, y el señor JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, perduro desde el 15 de enero
de 1972 hasta el mes de mayo de 1976, fecha en la cual se separaran, debido a que el señor
CRIOLLO CADENA, ingresa a la ESCUELA MILITAR DE CADETES JOSE MARIA
CORDOVA, a continuar con su preparación en la carrera militar como oficial del Ejército de
Colombia.
18. La accionante señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, se encuentra en una situación
de debilidad manifiesta, en su condición de adulto mayor, y que en su calidad de sujeto de
especial protección constitucional, demanda con mayor urgencia el reconocimiento de su
derecho a percibir una pensión de sobreviviente, como compañera supérstite del oficial del
ejército señor JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA , máxime cuando ha tenido que asumir
el rol de MADRE CABEZA DE FAMILIA, asumiendo la totalidad de las cargas de
sostenimiento, vestido, alimentación, vivienda, educación y salud de su familia por más de
40 años, por la pérdida de su COMPAÑERO PERMANENTE, situación que se ha visto
agravada por padecimientos médicos, y por la carencia de recursos económicos, que le
permitan de forma mínima afrontar sus necesidades de seguridad social, y subsistir de forma
digna.
20. EL Señor SUBTENIENTE DEL EJERCITO JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, compañero
permanente de mi poderdante, presto sus servicios al EJERCITO NACIONAL DE
COLOMBIA, en calidad de SUBTENIENTE COMANDANTE DE PELOTON, en el periodo
comprendido ENTRE EL 1 DE JUNIO DE 1976 hasta el 21 DE OCTUBRE DE 1977, fecha
en la que se encontraba asignado al BATALLON DE INFANTERIA No. 11 “VOLTIGEROS”,
en la localidad de Mutatá – Antioquia.
22. Durante el tiempo que el señor Subteniente JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, presto sus
servicios al Ejercito Nacional, cubrió en forma diligente y responsable las necesidades
económicas de su compañera permanente y de su hija, las señoras AURA ELISA
ACHICANOY ANGANOY Y SANDRA ERIKA CRIOLLO ACHICANOY.
23. Con la muerte del señor Subteniente JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, mi representada
y su hija, quienes para la fecha de su fallecimiento contaban con 23 años la madre y con 3
años la hija, quedaron en total desamparo, situación que ha mantenido hasta la presente
fecha, DEBIDO A QUE NUNCA SE LES HA RECONOCIDO SU DERECHO A PERCIBIR LA
PENSION DE SOBREVIVIENTES, a la que por ley tienen derecho.
25. Adicionalmente, la señora AURA ELISA ACHICANOY, vela por el cuidado, mantenimiento
y bienestar económico, físico, y emocional de su tío JOSE DAVID ANGANOY, con quien
convive, persona de la tercera edad de 80 años de edad y quien es el propietario de la
vivienda en la que habita mi representada y toda su familia.
28. Es así como la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, el día 19 de julio de 1979,
presenta escrito al señor Teniente Coronel MANUEL GUILLERMO MARTINEZ PACHON –
JEFE SECCION PRESTACIONES SOCIALES DE LAS FUERZAS MILITARES, para la
época, documento por medio del cual realiza una reclamación de AUXILIOS ADICIONALES
PARA SU HIJA LA SEÑORA SANDRA ERIKA CRIOLLO ACHICANOY, sin que se le haya
dado respuesta de fondo a su solicitud RESPECTO DE SU DERECHO PENSIONAL.
29. Así mismo, el día 26 de febrero de 1998, la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY,
ENVIA UN OFICIO A LA DOCTORA ELSY DE ALCALA, coordinadora de Trabajo Social de
la CORPORACION GENERAL GUSTAVO MATAMOROS , “SOLICITANDO APOYO”, EN
SU CALIDAD DE COMPAÑERA PERMANENTE DEL FALLECIDO OFICIAL, PARA
COSTEAR LOS ESTUDIOS DE PREGRADO DE SU HIJA SANDRA ERIKA CRIOLLO
ACHICANOY, quien adelantaba estudio de Psicología en la Universidad de Nariño.
31. Así mismo el día 9 de julio de 1998, La doctora MARGARITA GARCIA SERRANO,
coordinadora de TRABAJO SOCIAL DE LA CORPORACION GENERAL GUSTAVO
MATAMOROS D´COSTA, solicita a mi poderdante, le envié a esa oficina, fotocopia del
informe Administrativo donde aparezca como calificaron el fallecimiento de su esposo en el
Ejercito.
33. El día 26 de agosto de 1998, la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, SOLICITA
en su calidad de esposa del señor Teniente JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, fallecido
al servicio del Ejercito Nacional, AL JEFE DE DEPARTAMENTO E1, SECCION OFICIALES,
se le envié una copia del INFORME ADMINISTRATIVO, en el cual aparezca la calificación
del fallecimiento de su esposo.
34. El día 26 de agosto el señor Teniente Coronel ROBERTO PARADA SOTO, Director de
Prestaciones Sociales del Ejercito, da “traslado para los fines pertinentes y por ser de su
competencia de la solicitud elevada por la señora AURA ELISA ACHICAHOY ANGANOY,
esposa del extinto TE. JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA”, donde requiere fotocopia del
informe administrativo por la muerte del mencionado oficial, al JEFE DE DIVISION ARCHIVO
GENERAL – MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL.
39. A pesar de tal RECONOCIMIENTO COMO FAMILIARES SUPERSTITES del fallecido oficial
del Ejército Nacional de Colombia, a la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, NI A
SU HIJA LA SEÑORA SANDRA ERIKA CRIOLLO ACHICANOY, EN NINGUN MOMENTO
se les ha realizado ningún pago, por parte de ENTIDAD ACCIONADA, derivado de su
derecho A PERCIBIR LA PENSION DE SOBREVIVIENTE que por ley les corresponde.
40. La señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, en vista de que nunca obtuvo respuesta
a sus múltiples reclamaciones, y en razón de su difícil y precaria situación económica, el día
24 de abril de 2019, envía SOLICITUD DE RECONOCIMIENTO DE SU ASIGNACION
PENSIONAL AL SEÑOR TENIENTE CORONEL JOSE AGUSTIN FIERRO CASTRO,
SUBDIRECTOR DE PRESTACIONES SOCIALES DE LA CAJA DE RETIRO DE LAS
FUERZAS MILITARES – CREMIL.
42. El día 10 de mayo de 2019, la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, envía
RECLAMACION ADMINISTRATIVA, a la CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES
– CREMIL, solicitando se le reconozca su derecho a percibir la PENSION DE
SOBREVIVIENTES, en su calidad de compañera permanente del oficial del Ejercito señor
JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, con quien procreó una hija de nombre SANDRA ERIKA
CRIOLLO ACHICANOY.
44. La señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, en vista de no tener una respuesta a
sus solicitudes, el día 10 de julio de 2019 interpone ACCION DE TUTELA EN CONTRA DEL
MINISTERIO DE DEFENSA – FUERZAS MILITARES DE COLOMBIA EJERCITO
NACIONAL – DIRECCION DE PRESTACIONES SOCIALES – CAJA DE RETIRO DE LAS
FUERZAS MILITARES, reclamando la protección a sus derechos fundamentales al mínimo
vital, seguridad social, a la vida digna, y al debido proceso.
46. El JUZGADO QUINTO DE FAMILIA DEL CIRCULO DE PASTO, en fallo emitido el día 16 de
Julio de 2019, RESUELVE NEGAR LA TUTELA, a pesar de considerar que mi poderdante
CUMPLE CON TODOS LOS REQUISITOS EXIGIDOS POR LA LEY PARA LA TUTELA DE
SUS DERECHOS PENSIONALES, por considerar que las entidades accionadas no se han
pronunciado de fondo respecto de la negativa o no de los derechos pensionales y que
de acuerdo con la ley cuentan con tiempo de 15 días hábiles para contestar todas las
solicitudes en materia pensional, y que en vista de tal situación SE DEBE ESPERAR QUE
LA ENTIDAD SE PRONUNCIE DE FONDO RESPECTO DE LA SOLICITUD, ACORDE
CON EL TIEMPO OTORGADO POR LA LEY.
48. La señora AURA ELISA ACHICANOY, inconforme con tal decisión, el día 20 de agosto de
2019, estando dentro del término legal, vía correo físico con la EMPRESA DE CORREOS
PRONTO ENVIOS, interpone recurso de REPOSICION FRENTE A LA RESOLUCION 3785
del 30 de Julio de 2019 emitida por el MINISTERIO DE DEFENSA – SECRETARIA
GENERAL.
51. Con base en los hechos previamente narrados, es claro que las ENTIDADES
ACCIONADAS, han violentado los derechos fundamentales de mi poderdante, a la
seguridad social, al mínimo vital, a la vida digna, y al debido proceso, al no reconocerle A
LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, el derecho a percibir la ASIGNACION
PENSIONAL, a la que tiene derecho en su calidad de compañera permanente del fallecido
oficial del Ejército Nacional, teniente JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA.
52. Cabe aclarar que LA NORMATIVIDAD EXISTENTE AL MOMENTO DEL DECESO DEL
SEÑOR OFICIAL DEL EJERCITO SEÑOR JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA, ocurrida
el 21 de octubre de 1977, es decir hace más de 41 años, NADA DECIA RESPECTO DE LA
PENSION DE SOBREVIVIENTES DE LOS OFICIALES DEL EJERCITO MUERTOS EN
SIMPLE ACCTIVIDAD, debido a que tal derecho a la pensión de sobrevivientes que solicita
la accionante, se empezó a reconocer a través de una interpretación constitucional, que por
vía jurisprudencial, específicamente del Consejo de Estado, se fue consolidando en forma
posterior a los hechos que dan origen a la presente acción razón por la cual se presentaba
un VACIO LEGAL, QUE IMPIDIO QUE MI PODERDANTE RECLAMARA SU DERECHO
PENSIONAL COMO COMPAÑERA PERMANENTE DEL FALLECIDO OFICIAL, por lo que
DICHA tardanza en la que incurrió la señora AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY para
solicitar la pensión de sobrevivientes, debe analizarse de manera diferencial, YA QUE EN
NINGUNA MEDIDA CORRESPONDE A DESCUIDO O FALTA DE INTERES DE SU PARTE.
NORMAS VIOLADAS:
Art. 2 C.N.
Art. 5 C.N.
Art. 6 C.N.
Art. 13 C.N.
Art. 48 C.N.
Art. 29 C.N.
LEY 100 DE 1993.
SENTENCIA 965 DE 2018 CONSEJO DE ESTADO.
8
CONCEPTO DE LA VIOLACION.
Los actos administrativos enjuiciados violaron las normas jerárquicamente superiores en las
cuales debían fundarse, y además desconocieron el precedente jurisprudencial del Honorable
Consejo de Estado en especial la Sentencia de unificación 00965 del 2018.
En ese orden se violan los artículos 13 y 48 de la Constitución Política, desconociéndose el
derecho a la igualdad y lo inherente a la seguridad social. Así mismo la negativa de la entidad
administrativa violo el derecho fundamental al debido proceso administrativo, en la medida
que la autoridad no tuvo en cuenta el precedente judicial del Consejo de Estado y de la Corte
Constitucional, que han reconocido el derecho de pensión de sobrevivientes a los
beneficiarios de militares, más aun teniendo en cuenta que la prestación que se reclama es
una prestación fundada en los principios de solidaridad y de universalidad de la seguridad
social, que busca garantizar a los familiares de la persona afiliada fallecida, una estabilidad
económica suficiente para asegurar su subsistencia en condiciones dignas, máxime, cuando
dicha prestación es la única fuente de ingresos de sus beneficiarios, que tiene por fin evitar
una situación de desamparo. Situación esta última, en que la naturaleza de la pensión de
sobrevivientes está ligada a la protección al derecho al mínimo vital y por tanto adquiere el
carácter de fundamental.
Así mismo los actos administrativos enjuiciados violan el artículo 2 de la Constitución dado
que, con los mismos no se cumple con los fines establecidos en el estado de derecho
Colombiano, principalmente porque no se garantizó la efectividad de los principios
constitucionales que tienen fuerza vinculante en el procedimiento administrativo, generando
la negativa del derecho solicitado, y desconociendo además que la familia merece especial
protección por constituir la base de la sociedad, negando el goce efectivo de los derechos
inalienables de la persona, conforme a lo reglado en los artículos 5 y 6 de la Constitución. En
tal sentido la entidad accionada desconoció que la seguridad social es servicio público a
cargo del Estado, el cual está sujeto al principio de UNIVERSALIDAD.
Tratándose de las normas legales violadas, la entidad accionada debió conceder la PENSION
DE SOBREVIVIENTES, aplicando el REGIMEN GENERAL DE PENSIONES, contenido en la ley
100 de 1993, en aplicación el PRINCIPIO DE FAVORABILIDAD, artículo 53 de la Constitución
Política y del Articulo 21 del Código Sustantivo de Trabajo, el cual consiste en materia laboral,
en el deber que tiene toda autoridad tanto judicial como administrativa de optar por la
situación más favorable al trabajador en caso de duda en la aplicación e interpretación de las
fuentes formales del derecho. Más allá de la duda ante dos normas, la jurisprudencia sostiene
que este principio se aplica inclusive cuando una sola norma admite diversas
interpretaciones. En la sentencia T-545 de 2004, al profundizar sobre los elementos del
principio de favorabilidad, la Corte encontró ellos son: “i) la noción de duda ante la necesidad
de elegir entre dos o más interpretaciones y, ii) la noción de interpretaciones concurrentes.”
Del primer elemento, esta Corporación ha indicado que la duda debe estar revestida de
seriedad y objetividad, características que a su vez dependen de la razonabilidad,
fundamentación y solidez jurídica de las interpretaciones. En cuanto al segundo elemento,
señaló que además de lo anterior, “deben ser efectivamente concurrentes al caso bajo
estudio, esto es, deben ser aplicables a los supuestos de hecho de las disposiciones
normativas en juego y a las situaciones fácticas concretas.” En suma, puede concluirse al
respecto, que el operador jurídico ante estas situaciones, debe recurrir a la interpretación más
beneficiosa para el trabajador, más aún cuando se trata de normas relativas a los requisitos
para adquirir la pensión, pues su omisión configura una vía de hecho que afecta los derechos
fundamentales al mínimo vital y a la seguridad social del trabajador. (…)”
PETICIONES Y PRETENCIONES
CUANTIA:
La cuantía acorde con las pretensiones de la presente demanda se la estima en LA SUMA DE MIL
SEIS MILLONES SEISCIENTOS VEINTICINCO MIL SETECIENTOS SESENTA Y CUATRO PESOS
MONEDA CORRIENTE ($1.006.625.764.oo), valor que resulta de multiplicar el valor actual de
$2.045.967.oo, salario básico mensual actual de un teniente del ejército multiplicado por 12 meses
y multiplicado por 41 años, es decir desde la fecha de fallecimiento del Oficial del Ejercito JOSE
FRANCO CRIOLLO ocurrida el 21 de octubre del año 1977.
La seguridad social es tanto un derecho fundamental social como un servicio público que, además
de su reconocimiento constitucional, según dispone el artículo 48 de la Constitución, está protegido
por los artículos 22 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, 9 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, 45 de la Carta de la Organización de los Estados
Americanos, 19 del Protocolo de San Salvador, 16 de la Declaración Americana de los Derechos de
la Persona, 9 del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos Humanos en
Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, y 11, numeral 1, literal "e" de la Convención
sobre Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer.
Este, en los términos de la segunda de las normas en cita se califica como un instrumento para la
satisfacción de los derechos económicos, sociales y culturales, indispensables para hacer efectiva
la dignidad humana y el libre desarrollo de la personalidad.
Es un derecho de eminente desarrollo legal que, entre otros aspectos, con sujeción a los principios
de eficiencia, universalidad y solidaridad, debe determinar las condiciones en que las personas
pueden acceder a ciertas prestaciones económicas para la protección de las contingencias derivadas
de la desocupación, vejez e incapacidad."
"La prestación económica denominada "pensión de sobrevivientes" tiene por objeto garantizar una
renta periódica a los miembros del grupo familiar de quien dependían económicamente, como
consecuencia de su muerte y de haber realizado, en vida, cotizaciones al sistema de seguridad
social. Su finalidad es no dejar en una situación de desprotección o de abandono a los beneficiarios
10
del afiliado o pensionado que fallece. Esta prestación económica ha sido objeto de múltiples
regulaciones, tal como se recapituló, in extenso, por parte de la Corte, en la sentencia C-397 de
2007, en la que, de manera previa al recuento histórico, se afirmó:
"Con el objetivo de materializar las disposiciones constitucionales relacionadas con el efectivo goce
del derecho a la seguridad social, el Congreso de la República expidió la Ley 100 de 1993 "por medio
de la cual se crea el Sistema General de Seguridad Social" con el objetivo de " (...) proporcionar la
cobertura integral de las contingencias, Corte Constitucional. Sentencia t-378 de 2018 12
especialmente las que menoscaban la salud y la capacidad económica, de los habitantes del territorio
nacional, con el fin de lograr el bienestar individual y la integración de la comunidad.
(Preámbulo Ley 100 de 1993). Dicha ley reglamenta diferentes regímenes prestacionales, tales
como, el de pensiones, el de salud, el de riesgos profesionales y el de servicios sociales
complementarios.
De acuerdo con las particularidades del caso que nos ocupa, nos referiremos a la pensión de
sobrevivientes en el sistema general de seguridad social, previsto en la Ley 100 de 1993, la cual,
establecía inicialmente en su artículo 46 que "tendrán derecho a la mencionada prestación (i) los
miembros del grupo familiar del pensionado por vejez, o invalidez por riesgo común, que fallezca y
(II) los miembros del grupo familiar del afiliado que fallezca siempre que este hubiera cumplido alguno
de los siguientes requisitos: a) que el afiliado se encuentre cotizando al sistema y hubiere cotizado
por lo menos veintiséis (26) semanas al momento de la muerte, b) que habiendo dejado de cotizar
al sistema, hubiere efectuado aportes durante por lo menos veintiséis (26) semanas del año
inmediatamente anterior al momento en que se produzca la muerte."
Posteriormente, la Ley 797 de 2003, "por medio de la cual se reforman algunas disposiciones del
sistema general de pensiones previsto en la Ley 100 de 1993 y se adoptan disposiciones sobre los
11
Acerca de las prestaciones sociales que se reconocen por causa de muerte a los beneficiarios de
los Soldados y Grumetes de las fuerzas militares, en un principio el artículo 8° del Decreto Ley 2728
de 1968 estableció que: "El soldado o grumete en servicio activo, que fallezca por causa de heridas
o accidente aéreo en combate o por acción directa del enemigo, bien sea en conflicto internacional
o en mantenimiento del orden público, será ascendido en forma póstuma al grado de Cabo Segundo
o Marinero y pago de cuarenta y ocho (48) meses de los haberes correspondientes a dicho grado y
al pago doble de la cesantía.
A la muerte de un soldado o grumete en servicio activo causada por accidente en misión del servicio,
sus beneficiarios tendrán derecho al reconocimiento y pago de treinta y seis (36) meses del sueldo
básico que en todo tiempo corresponda a un Cabo Segundo o Marinero.
A la muerte de un soldado o grumete en servicio, por causas diferentes a las enunciadas
anteriormente, sus beneficiarios tendrán derecho al reconocimiento y pago de veinticuatro (24)
meses del sueldo básico que en todo tiempo corresponda a un cabo Segundo Marinero."
No obstante, con el fin de maximizar la protección en términos prestacionales a los beneficiarios del
personal de las fuerzas armadas, fallecido en cumplimiento del deber constitucional y legal de la
prestación del servicio militar obligatorio, se expidió el Decreto Ley 1211 de 1990 "por medio del cual
se reforma el estatuto del personal de oficiales y suboficiales de las fuerzas militares". Dicho decreto,
12
estableció por primera vez una prestación periódica propia de la seguridad social para este sector.
El capítulo V, articulo 189, de este Decreto indica:
"A partir de la vigencia del presente Estatuto, a la muerte de un Oficial o Suboficial de las Fuerzas
Militares en servicio activo, en combate o como consecuencia de la acción de enemigo, bien sea en
conflicto internacional o en el mantenimiento o restablecimiento del orden público, ser ascendido en
forma póstuma al grado inmediatamente superior, cualquiera que fuere el tiempo de servicio en su
grado. Además sus beneficiarios, en el orden establecido en este Estatuto, tendrán derecho a las
siguientes prestaciones:
a) A que el Tesoro Público les pague por una sola vez, una compensación equivalente a cuatro (4)
años de los haberes correspondientes al grado conferido al causante, tomando como base las
partidas señaladas en el artículo 158 de este Decreto.
b) Al pago doble de la cesantía por el tiempo servido por el causante.
c) Si el Oficial o Suboficial hubiere cumplido doce (12) o más años de servicio, a que el Tesoro
Público les pague una pensión mensual, la cual será liquidada y cubierta en la misma forma de la
asignación de retiro, de acuerdo con el grado y tiempo de servicio del causante.
d) Si el Oficial o Suboficial no hubiere cumplido doce (12) años de servicio, sus beneficiarios en el
orden establecido en este estatuto, con excepción de los hermanos, tendrán derecho a queel Tesoro
Público les pague una pensión mensual equivalente al cincuenta por ciento (50%) de las partidas de
que trata el artículo 158 de este Decreto.
“Artículo 158: ARTICULO 158. LIQUIDACION PRESTACIONES. Al personal de Oficiales y
Suboficiales que sea retirado del servicio activo bajo la vigencia de este estatuto, se le liquidarán las
prestaciones sociales unitarias y periódicas sobre las siguientes partidas así: - Sueldo básico. - Prima
de actividad en los porcentajes previstos en este estatuto. - Prima de antigüedad. - Prima de Estado
Mayor, en las condiciones previstas en este estatuto. - Duodécima parte de la prima de Navidad. -
Prima de vuelo en las condiciones establecidas en este Decreto. - Gastos de representación para
Oficiales Generales o de Insignia. - Subsidio familiar. En el caso de las asignaciones de retiro y
pensiones, se liquidar conforme a lo dispuesto en el artículo 79 de este estatuto, sin que el total por
este concepto sobrepase el cuarenta y siete por ciento (47%) del respectivo sueldo básico.
Llegado a este punto, se hace necesario traer a colación la postura decantada por la
jurisprudencia del Consejo de Estado sobre la necesidad de corregir el trato diferenciado
entre las prestaciones que le son reconocidas por el antes mencionado Decreto Ley 2728
de 1968, a los familiares de los soldados fallecidos en ejercicio de actos propios del servicio,
y aquellas fijadas por el también citado Decreto 1211 de 1990, para los Oficiales y
Suboficiales de las Fuerzas Militares muertos en las mismas circunstancias. Con base en
ello, ha reconocido el derecho a la pensión de sobrevivientes a los beneficiarios de los
soldados fallecidos en cumplimiento de actos propios del servicio, quienes son ascendidos
de manera póstuma al grado de Cabo Segundo.
la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado, señaló que es cierto que
el referido estatuto 2728 no contempló como prestación a favor de los beneficiarios legales,
la pensión en el caso de muerte del soldado en misiones de orden público, en combate o
por acción directa del enemigo, y que tal derecho lo establece el Decreto Ley 1211 de 1990
cuando fallecen en esas condiciones los oficiales y suboficiales, pero la Sala estima que es
un contrasentido que la ley ordene ascender a los soldados que mueren en misiones de
orden público, en combate o por acción directa del enemigo, al grado de Cabo Segundo, les
conceda la misma compensación, en cuantía de 48 meses de los haberes correspondientes
y doble la cesantía, como en el caso de los Oficiales y Suboficiales, pero en cambio no les
otorgue a sus beneficiarios la pensión que si concede tratándose de estos últimos militares
y, por ello, no ve tan claro que a aquellos solo se les aplique el Decreto 2728 de 1968 y no
el 1211 de 1990".
En el mismo sentido, la mencionada sala en sentencia del treinta (30) de octubre de 2008,
reiteró los argumentos expuestos en precedencia y determinó: "los demandantes en su
calidad padres del soldado muerto en combate tienen derecho a la pensión consagrada en
el artículo 189 del Decreto Ley 1211 de 1990 teniendo en cuenta que el causante fue
merecedor de un ascenso al grado de Cabo Segundo que lo ubica dentro de los suboficiales
beneficiarios de dicha prestación (artículo 5 del Decreto 1211 de 1990)".
Bajo este mismo panorama, en providencia del 7 de julio de 2011, la Sala de lo Contencioso
Administrativo del Consejo de Estado indicó "resulta evidente la existencia de un trato
diferenciado entre las prestaciones que le son reconocidas por el Decreto 2728 de 1968 a
los familiares de los soldados muertos en desarrollo de actos propios del servicio y las
previstas por el Decreto 1211 de 1990, para los Oficiales y Suboficiales de las Fuerzas
Militares muertos en las mismas circunstancias. A juicio de la Sala, tal discriminación tiene
14
lugar debido a que las citadas disposiciones fueron expedidas con anterioridad a la entrada
en vigencia de la Constitución Política de 1991, solo a partir de la cual, se reivindican como
principio y derecho constitucionales la igualdad material y la seguridad social,
respectivamente".
Agregó: "En efecto una interpretación armónica de los artículos 13 y 48 de la Constitución
Política, y de los principios que orientan el desarrollo del derecho a la seguridad social, entre
ellos la universalidad y la solidaridad, no admiten la existencia dentro del ordenamiento
jurídico de disposiciones que conlleven el desmedro de las condiciones dignas de vida de
un ser humano y en especial la imposibilidad de acceder a los beneficios derivados del citado
derecho, entre ellos los que buscan amparar las contingencias derivadas por muerte".
De este modo concluyó que: "Los soldados al igual que los suboficiales y oficiales no solo
hacen parte de las Fuerzas Militares, sino que contribuyen al desarrollo de su misión
constitucional y legal, esto es, la defensa de la soberanía, la independencia, la integridad del
territorio nacional y el orden constitucional".
Posteriormente, la Ley 447 de 1998 "por la cual se establece la pensión vitalicia y otros
beneficios a favor de parientes de personas fallecidas durante la' prestación del servicio
militar obligatorio y se dictan otras disposiciones" estandarizó una modalidad más garantista
en la materia, y dispuso lo siguiente:
Artículo 1: "a partir de la vigencia de la presente ley, a la muerte de la persona vinculada a
las F.F.A.A. y de Policía por razón constitucional y legal de la prestación del servicio militar
obligatorio, ocurrida en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, en conflicto
internacional o participando en operaciones de conservación o restablecimiento del orden
público, sus beneficiarios en el orden establecido en esta ley, o los beneficiarios que designe
la persona prestataria del servicio 'militar al incorporarse, tendrán derecho a una pensión
vitalicia equivalente a un salario y medio (1 1/2) mínimo mensuales y vigentes".
Artículo 5: "serán llamados a recibir los rendimientos del causante, los ascendientes o padres
adoptivos según se registre en el formulario de incorporación. En segundo orden, previa
justificación de haber excluido a ascendientes o padres adoptivos del primer orden, se
otorgará el beneficio a la persona que el causante haya designado en el momento de la
incorporación al servicio militar obligatorio, de conformidad con el Régimen General de
Pensiones de la Ley 100 de 1993".
"como requisito para la persona quien vaya a ser beneficiario de la pensión que al momento
de serle reconocida tenga como édad mínima cincuenta (50) años. De no tener esta edad,
el Acto Administrativo del reconocimiento se suspenderá hasta el cumplimiento de esta
condición suspensiva."
Finalmente, la regulación actual, contenida en el Decreto 4433 de 2004 "por medio del cual
se fija el régimen pensional y de asignación de retiro de los miembros de la Fuerza Pública"
establece que:
Artículo 19: "La muerte de un oficial o suboficial o soldado profesional de las fuerzas militares
en servicio activo, en combate o como consecuencia de la acción del enemigo, bien sea en
conflicto internacional o en el mantenimiento o restablecimiento del orden público, sus
beneficiarios en el orden y proporción establecidos en el artículo 11 del presente Decreto,
tendrán derecho a partir de la fecha de fallecimiento, a que por el tesoro público se les pague
una pensión mensual reconocida por el Ministerio de Defensa Nacional (...)".
El artículo 22 establece que los familiares de los soldados profesionales incorporados a partir
de la entrada en vigencia del Decreto 1793 de 2000 "tendrán derecho a que por el tesoro
público se les pague una pensión mensual de sobrevivientes reconocida por el Ministerio de
Defensa Nacional en las condiciones y con los requisitos previstos en el presente artículo,
se entienden como soldados profesionales, los soldados voluntarios que hubieren fallecido
entre el 7 de agosto de 2002 y el 31 de diciembre de 2003, en las circunstancias señaladas
en el artículo 32 del presente decreto".
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DERECHO:
ARTICULO 2o. Constitución Política. Son fines esenciales del Estado: servir a la comunidad,
promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y
deberes consagrados en la Constitución; facilitar la participación de todos en las decisiones
que los afectan y en la vida económica, política, administrativa y cultural de la Nación;
defender la independencia nacional, mantener la integridad territorial y asegurar la
convivencia pacífica y la vigencia de un orden justo. Las autoridades de la República están
instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra,
bienes, creencias, y demás derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los
deberes sociales del Estado y de los particulares.
PRUEBAS:
13. Copia de oficio con documento de Consulta enviado por la señora AURA ELISA
ACHICANOY ANGANOY, al señor TENIENTE CORONEL MANUEL GUILLERMO
MARTINEZ PACHON, JEFE SECCION PRESTACIONES SOCIALES DE LAS FUERZAS
MILITARES DE COLOMBIA, de fecha 19 de julio de 1979.
14. COPIA DE PARTIDA DE DEFUNCION DEL SEÑOR JOSE FRANCO CRIOLLO CADENA.
15. COPIA DE OFICIO ENVIADO A LA DOCTORA ELSY DE ALCALA, COORDINADORA DE
TRABAJO SOCIAL DE LA CORPORACION GENERAL GUSTAVO MATAMORO D´COSTA,
de fecha 26 de febrero de 1998.
16. COPIA DE OFICIO ENVIADO POR LA DOCTORA MARGARITA GARCIA SERRANO,
COORDINADORA DE PROGRAMAS DE LA CORPORACION GENERAL GUSTAVO
MATAMOROS D´COSTA A LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY DE FECHA 18 DE
MAYO DE 1998.
17. COPIA DE OFICIO ENVIADO POR LA DOCTORA MARGARITA GARCIA SERRANO,
COORDINADORA DE PROGRAMAS DE LA CORPORACION GENERAL GUSTAVO
MATAMOROS D´COSTA A LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY DE FECHA 9 DE
JULIO DE 1998.
18. COPIA DE OFICIO DEL SEÑOR TENIENTE CORONEL ARNULFO MARTINEZ BARON –
SUBJEFE DEL DEPARTAMENTO DE PERSONAL DEL EJERCITO, ENVIADO A LA
SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY DE FECHA 26 DE AGOSTO DE 1998.
19. COPIA DE SOLICITUD DE LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, A
TENIENTE CORONEL - JEFE DE DEPARTAMENTO E1, SECCION OFICIALES DE
FECHA 26 DE AGOSTO DE 1998.
20. COPIA DE OFICIO DEL TENIENTE CORONEL ROBERTO PARADA SOTO, DIRECTOR
DE PRESTACIONES SOCIALES DEL EJERCITO, ENVIADO A SEÑOR CORONEL, JEFE
DE DIVISION DE ARCHIVO GENERAL, DE FECHA 26 DE AGOSTO DE 1998.
21. COPIA DE OFICIO DE LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY, ENVIADO A LA DOCTORA
MARGARITA GARCIA SERRANO, COORDINADORA TRABAJO SOCIAL DE LA
CORPORACION GUSTAVO MATAMOROS D´COSTA, DE FECHA 1 DE SEPTIEMBRE DE
1998.
22. COPIA DE OFICIO DE LA DOCTORA MARGARITA GARCIA SERRANO,
COORDINADORA DE TRABAJO SOCIAL DE LA CORPORACION GUSTAVO
MATAMOROS D´COSTA, ENVIADO A LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY, DE
FECHA 23 DE SEPTIEMBRE DE 1998.
23. COPIA DE OFICIO DEL SEÑOR CORONEL ® EZEQUIEL ROJAS CASADIEGO, JEFE DE
DIVISION DE ARCHIVO GENERAL, ENVIADO A LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY
ANGANOY, DE FECHA 25 DE SEPTIEMBRE DE 1998.
24. COPIA DE SOLICITUD DE LA SEÑORA AURA ELISA ACHICANOY ANGANOY, ENVIADA
AL TENIENTE CORONEL ® JOSE AGUSTIN FIERRO CASTRO, SUBDIRECTOR DE
PRESTACIONES SOCIALES DE LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES –
CREMIL, DE FECHA 24 DE ABRIL DE 2019.
25. COPIA DE CERTIFICACION DE ENTREGA DE SOLICITUD DE LA SEÑORA AURA ELISA
ACHICANOY ENVIADA AL TENIENTE CORONEL ® JOSE AGUSTIN FIERRO CASTRO,
SUBDIRECTOR DE PRESTACIONES SOCIALES DE LA CAJA DE RETIRO DE LAS
FUERZAS MILITARES – CREMIL, de fecha 29 de abril de 2019.
26. COPIA DE ESCRITO DE RECLAMACION ADMINISTRATIVA DE AURA ELISA
ACHICANOY ANGANOY, ENVIADA A LA DIRECCION DE PRESTACIONES SOCIALES
DE LA CAJA DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES – CREMIL, DE FECHA 10 DE
MAYO DE 2019.
27. COPIA DE CERTIFICACION DE ENTREGA DE SOLICITUD DE LA SEÑORA AURA ELISA
ACHICANOY ENVIADA A LA DIRECCION DE PRESTACIONES SOCIALES DE LA CAJA
DE RETIRO DE LAS FUERZAS MILITARES – CREMIL DE FECHA 13 DE MAYO DE 2019.
28. COPIA DE DECLARACION EXTRAPROCESO ANTE NOTARIO REALIZADA POR EL
SEÑOR MARCIAL ARTURO MAYA ESTRADA.
29. COPIA DE DECLARACION EXTRAPROCESO ANTE NOTARIO REALIZADA POR EL
SEÑOR JOSE DAVID ANGANOY ANGANOY.
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NOTIFICACIONES:
Anexo:
Poder corregido.
Los documentos relacionados en el acápite de pruebas.
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