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ARTÍCULOS
DERECHOS HUMANOS
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Anuario de Derechos Humanos
Instituto de la Judicatura Federal II - 2018
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Secretario particular en el Primer Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo del Segundo
Circuito. Licenciado en Derecho, Especialista en Derecho Penal, Maestro en Derecho de
Amparo, Doctor en Derecho Penal, estudios de postdoctorado en Derecho Penal, Máster
Especialista en Derecho Penal por el Centro de Estudios e Investigaciones Jurídicas de
España, experto universitario en Derecho Penal por la Universidad Isabel I, España. Ha
realizado diversos cursos en el Instituto de la Judicatura Federal e instituciones académicas.
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Incumplimiento de la obligación alimentaria: tipo penal deficiente...
César Aguilar González
I. Introducción
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1
Real Academia Española, Diccionario de la lengua española, 22a. ed., t. I, Espasa Calpe,
Madrid, 2001, p. 111.
2
Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano. Derecho de familia, 8a. ed., t. 2, Porrúa,
México, 1993, p. 165.
3
SCJN/IIJ-UNAM. Alimentos. Se establecen con las percepciones salariales, tanto ordinarias como
extraordinarias del deudor alimentista con excepción de los viáticos y gastos de representación,
Serie decisiones relevantes de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, núm. 17, SCJN,
México, 2006, p. 42.
4
Pérez Duarte y N., Alicia Elena, voz “Alimentos”, en Instituto de Investigaciones Jurídicas,
Diccionario Jurídico Mexicano, t. A-C, Porrúa-UNAM, México, 2007, p. 163.
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para poder subsistir, sino que también aquellas cosas para poder desarrollarse
y vivir con dignidad, como la vivienda, vestido, instrucción, asistencia médica
e incluso los gastos necesarios para lograr el descanso y esparcimiento a que
toda persona tiene derecho.
A propósito de lo anterior, cabe mencionar que los alimentos comprenden
lo ya mencionado, pero no está a elección del deudor alimentario cumplir
uno(s) u otro(s), sino que debe dar cabal cumplimiento a todos los aspectos, no
puede procurar a cabalidad su educación y, al mismo tiempo, omitir proveer de
vivienda; entonces, esto es lo que en algunas entidades de la República Mexicana
los legisladores no han comprendido: que no se puede satisfacer la obligación
de dar alimentos al gusto del deudor alimentista. Si se piensa que puede ele-
girse qué aspectos cumplir y cuáles no, estaríamos permitiendo atentar contra
los principios pro-persona e interés superior del menor. Por ejemplo, podemos
mencionar que los Estados de Baja California Sur, Querétaro y Guanajuato,
regulan correctamente este supuesto, al establecer que para incurrir en el deli-
to de incumplimiento de dar alimentos, basta con que se omita otorgarlos de
manera parcial; mientras las demás entidades no son claras y dejan vigente esta
laguna jurídica que atenta contra los principios ya mencionados. 5
5
En todas las legislaciones penales de las entidades a que hacemos referencia no realizan
limitación alguna en cuanto a que al derecho a recibir alimentos únicamente sea para las niñas
y niños, sino que lo regulan para cualquier persona con derecho a recibirlos. Por ello, ante
dicha laguna es que se deben observar ambos principios, ya sea que se encuentre involucrada
cualquier persona o bien algún menor.
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Opinión separada del juez Rodolfo E. Piza Escalante, en Corte IDH, Exigibilidad del Derecho
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Jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicias de la Nación 1ª/J.107/2012, Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época, octubre de 2012, p. 799, de rubro
Principio pro persona. Criterio de selección de la norma de derecho fundamental
aplicable.
11
Tesis aislada 1ª. XXVI/2012, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima Época,
t. I, febrero de 2012, p. 659, de rubro Principio pro personae. El contenido y alcance de
los derechos humanos deben analizarse a partir de aquél.
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Este delito está regulado en todas la entidades del país (claro, con diversas
penalidades, figuras e incluso con diversas denominaciones), pero no como
sugerimos en este trabajo, a excepción de los Estados de Baja California Sur,
Guanajuato y Querétaro; esto es, en estas tres entidades se deja en claro que
el incumplimiento a los deberes alimentarios no únicamente se tipifica si se
14
Observación general No. 14 (2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior sea
una consideración primordial (artículo 3, párrafo 1), pp. 5 y 6, consultada el 30 de agosto de
2018 en https://www.observatoriodelainfancia.es/*oia/esp/documentos_ficha.aspx?id=3990
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Caso de las niñas Yean y Bosico vs. República Dominicana. Sentencia de ocho de septiembre
de dos mil cinco, párrafo 134.
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incumple de manera total con esa obligación, sino que, como se viene soste-
niendo, este injusto se establece también cuando se cumpla de forma parcial;
es decir, debe ser sancionado independientemente de si el incumplimiento de
proveer sea total o parcial.
De lo anterior, encontramos su justificación en que, por ejemplo, en un
asunto donde el deudor y acreedor alimentarios acuden ante el órgano judicial
a celebrar un convenio sobre alimentos, donde el primero se obliga a entregar
al segundo $6000 pesos mensuales, los cuales son suficientes y exactos para cu-
brir todos los rubros que comprenden las necesidades de subsistencia (comida,
vestido, educación, salud, recreación, etcétera); sin embargo, al momento de
realizar el pago correspondiente, el deudor únicamente deposita $4000 (se pu-
diera pensar que es una cantidad cercana a la pactada), la cual no es suficiente
para cubrir todos los rubros, porque los $6000 pactados, eran los exactos para
satisfacer las necesidades del acreedor; por lo tanto, los $2000 faltantes hacen
que no se cumpla con el objetivo convenido, lo que representa un incumpli-
miento parcial de la obligación de dar alimentos, y conlleva a evadir la norma
penal y violentar el principio de interés superior del niño.
A continuación, se señalan los supuestos que establecen cada una de las
legislaciones penales de los estados de la República en relación con el incum-
plimiento de proveer alimentos, para efecto de evidenciar que, dentro de esas
hipótesis, la mayoría de las entidades no regulan el punto en comento (incum-
plimiento total o parcial).
Aguascalientes. Este tipo penal es denominado incumplimiento de obliga-
ciones de asistencia familiar, y los supuestos para incurrir en este delito son: no
cumplir con la obligación de dar alimentos en términos de la legislación civil,
independientemente de que se pueda allegar de los recursos mediante otra
persona; que el deudor alimentario se coloque intencionalmente en estado de
insolvencia para evadir su obligación y con el fin de eludir su obligación altere
o cambie su nombre, domicilio o sus ingresos.
Como se puede observar, esta legislación no esclarece si el incumplimiento
de dar alimentos es de manera total o parcial.
Baja California. Contempla el delito de incumplimiento de las obligacio-
nes de asistencia familiar, cuyos supuestos son: quien injustificadamente no
proporcione los alimentos a las personas con quienes tenga ese deber legal; no
proporcionar atención geriátrica a los adultos mayores de sesenta años con las
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sea por resolución judicial o por convenio; proporcione de modo parcial los
recursos a favor de las personas con las que tenga obligación alimentaria en
relación con las cantidades o porcentajes fijadas por resolución judicial o por
convenio; no proporcione a la mujer embarazada los recursos necesarios para
su subsistencia, así como para asistencia médica y farmacológica relacionadas
con la gestación.
Como lo comenté al inicio, me parece correctamente regulado este tipo
penal al establecer diversos supuestos y el punto que vengo tratando a lo lar-
go de este análisis. Lo juzga claramente al establecer que esa omisión de dar
alimentos puede ser total, irregular o parcial; ante ello, cualquier persona que
incumpla en una parte con su obligación alimentaria incurrirá en este delito,
lo que me parece acertado pues vela por el interés superior del niño y atiende
ampliamente el principio pro persona.
Quintana Roo. Quien sin causa justificada deje de cumplir con la obligación
de dar alimentos con quien tenga el deber de asistencia; quien renuncie, aban-
done su trabajo, obtenga licencia sin causa justificada o se coloque dolosamente
en estado de insolvencia y, quien deba informar sobre los ingresos del sujeto
activo, no cumpla o informe cantidades menores a las reales. Bajo estos supues-
tos se incurre en el delito de incumplimiento de las obligaciones de asistencia
familiar y son similares a las conductas descritas en otros códigos penales de
las entidades del país, mismas que en su mayoría no aclaran eficazmente el
supuesto de incumplimiento parcial de dar alimentos, con lo que deja en total
estado de inseguridad jurídica al gobernado.
San Luis Potosí. El delito de incumplimiento de las obligaciones de asistencia
familiar es sistemático e incompleto; lo primero, porque ordena los supuestos
en que puede incurrir cualquier persona, a saber: quien sin motivo justificado
abandona a sus hijos o cónyuge, dejándolos sin recursos para atender sus nece-
sidades de subsistencia; quien intencionalmente eluda o se coloque en estado
de insolvencia para evadir sus obligaciones alimentarias y quien abandone a
una persona incapaz de valerse por sí misma, teniendo la obligación de cuidar-
la. Como lo dije, es ordenado en cuanto se redactan claramente los supuestos
de este tipo penal; sin embargo, es incompleto en razón de que no regula el
punto cuestionado a lo largo de este análisis (incumplimiento total o parcial).
Sinaloa. Para el delito de incumplimiento de obligaciones de asistencia
familiar son similares a los de otras entidades del país, mismos que son: quien
sin causa justificada no proporcione los recursos indispensables de subsistencia
a las personas con las que tenga ese deber legal; al que dolosamente se colo-
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Tesis aislada I.9º. P.43 P (10ª), Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima
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Como vemos, este criterio es contrario al emitido por el Tribunal con juris-
dicción en la Ciudad de México, en virtud de que para este órgano judicial es
necesario que el incumplimiento sea total; o sea, el deudor debe incumplir con
todos los rubros que comprenden los alimentos, pues si incumpliera con sólo
uno de ellos, tendría que reclamarlos en la vía civil, lo que conllevaría a evadir
la justicia penal y, por lo tanto, este criterio violenta el principio pro persona y
en su caso el de interés superior del niño.
Por otro lado, las jurisprudencias 1ª./J.14/2007 y 1ª./J.13/2007 contienen ar-
gumentos que se pueden tomar como referencia para tipificar el incumplimiento
de dar alimentos, pues esencialmente tutelan el bienestar del menor y atienden a
los principios de derechos humanos a que me he referido, en virtud de contener
razones suficientes para poder afirmar que es necesario sancionar un incumpli-
miento parcial de dar alimentos;18 las jurisprudencias de referencia son:
Época, noviembre de 2013, p. 1329, de rubro Incumplimiento de obligaciones alimentarias.
El hecho de que el deudor alimentista modifique, sin autorización, el monto del pago
de la pensión establecida en una resolución judicial y cubra sólo una parte de ella,
actualiza este delito previsto en el artículo 193, en relación con el diverso 197, ambos
del código penal para el distrito federal.
17
Tesis de rubro Alimentos, delito de incumplimiento de la obligación de proporcionarlos.
Configuración (legislación del estado de Tlaxcala), visible en el Semanario Judicial de la
Federación, Séptima Época, sexta parte, volumen 157-162, p. 191.
18
Sobre el tema, resulta interesante consultar las tesis aisladas de la Tercera Sala de la Suprema
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El citado artículo 444, fracción IV, del Código Civil para el Distrito
Federal, reformado mediante Decreto publicado en la Gaceta Oficial de
la entidad el 9 de junio de 2004, sólo prevé que el incumplimiento de
la obligación alimentaria por más de noventa días, sin causa justificada,
ocasiona la pérdida de la patria potestad, pero no especifica si dicho
incumplimiento debe ser total o si admite un cumplimiento parcial para
efectos de analizar la posible pérdida del referido estado jurídico. […]20
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V. Conclusión
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VI. Referencias
BIBLIOGRÁFICAS
Islas Colín, Alfredo y Argáez de los Santos, Jesús Manuel, Derechos Humanos. Un
escenario comparativo entre los sistemas universal, regional y nacional, Flores
Editor y Distribuidor, México, 2016.
Pérez Duarte y N., Alicia Elena, voz “Alimentos”, en Instituto de Investigaciones Jurí-
dicas, Diccionario Jurídico Mexicano, t. A-C, Porrúa-UNAM, México, 2007.
Pinto, Mónica. “El principio pro homine. Criterios de hermenéutica y pautas para la
regulación de los derechos humanos”, en Abregú, Martín y Courtis, Christian
(comps.), La aplicación de los tratados sobre derechos humanos por los tribuna-
les locales, Centro de Estudios Legales y Sociales-Editores del Puerto, Buenos
Aires, 1997.
Rabanales García, Marvin, “El sentido real de la convención sobre los derechos de la
niñez”, en Corona Caraveo, Yolanda (coord.), Infancia, legislación y Política,
UNAM, México, 2000.
Real Academia Española, Diccionario de la lengua española, 22a. ed., t. I, Espasa Cal-
pe, Madrid, 2001.
Lo anterior, no debemos olvidar que aunque son interpretaciones contenidas en tesis aisladas
22
y, si bien no obligan a las autoridades de sus respectivos circuitos, sí son criterios orientadores
para dichas autoridades y –no debemos pasar por alto que en vía de retiración o incluso
de contradicción de tesis– llegado el momento podríamos estar tratando sobre un criterio
obligatorio, cuyo fundamento lo encontramos en el artículo 94 de la Constitución Política
de los Estados Unidos Mexicanos, 43 y 73 de la Ley Reglamentaria de las fracciones I y II
del artículo 105 constitucional y en los tres primeros párrafos del artículo 217 de la Ley de
Amparo. Para una mayor explicación al respecto, consultar la obra La Jurisprudencia en la
Nueva Ley de Amparo del Señor Magistrado Doctor Alejandro Sosa Ortiz.
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Rojina Villegas, Rafael, Derecho civil mexicano. Derecho de familia, 8a. ed., t. 2, Porrúa,
México, 1993.
Sosa Ortiz, Alejandro, La Jurisprudencia en la Nueva Ley de Amparo, 2a. ed., Porrúa,
México, 2017.
ELECTRÓNICAS
Observación general No. 14 (2013) sobre el derecho del niño a que su interés superior
sea una consideración primordial (artículo 3, párrafo 1), disponible en https://
www.observatoriodelainfancia.es/*oia/esp/documentos_ficha.aspx?id=3990
JURISPRUDENCIALES
Opinión separada del juez Rodolfo E. Piza Escalante, en Corte IDH, Exigibilidad del
Derecho de Rectificación o Respuesta (artículos 14.1, 1.1. y 2 Convención Ame-
ricana sobre Derechos Humanos), Opinión consultiva OC-7/86 del 29 de agos-
to de 1986, serie A, núm. 7, párrafo 36.
NORMATIVAS
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