Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Предисловие
Общие замечания
При анализе практики судов по вопросу о том, является ли тот или иной
объект предприятием в смысле ст. 132 ГК, бросается в глаза прежде всего
поразительное стремление судов самым жестким образом придерживаться ст. 132
ГК. В подавляющем большинстве случаев суды, анализируя те или иные
имущественные комплексы, делают вывод о том, что они (комплексы) не
соответствуют признакам предприятия, предусмотренным указанной статьей.
Увы, зачастую этот вывод судов не обосновывается ничем, а стандартная фраза о
том, что объект не соответствует признакам предприятия, установленным ст. 132
ГК, не подкрепляется какими-либо рассуждениями. Складывается ощущение, что
суды всячески стремятся избежать правовых последствий квалификации
имущества в качестве предприятия (см., например, постановления ФАС ПО от
11.08.2005 N А12-1058/05-с50; ФАС МО от 21.11.2005 N КГ-А40/11196-05; ФАС
ЦО от 17.02.2006 N А68-АП-98/Я-05).
Для того чтобы объект мог быть квалифицирован как предприятие, суды
требуют непременного наличия в его составе элементов, перечисленных в абз. 2
п. 2 ст. 132 ГК. Напомним, что в соответствии с указанной нормой в состав
предприятия как имущественного комплекса входят (а) все виды имущества,
предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания,
сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования,
долги, а также (б) права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его
продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки
обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено
законом или договором. Текстуально все признаки предприятия распадаются на
две части, которые мы обозначили буквами (а) и (б).
Судебная практика достаточно последовательно разграничивает эти две
группы элементов, составляющих предприятие. Разграничение это проявляется в
следующем: для признания объекта предприятием наличие в его составе всех
элементов группы (а) признается обязательным. Например, в одном из дел суд
констатировал, что если в составе имущественного комплекса нет недвижимого
имущества, то он не является предприятием (см. постановление ФАС СЗО от
06.03.2003 N А56-18100/02). В другом деле, напротив, суд отказался признавать
объект предприятием потому, что в его составе присутствовала только
недвижимость (см. постановление ФАС ПО от 25.03.2004 N А06-1734у-21/03).
Более полно эта мысль выражена в другом деле. Суд указал, что
животноводческий комплекс нельзя отнести к предприятию как к
имущественному комплексу, поскольку он состоит из отдельно стоящих зданий и
сооружений (служебно-бытовые здания, дезинфекционный блок, бойня, склад,
моноблок и др.). Отсутствует право на земельный участок, на котором
расположено спорное имущество, оборудование, инвентарь, сырье, право
требования, долги и т.д. (см. постановление ФАС ПО от 17.04.2003 N A12-
11059/02-C43-V/14).
В качестве примера положительного решения (т.е. признания объекта
предприятием) можно привести следующее дело. Изучив представленные
документы, суд пришел к выводу о том, что объект соответствует признакам
предприятия, установленным в ст. 132 ГК. Суд, в частности, указал, что в состав
имущества, являющегося предметом спорных договоров купли-продажи, вошли
все виды имущества, предназначенные для производственной деятельности
молочного завода, в частности здания и сооружения с инженерными
коммуникациями, оборудование и инвентарь. Следовательно, указанное
имущество является единым имущественным комплексом, используемым для
осуществления предпринимательской деятельности (см. постановление ФАС ПО
от 19.02.2002 N А65-15811/01-СГ3-13К).
Что же касается признаков предприятия группы (б), то они могут быть
условно названы факультативными. При квалификации объектов в качестве
предприятия суды не придают какого-либо значения наличию указанных
признаков в составе соответствующего имущественного комплекса.
192. Вправе ли суд оставить иск без рассмотрения, если после его
подачи в арбитражный суд прекратилось действие доверенности лица,
подписавшего исковое заявление?
203. Как следует поступить суду в случае, когда иск предъявлен к двум
и более ответчикам, а заявление о применении истечения срока исковой
давности сделано только одним из них?
225. Кто несет риск гибели имущества, отданного в аренду, если гибель
наступила в результате форс-мажорных обстоятельств?
237. Какова практика применения ст. 219 ГК, согласно которой право
на недвижимую вещь возникает с момента государственной регистрации, в
частности, в делах по искам о признании права собственности на
недвижимые вещи?
Норма ст. 219 ГК прямо вытекает из правила п. 2 ст. 8 ГК (о том, что права
на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента
регистрации), а также нормы ст. 131 ГК. Несмотря на достаточно серьезные
недостатки нормативного текста, которые были выявлены в литературе, в
совокупности указанные нормы образуют так называемый принцип внесения в
сфере оборота недвижимости. Это начало может быть выражено следующим
образом: право на недвижимое имущество подлежит внесению в специальной
реестр и возникает с момента его внесения в реестр. Кроме того, не следует
забывать и о том, что в соответствии со ст. 8 ГК начало внесения не абсолютно:
законом могут быть предусмотрены исключения из этого принципа.
Судебная практика применения этой статьи ГК весьма своеобразна.
Существует большое количество дел, фабула которых сводится к следующему.
Заинтересованное лицо предъявляет в суд иск о признании за ним права
собственности на недвижимое имущество. В рамках подготовки судебного дела к
слушанию суд требует от истца представить документы, подтверждающие
государственную регистрацию права собственности на спорный объект. Истец,
естественно, такими документами не располагает (иначе какой смысл в
возбуждении судебного дела о признании права собственности!) и представить в
суд их не может. В этом случае суд отказывает в удовлетворении исковых
требований со следующей формулировкой: в соответствии со ст. 219 ГК право
собственности на недвижимое имущество возникает с момента государственной
регистрации. Истец не представил суду доказательств государственной
регистрации своего права. Следовательно, права на недвижимость у истца нет и в
иске следует отказать (см., например, постановления ФАС СЗО от 10.04.2001
N Ф04/1053/167/А70-2001; ФАС ЦО от 17.04.2002 N А54-3613/01-С5; ФАС ПО от
29.08.2002 N А12-1943/02-С35, от 18.11.2005 N А49-2077/05-112а/24; ФАС МО от
06.04.2005 N КГ-А40/2187-05).
Совершенно очевидно, что такой подход не соответствует ни духу, ни букве
закона и является плодом неверного понимания содержания ст. 219 ГК.
Напомним, что существует два вида исков о признании права: иски о признании
права, в которых истец просит суд констатировать, что у него уже возникло
субъективное право, но ему по какой-то причине требуется судебное решение,
которое подтверждало бы его право. Второй вид исков о признании права
собственности - иски, в которых истец констатирует, что имеется юридический
факт (сложный юридический состав), который может служить основанием для
возникновения права собственности, однако завершающим юридическим фактом,
необходимым для возникновения права собственности должно стать судебное
решение*(109). В делах о признании права этого вида решение суда имеет не
правоподтверждающее (как в делах первого вида), а правопорождающее
значение*(110).
Таким образом, требование суда о предоставлении доказательства
государственной регистрации права на недвижимое имущество могло бы иметь
место только в делах первого вида (о подтверждении права собственности либо
иного вещного права на недвижимое имущество). Понятно, что подобных дел нет
и быть не может - ведь если лицо уже зарегистрировало свое право в реестре, то
необходимости в судебном решении возникнуть уже в принципе не может.
Во второй же категории дел требование о предоставлении доказательств
государственной регистрации права на недвижимость прямо противоречит цели
судебного процесса - вынесения решения, которое явилось бы основанием для
государственной регистрации права собственности (иного вещного права) на
недвижимое имущество.
Не следует забывать и о том, что перечень случаев, в которых законодатель
допускает предъявление иска о признании права собственности на недвижимость
второго вида, крайне ограничен. К их числу относятся, в частности, уже
упоминавшийся случай признания права собственности на самовольную
постройку (ст. 222 ГК), а также случаи признания права муниципальной
собственности на бесхозяйные вещи (ст. 225 ГК), признания права собственности
на невостребованные земельные участки сельскохозяйственного назначения (п. 5
ст. 13 Федерального закона от 24.07.2002 N 101-ФЗ "Об обороте земель
сельскохозяйственного назначения") и др.*(111)
Исходя из точного смысла ст. 244 ГК, можно сделать вывод о том, что
общая собственность на неделимую вещь возникает в случае попадания
последней в собственность двух или более лиц. Иными словами, речь идет о
едином акте, в результате которого возникает общая собственность. В связи со
сказанным интересен вопрос - возможно ли образовать общую собственность на
неделимую вещь, принадлежащую одному лицу, посредством отчуждения доли в
праве собственности?
Как показывает практика, подобный вопрос уже был предметом судебного
разбирательства. Признавая договор недействительным, суд первой инстанции
сослался на то, что нежилое помещение (литера И) площадью 12875,4 кв. м
является неделимым имуществом, а общая собственность не может возникнуть по
воле собственника неделимой вещи.
Окружной суд отменил данное решение, указав следующее. Вывод о
неделимости помещения несостоятелен. Помещение может быть разделено путем
установления перегородок или стен. Неправомерна и ссылка на недопустимость
возникновения общей собственности на неделимую вещь по воле ее
собственника. Согласно п. 4 ст. 244 ГК общая собственность возникает при
поступлении в собственность двух или нескольких лиц имущества, которое не
может быть разделено без изменения его назначения (неделимые вещи) либо не
подлежит разделу в силу закона. Данная норма не содержит ограничений на
возможность возникновения общей собственности по воле собственника. Таким
образом, договор, который направлен на создание общей долевой собственности
на неделимое имущество, не противоречит положениям ст. 244 ГК (см.
постановление ФАС СКО от 06.07.2004 N Ф08-2830/2004 по делу N А53-
2452/2004-С3-35).
Если исходить из точного смысла ст. 244 ГК, то вывод, сделанный
окружным судом, является поспешным. Названная статья не говорит о
возникновении общей собственности в результате выделения доли из унитарного
права собственности. Напротив, общая собственность возникает только в том
случае, если неделимая вещь попадает в собственность двух и более лиц. Это,
можно сказать, исключение из общего правила о том, что собственность есть
наиболее абсолютное право, устраняющее господство на вещь всех иных лиц, за
исключением самого собственника. Иной подход приведет к тому, что общая
собственность из исключительной ситуации превратится в доминирующую.
Глава 17. Право собственности и другие вещные права на землю (ст. 260-287)
272. Возникает ли у публично-правового образования право
преимущественного приобретения участка из земель сельскохозяйственного
назначения при его внесении в уставный капитал хозяйственного общества?
Глава 20. Защита права собственности и других вещных прав (ст. 301-306)
Общие замечания
1. Как указывалось выше, нормы ст. 307 и 308 ГК имеют в большей степени
образовательное, нежели регламентационное значение. В особенности это
характерно именно для норм ст. 308, преследующей следующие цели: 1) указать
на возможность существования обязательств с множественностью лиц на любой
из сторон (п. 1); 2) описать сущность так называемых взаимных обязательств
(п. 2); 3) подчеркнуть относительный характер обязательственных
правоотношений (абз. 1 п. 3); 4) указать на возможность возникновения прав
кредитора у лица, не изъявлявшего на то своей воли (абз. 2 п. 3).
Акты арбитражной практики обычно ограничиваются ссылками на
указанные нормы и их воспроизведением, не сопровождающимся каким-либо
содержательным изучением или толкованием. Случается, суды привносят в свои
акты видимость подобного изучения. Так, например, ФАС ВСО (см.
постановление от 16.01.2006 N А19-11125/04-10-Ф02-6374/05-С2) пишет: "Из
анализа положений ст. 307, 308 ГК следует, что сторонами гражданско-правового
обязательства являются должник и кредитор. При этом должник является лицом
обязанным, а кредитор - правомочным, т.е. имеет право требовать от должника
исполнения его обязанности". Ознакомление с этими нормами убеждает в том,
что никакого "анализа" для подобного вывода не нужно - достаточно их просто
прочесть. Да и правильность подобного "вывода", мягко говоря, сомнительна, ибо
"должник" и "кредитор" - не правовые понятия, а лишь юридические термины,
как раз и избранные для обозначения сторон обязательства. Правильно было бы
сказать, что согласно ст. 307 и 308 ГК участники обязательства называются
должником и кредитором; должником называется лицо обязанное, кредитором -
управомоченное*(194).
2. Наиболее часто арбитражные суды ссылаются на п. 3 ст. 308 ГК,
интерпретируя его однако несколько иначе, нежели это позволяет делать его
текст. Так, например, ФАС ДО (см. постановление от 26.04.2004 N Ф03-А51/04-
1/820) пишет: "...Истец, не участвуя в обязательствах по договору, не вправе
требовать от ответчика его исполнения". Упрощая: лицо, не участвовавшее в
заключении договора, не может быть признано участником возникающего из него
(договорного) обязательства. Во-первых, это совершенно не та мысль, которая
выражена в законе. Как мы только что отмечали, единственной целью абз. 1 п. 3
ст. 308 ГК является указание на относительный характер обязательств как
правоотношений: таковые не могут быть нарушены никем, кроме должника, и ни
перед кем, кроме кредитора. Мало того, что мысль законодателя совершенно иная
по своему содержанию - она имеет еще и иную (более широкую и
универсальную) сферу приложения, ибо касается всех, а не только договорных
обязательств. А во-вторых, вывод, сделанный ФАС ДО, совершенно неверен. Так,
например, лицо может не участвовать в заключении договора, но стать
участником возникших из него обязательственных правоотношений, если договор
будет заключен от его имени представителем, или речь идет о договоре в пользу
третьего лица. Уже неоднократно отмечалось, что не следует путать контрагента
по договору с участником правоотношения.
Во множестве случаев суды пользуются нормой п. 3 ст. 308 ГК для того,
чтобы разграничить случаи участия в обязательстве в качестве должника со
случаями возложения исполнения обязательств на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК).
То, что такое возложение произведено, еще не означает, что третье лицо
становится должником по обязательству, даже если на это согласен кредитор.
В одном из дел ФАС ВСО (см. постановление от 18.01.2006 N А33-7874/05-
Ф02-6390/05-С2) указал на довольно интересный юридический аспект понятия о
кредиторе. Анализируя акты нижестоящих инстанций, ФАС отметил: "Суд
апелляционной инстанции признал соглашение... заключенным с нарушением
ст. 308, 334 ГК с учетом того, что сделка совершена лицом, выступившим в
качестве залогодержателя, не являющимся кредитором должника. Вывод суда
апелляционной инстанции о несоответствии оспариваемой сделки требованиям
закона основан на правильном применении норм материального права - ст. 168
ГК". Таким образом, признание за лицом статуса кредитора - активного участника
обязательства - напрямую связано с возможностью признания за ним способности
быть держателем залога, обеспечивающего исполнение этого обязательства.
Пункт 2 ст. 313 ГК содержит весьма интересное правило о том, что третье
лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника
(право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на
это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без
согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по
обязательству в соответствии со ст. 382-387 ГК об уступке права (требования).
Обязанность доказать опасность утраты права на имущество должника
лежит на лице, которое осуществило удовлетворение кредитора за должника (см.
постановление ФАС УО от 14.12.2004 N Ф09-1165/04ГК).
Весьма интересные суждения на этот счет были сделаны судом в
следующем деле.
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в суд с
ходатайством о замене первоначального взыскателя (банка) по исполнительному
листу на само общество. В качестве основания своего требования общество
указало на следующие обстоятельства. Общество является арендатором нежилого
помещения в здании, которое было заложено банку в качестве обеспечения
обязательств арендодателя по кредитному договору. Арендодатель не исполнил
указанные обязательства надлежащим образом, и банк взыскал в судебном
порядке сумму долга. Суд постановил обратить взыскание на заложенное
имущество должника. Общество исполнило за должника обязательство
последнего перед банком и заявило о том, что на основании п. 2 ст. 313 ГК оно
теперь является кредитором арендодателя на соответствующую сумму.
Суд первой инстанции удовлетворил ходатайство и определил заменить
взыскателя в исполнительном производстве в отношении арендодателя. Суд
апелляционной инстанции посчитал, что это определение не соответствует
закону, и отменил его, указав следующее. В соответствии с п. 2 ст. 313 ГК третье
лицо имеет право исполнить обязательство за должника без его на то согласия в
случае, если имеется реальная опасность утраты права на имущество. По мнению
суда апелляционной инстанции заявитель не доказал наличия какой-либо
опасности для существования прав арендатора. Кроме того, апелляционная
инстанция указала, что в силу положений ст. 617 ГК договор аренды сохраняет
свою силу и при смене собственника арендованной вещи.
Суд кассационной инстанции апелляционное постановление отменил,
оставив в силе определение суда первой инстанции. Окружной суд указал, что
содержащиеся в обжалуемом постановлении апелляционной инстанции указания
на обязанность третьего лица подтвердить возникновение опасности утраты
своего права на имущество должника (в данном случае - права аренды) путем
предоставления соответствующих доказательств основаны на неправильном
толковании п. 2 ст. 313 ГК. Окружной суд счел, что опасность для третьего лица
утратить право на имущество должника связана уже с самим фактом обращения
взыскания на это имущество.
Ссылка апелляционной инстанции на ст. 617 ГК, защищающую права
арендатора при смене собственника арендованной вещи, окружной суд также не
признал убедительной, так как указанная статья не запрещает изменение или
прекращение договора аренды по предусмотренным законом или договором иным
основаниям, чем переход права собственности на арендованное имущество к
другому лицу, в том числе и с учетом интересов нового собственника (см.
постановление ФАС МО от 05.06.2003 N КГ-А40/3631-03).
В еще одном деле, связанном с применением рассматриваемой нормы, суд
указал, что право третьего лица произвести исполнение обязательства кредитору
на основании п. 2 ст. 313 ГК может иметь место лишь тогда, когда между третьим
лицом и должником существуют долгосрочные договорные правоотношения либо
имеют место правоотношения между дочерним предприятием и учредителем и
т.п. (см. постановление ФАС МО от 20.07.2004 N КГ-А41/5351-04-2).
Правомерность такого уточнения нормы п. 2 ст. 313 ГК крайне сомнительна. Суть
указанной нормы состоит в защите самостоятельного интереса третьего лица, его
связь с должником (в том числе - правовая) при совершении действий,
предусмотренных п. 2 ст. 313 ГК, не имеет никакого значения.
Судами выработано следующее ограничение применения п. 2 ст. 313 ГК:
указанная норма не может быть применена в случае, если в отношении должника
возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве), так как это может повлечь
удовлетворение одних кредиторов преимущественно перед другими. Лицо,
желающее устранить опасность утраты принадлежащего ему права на имущество
должника, может воспользоваться специальной нормой законодательства о
банкротстве и погасить одновременно и в полном объеме требования всех
кредиторов (так называемая "оплата реестра") (см. постановление ФАС ЦО от
27.01.2005 N А14-6294-03/20/76). К действиям третьего лица по оплате реестра
п. 2 ст. 313 ГК применению не подлежит (см. постановление ФАС МО от
20.07.2004 N КГ-А41/5351-04-2).
1. ФАС ДО, руководствуясь п. 1 ст. 382 и п. 1 ст. 425 ГК, сделал вывод о
том, что если иного не предусмотрено договором уступки требования, то
первоначальный кредитор (цедент) выбывает из обязательства, а значит -
утрачивает право требования от должника исполнения его обязательств, в то
время как новый кредитор (цессионарий) приобретает соответствующее
требование, с момента совершения сделки (заключения договора) уступки
требования (см. постановление от 22.10.2002 N Ф03-А51/02-1/2231).
Полагаем, что этот вывод является совершенно верным, вполне
соответствует духу законодательства и объясняется общим правилом о
распорядительной природе сделки цессии. Конечно, можно представить себе и
договор, согласно которому кредитор примет на себя обязательство уступить
принадлежащее ему требование в будущем, но в таком случае это будет уже не
договор уступки (цессии), а договор о совершении уступки в будущем (будущей
цессии)*(255). Понятие уступки требования предполагает актуальную, а не
потенциальную перемену личности кредитора; поскольку же обязательственные
права (требования) не имеют телесной оболочки и не могут быть переданы
подобно тому, как передаются вещи, естественно, что вполне логично связывать
происшедшую уступку с самим фактом совершения сделки, являющейся ее
основанием. Никаких других внешних проявлений уступка требования обычно не
имеет; закон, во всяком случае, их не требует. А между тем такие внешние
проявления необходимы по меньшей мере должнику по уступленному
требованию - без них он не сможет достигнуть уверенности в вопросе о личности
своего кредитора. Вполне логично, таким образом, приурочить момент
совершения уступки к моменту совершения сделки соответствующей
направленности - единственному обязательному и доступному наблюдению всех
заинтересованных лиц моменту.
2. Напротив, неверен вывод ФАС ПО (постановление от 30.03.2004 N А55-
3433/03-7) о том, что обязанность должника перед новым кредитором возникает с
момента предоставления последним первому доказательств перехода к нему
субъективного права (исполнения обязанности, предусмотренной п. 1 ст. 385 ГК).
Суд упустил из виду тот момент, что доказательства и доказывание имеют
своим предметом реально существующий факт или право, но сами по себе не
являются основаниями его возникновения, перехода или прекращения. Не право
переходит потому, что имеются доказательства такого перехода, а наоборот:
доказательства перехода права появляются оттого, что переход права реально
состоялся. Правильный вывод по этому вопросу - см. постановление ФАС СЗО от
10.02.2004 N А42-1975/01-9.
3. В практике ФАС МО (постановление от 10.10.2003 N КГ-А40/7719-03-П)
встретилось дело, в рамках рассмотрения которого был признан вполне
возможным (законным и действительным) договор цессии, по условиям которого
моментом уступки передаваемого права считался день исполнения цессионарием
обязанности по оплате этого права.
Перед нами - одно из возможных исключений из констатированного выше
общего правила о моменте заключения договора уступки как моменте совершения
самой уступки. Оно может быть признано допустимым потому, что опирается на
специальное условие договора уступки, содержание которого тем или иным
образом, но непременно станет известно не только его участникам, но и иным
заинтересованным лицам, в том числе должнику и суду. Вместе с тем ясно, что
заключение договора подобного рода (как и вообще любых договоров цессии с
условием об особом моменте совершения уступки) несколько осложняет
положение нового кредитора (цессионария), который в соответствии с п. 1 ст. 385
ГК сталкивается с необходимостью доказать не только само заключение договора
цессии, но и наступление определенного в нем момента, с которого уступка
считается происшедшей; в нашем примере таким моментом является факт уплаты
обусловленной договором денежной суммы. Имея в виду это обстоятельство,
можно порекомендовать будущим цессионариям до заключения договора цессии
с особым условием о моменте уступки прояснить для себя, какими
доказательствами наступления этого момента они смогут располагать, дабы
выполнить требования, которые могут предъявить к ним должники, опираясь на
п. 1 ст. 385 ГК. Лучше всего, если подобный договор будет заключен с участием
не только кредиторов, но также и должника - в этом случае о достаточных
доказательствах уступки можно будет сказать непосредственно в договоре.
1. Президиум ВАС РФ отметил со ссылкой на ст. 386 и 412 ГК, что уступка
требования к должнику, имеющему встречные требования к цеденту, не ухудшает
положения должника, поскольку за должником сохраняется возможность зачесть
имеющиеся у последнего требования не только против цедента, но и против
нового кредитора (цессионария), т.е. противопоставить против требования
правопреемника те же возражения, которые он имел против его
правопредшественника*(301) (постановления от 17.03.1998 N 6173/97, от
03.09.2002 N 6005/01)*(302). Известно также дело, в котором Президиум обратил
внимание нижестоящих судов на возражения должника против иска цессионария,
согласно которым "...истец не представил доказательств, подтверждающих его
требования, в том числе подлинных договоров о предоставлении кредита и
уступке требования, расчета взыскиваемой суммы и обосновывающих его
документов", сославшись при этом именно на ст. 386 ГК (постановление от
22.06.1999 N 1713/98).
2. ФАС ДО в одном из дел отметил, что ст. 386 ГК предполагает
возможность противопоставления должником требованию цессионария
возражений, касающихся суммы требований цессионария (см. постановление от
12.11.2002 N Ф03-А04/02-1/226). Также ФАС ДО (постановление от 01.12.2003
N Ф03-А51/03-1/2949) констатировал, что возможность противопоставления
должником цессионарию тех же возражений, какие можно было
противопоставить цеденту, не равнозначна возможности возложения на
цессионария ответственности за нарушение цедентом обязанностей, которые на
цессионария не переводились.
3. ФАС МО указал о том, что одним из возражений против цедента,
допустимых к противопоставлению должником против требования цессионария,
является возражение о пропуске цедентом исковой давности (постановления от
28.01.2004 N КГ-А40/11243-03, от 30.01.2004 N КГ-А41/11375-03), а также -
возражения об отсутствии основания возникновения обязательства, содержанием
которого являлось уступленное требование (постановление от 20.02.2004 N КГ-
А40/415-04), и о прекращении (частичном или даже полном) уступленного
требования (частичном исполнении корреспондирующей ему обязанности) еще в
то время, когда оно принадлежало первоначальному кредитору (постановления от
08.07.2005 N КГ-А40/5188-05, от 15.12.2005 N КГ-А40/12148-05; см. еще
постановление ФАС СЗО от 19.01.2005 N А21-3860/04-С2).
4. ФАС СКО разрешил дело (постановление от 18.01.2006 N Ф08-
4649/2005), в котором признал допустимым заявление должником против
требования нового кредитора об оплате стоимости строительных работ,
выполненных первоначальным кредитором, возражения относительно их
некачественного выполнения.
ФАС УО упомянул о праве должника по обязательствам оплаты отдельных
этапов выполненных для него цедентом работ выдвинуть против требования
нового кредитора (цессионария) возражение, состоящее в требовании
предоставления цедентом отчетов о выполненных работах (постановление от
21.12.2005 N Ф09-4191/05-С6).
Все эти и любые другие возражения могут быть адресованы должником как
цеденту, так и цессионарию; каких-либо ограничений в этом отношении
арбитражная практика не формулирует. Впрочем, следует отметить, что
количество случаев применения арбитражными судами норм ст. 386 ГК
относительно невелико, поэтому делать из них выводы о каких-то глобальных
тенденциях пока преждевременно.
453. Как соотносятся нормы ст. 393 ГК с правилами ст. 15 и 1064 ГК,
которые подобно ей предусматривают право на возмещение убытков и
вреда?
Так же, как соотносятся всякая общая и специальная нормы: lex speciale
derogat lexgenerale. Нужно обратить внимание на то, что в самой норме ст. 397 ГК
уже содержится оговорка о ее применении лишь в том случае, когда иное не
вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства.
В случае с договором подряда как раз это "иное" и вытекает, причем из самого
ГК*(422). Во-первых, заказчик поручает выполнение подрядчику, как правило,
таких работ, в которых сам заказчик специалистом не является и которые
выполнить сам не может*(423). Коль скоро он не может эти работы выполнять, то
он явно неспособен и устранять недостатки в подобных работах. А во-вторых,
технология выполнения одних и тех же работ может существенно отличаться у
различных подрядчиков, вследствие чего для устранения недостатков работ,
выполненных одним подрядчиком, не всегда целесообразно и возможно
привлекать другое лицо, хотя бы и тоже профессионального подрядчика. Могут
отличаться и используемые различными подрядчиками материалы; в таком случае
устранение недостатков в работах, выполненных из одних материалов с
использованием других материалов может вылиться в фактическое
переделывание всей работы, что может привести к ее существенному
удорожанию.
ФАС УО (см. постановления от 21.06.2004 N Ф09-1908/04-ГК, от 13.04.2005
N Ф09-684/05-ГК, от 29.06.2005 N Ф09-1956/05-С4, от 28.11.2005 N Ф09-3860/05-
С4, от 06.12.2005 N Ф09-4019/05-С4, от 02.03.2006 N Ф09-1119/06-С4, от
30.03.2006 N Ф09-2208/06-С4) и ФАС ЦО (см. постановления от 06.08.2004
N А14-9219-03/242/31, от 03.09.2004 N А09-2222/03-4, от 11.03.2005 N А54-
3666/03-С17, от 14.03.2005 N А09-9838/03-7 и N А23-1563/03Г-4-108, от
04.05.2005 N А68-ГП-260/2-04, от 18.07.2005 N А08-4966/02-10-15) считают
нормы ст. 397 и п. 1 ст. 723 ГК равнозначными: с завидным постоянством излагая
содержание последней (п. 1 ст. 723), эти окружные суды в скобках дают ссылку на
первую - якобы именно из нее, из ст. 397 ГК, и вытекает, что право заказчика на
самостоятельное устранение недостатков выполненной работы должно быть
прямо предусмотрено договором. Достаточно ознакомиться с текстом этой статьи,
чтобы убедиться в обратном: подобное право заказчика предполагается, если иное
не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа
обязательства.
Арбитражная практика иных судов совершенно справедливо выдвигает на
первый план специальную норму ст. 723 ГК, отставляя общую (см., например,
постановление ФАС ВВО от 10.05.2006 N А43-23788/2005-25-765, где специально
обращено внимание на то, что "при заключении договора... стороны не
предусмотрели право истца устранять недостатки в строительных работах,
выполненных ответчиком, без согласия и уведомления последнего").
Аналогичные акты встречаются в практике ФАС ВСО (постановление от
03.06.2003 N А33-16261/02-С2-Ф02-1656/03-С2), ФАС ЗСО (постановления от
08.12.2004 N Ф04-8574/2004(6761-А27-20), от 15.12.2005 N Ф04-8994/2005(17887-
А46-12)), ФАС МО (постановление от 10.06.2003 N КГ-А40/3594-03), ФАС ПО
(постановление от 05.06.2006 N А12-14313/05-С44) и ФАС СЗО (постановления
от 29.04.2005 N А52/4113/2004/1, от 01.12.2005 N А56-11948/04, от 26.05.2006
N А56-42288/04, от 27.09.2006 N А56-17570/2005).
Вместе с тем этот подход не всегда достаточно ясно выражен. Так,
постановлением ФАС ВВО от 11.01.2005 N А82-8311/2003-7 с ответчика-
подрядчика, проложившего кабель с отступлением от подписанной сторонами
технической документации (в месте, отличном от согласованного), взысканы
убытки в сумме оплаты работ по перекладке кабеля (его переносу в согласованное
место). Из постановления следует, что заказчик выполнял эти работы не сам, а
нанял для этого другую организацию, профессионально такого рода работы
выполняющую, причем сделал это после направления подрядчику претензии с
требованием о перекладке кабеля и получения отказа в ее удовлетворении. Вместе
с тем в постановлении не сказано ни слова о том, позволял ли договор подряда
заказчику устранять недостатки работ подобным образом; имеющаяся в нем
ссылка на подлежащий в данном случае применению п. 1 ст. 723 ГК, по существу,
осталась простой ссылкой, а сама норма - без применения. Фактически была
применена ст. 397 ГК так же, как если бы п. 1 ст. 723 просто отсылал бы к ней, не
ограничивая круг возможных случаев ее применения*(424).
Большим своеобразием отличается постановление ФАС МО от 01.08.2005
N КГ-А40/6665-05*(425). Несмотря на то, что фигурировавший в этом деле
договор подряда не предусматривал права заказчика на самостоятельное
устранение недостатков работ (по ремонту фасада здания) и, следовательно, не
давал заказчику возможности для применения ст. 397 ГК, суд, тем не менее,
сделал вывод о ...возможности признания за ним такого права. "Судом
установлено, - констатировала кассационная инстанция, - что заказчик
неоднократно просил подрядчика устранить недостаток работы. Однако
подрядчик уклонялся от исполнения своей обязанности. При таких
обстоятельствах суд правомерно признал за заказчиком право самостоятельно
устранить недостатки с отнесением убытков на подрядчика". При всей гибкости
и, вероятно, целесообразности такого подхода он, увы, никак не может считаться
основанным на законе.
495. Как норма ст. 398 ГК соотносится с нормами ст. 301-302, 305 ГК (об
истребовании имущества из чужого незаконного владения)?
Пункт 1 ст. 401 ГК разбит на две нормы (два абзаца), первая из которых
устанавливает, что "лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его
ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или
неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены
иные основания ответственности". Эта норма практически дословно
воспроизводится как в прежних, так и в новейших актах ВАС РФ (см., например,
постановления Президиума ВАС РФ от 17.12.1996 N 3626/96, от 16.12.1997
N 4884/97, от 03.02.1998 N 3813/98 и N 5422/97, от 14.07.1998 N 2605/98, от
03.11.1998 N 5320/98, от 12.01.1999 N 7297/98, от 26.09.2000 N 4492/00, от
14.11.2000 N 6263/00, от 27.11.2000 N 8552/00, от 30.10.2001 N 633/01, от
13.02.2002 N 7361/00, от 15.02.2002 N 3858/01, от 06.03.2002 N 6698/01, от
19.04.2002 N 6812/01, от 21.05.2002 N 70/02, от 17.09.2002 N 3558/02, от
26.11.2002 N 7565/02 и др.; п. 7 информационного письма от 14.07.1997 N 17), а
также в чрезвычайно многочисленных актах окружных арбитражных судов*(467).
Вторая норма (второй абзац) п. 1 ст. 401 ГК нередко объединяется
арбитражными судами с п. 2 этой же статьи и приобретает примерно следующий
вид: лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим
образом, признается невиновным, если докажет, что "...при той степени
заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру
обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего
исполнения обязательства" (см. постановление Президиума ВАС РФ от 17.12.1996
N 3626/96, от 06.05.1997 N 5803/96, от 13.05.1997 N 6030/96, от 16.12.1997 N
4884/97, от 03.02.1998 N 3813/97, от 24.02.1998 N 7815/97 и др., а также
множественные акты кассационных инстанций*(468)). Такое объединение вполне
основательно; больше того, можно было бы утверждать, что выделение п. 2
ст. 401 ГК в его существующем (чисто процессуальном) виде носит либо чисто
формальный, либо искусственный характер; кроме того, это правило вполне
выводимо из общих принципов распределения бремени доказывания,
закрепленных в ГПК (п. 1 ст. 56) и АПК (п. 1 ст. 65). Каждая сторона спора
доказывает те обстоятельства, на которые ссылается; ясно, что на отсутствие
вины будет ссылаться лицо, нарушившее обязательство, а, стало быть, именно
ему и придется доказывать это обстоятельство*(469).
Из тенденций применения комментируемых норм важно отметить две
следующие.
Во-первых, "удельный вес" применения ст. 401 ГК в общем объеме случаев
обращения арбитражных судов к понятию вины существенно ниже, чем всех
других аналогичных норм, в том числе п. 2 ст. 1064 ГК (о вине в гражданских
правонарушениях - деликтах), более специальных норм ГК и норм о вине в
публичных правонарушениях (административных, налоговых, таможенных и т.д.)
и, кроме того, этот "вес" постоянно снижается.
Во-вторых, львиную долю случаев применения ст. 401 ГК составляют дела
по искам о взыскании денежных средств с публичных учреждений.
Можно предположить, что описанный феномен объясняется в первую
очередь специфическим характером подсудности арбитражных дел. Как известно,
центром тяжести арбитражной практики является рассмотрение споров с
участием профессиональных предпринимателей, т.е. лиц, принимающих на себя
обязательства, связанные с предпринимательской деятельностью, и отвечающих
за их нарушение независимо от вины (см. п. 3 ст. 401). В тоже время в круг
арбитражной подсудности попадают дела с участием всяких вообще юридических
лиц, в том числе некоммерческих организаций, созданных в форме
финансируемых собственником учреждений, для которых ст. 401 ГК с ее общим
правилом о виновной ответственности становится прекрасным поводом для
некоторого облегчения правового положения. Выше уже неоднократно
констатировалось, что арбитражные суды используют эту возможность
чрезвычайно широко для оправдания нарушений обязательств со стороны в
первую очередь публичных (государственных и муниципальных) учреждений (см.
об этом еще ниже).
Буквальный смысл нормы ст. 402 ГК таков, что не оставляет почвы для ее
расширительного толкования. В ней говорится только лишь о действиях
работников организации-должника, направленных на исполнение обязательства;
собственно, только такие действия (действия должника) и могут повлечь
последствия, о которых упомянуто в статье - неисполнение или ненадлежащее
исполнение обязательства. Однако в арбитражной практике можно встретить
дела, в которых ст. 402 ГК применялась для обоснования тезиса о тождестве
действий работников организации-кредитора, направленных на принятие
исполнения, с действиями самой организации-кредитора.
Так, например, в деле, рассмотренном ФАС ВВО (постановление от
29.11.2004 N А11-4321/2004-К1-6/153), заявитель жалобы ссылался на то
обстоятельство, что товар, полученный по доверенности его работником,
впоследствии был этим работником присвоен и на склад не поступил; по этой
причине он считал, что обязательство перед ним не было исполнено. Суд отверг
данную аргументацию: со ссылкой именно на ст. 402 ГК он указал, что "должник
несет ответственность за действия своего работника". Принять во внимание то
обстоятельство, что в данном случае шла речь не о должнике и не о работнике
должника, суд не посчитал нужным*(503).
ФАС СКО (постановление от 16.08.2006 N Ф08-3689/2006) своеобразно
"расшифровал" ст. 402, указав, что "...по смыслу этой нормы должник отвечает за
действия своих работников при условии, что эти действия выполнялись по
поручению должника (т.е. представляли собой исполнение его обязательств)".
Натяжка в подобной трактовке слишком очевидна: совершение действий по
чьему-либо поручению совсем не обязательно должно связываться с исполнением
обязательств лица, дающего поручение.
Не удалось обосновать привлечение ст. 402 ГК для объяснения
ответственности кредитора за действия своих работников и ФАС УО, который
указал (см. постановление от 30.03.2004 N Ф09-770/04-ГК), что "...подписание
акта сверки расчетов по своей юридической природе не является совершением
сделки, а является действием по исполнению обязательств, совершенным
работником ответчика, которое в силу ст. 402 ГК РФ считается действием самого
ответчика". "Не является совершением сделки" - верно, но "является действием по
исполнению обязательств" - нет, поскольку "действия по исполнению
обязательств" может совершать только должник или в крайнем случае третье
лицо, действующее по собственной инициативе или поручению должника, но уж
никак не сам кредитор. Если кредитор доставляет удовлетворение по
обязательству сам себе, собственными действиями, то самое понятие
обязательства как требования кредитора к другому лицу (должнику) лишается
всякой силы и смысла.
При всей неправильности (неосновательности) подобного
(расширительного) толкования ст. 402 ГК нельзя не согласиться с тем, что ею не
разрешен действительно актуальный, требующий нормативного вмешательства
вопрос - о последствиях действий работников организации-кредитора и ее
ответственности за них. Привлекаемая для этой цели норма п. 1 ст. 182 ГК (см.,
например, постановление ФАС ВВО от 10.08.2006 N А43-4486/2006-5-91; ФАС
ВСО от 11.10.2005 N А74-792/05-Ф02-4943/05-С2; ФАС СКО от 21.05.2003
N Ф08-1647/2003 и др.), согласно которой сделка, совершаемая представителем,
создает, изменяет или прекращает гражданские права и обязанности для
представляемого, не может иметь универсального применения, поскольку, во-
первых, далеко не все работники облечены полномочиями представителей и, во-
вторых, не всякое принятие исполнения по обязательству может считаться
сделкой*(504). Вместе с тем с содержательной точки зрения вопрос в общем не
представляет особенных затруднений, подтверждением чему и является
рассмотренная здесь арбитражная практика*(505). Хотелось бы заметить лишь
следующее: ст. 402 ГК нельзя толковать расширительно в смысле характера тех
действий работников, за совершение которых отвечает нанявшая их организация
(работодатель), - это должны быть неправомерные действия (действия,
приводящие к нарушению обязательств). Правомерные же действия могут
совершаться от имени юридического лица лишь работниками, имеющими на то
соответствующие полномочия (по поручению), либо после надлежащего
одобрения их организацией-работодателем.
544. Какие акты государственных органов имеются в виду в ст. 417 ГК?
Как известно, смысл договора в пользу третьего лица в том, что должник
производит исполнение не кредитору, а третьему лицу по его требованию. ГК не
говорит ничего о том, как такой договор должен оформляться - может ли в
подписании такого договора участвовать не только кредитор и должник, но и
само третье лицо? Нами найдено интересное постановление окружного суда,
которое признает такую возможность.
Так, между заимодавцем, заемщиком и поручителем был заключен договор
займа (беспроцентного), по которому заимодавец обязался передать, а заемщик
принять денежные средства. Из п. 3 договора вытекало, что возврат заимодавцу
всей суммы средств должен был произвести за заемщика поручитель. При этом
заемщик должен был рассчитаться с поручителем в соответствии с графиком,
установленном в приложении, а после завершения расчетов заемщика с
поручителем, по указанному выше графику обязательства заемщика по
настоящему договору будут считаться полностью исполненными.
Возвращая дело на новое рассмотрение, кассационная инстанция отметила,
что договор займа был заключен между тремя сторонами, (заемщиком,
заимодавцем и поручителем), а акт, которым исполнение обязательств по
названному выше договору займа было прекращено исполнением и который был
положен в основу отказа в иске, был подписан двумя сторонами - заимодавцем и
заемщиком, т.е. в отсутствие поручителя. Следовательно, суд, признавая спорный
договор займа прекращенным ввиду подписания двумя вышеназванными
юридическими лицами акта, вместе с тем не обсудил того факта, а были ли
соблюдены этими сторонами при заключении акта положения, содержащиеся в
ст. 309, 414, 450, 810 ГК, а также требования договора займа на этот счет,
закрепленные тремя сторонами на добровольных началах (см. постановление
ФАС МО от 18.11.2003 N КГ-А40/8991-03).
Мы полагаем, что неправильна сама постановка вопроса о возможности
квалифицировать такой договор в качестве конструкции в пользу третьего лица.
Прежде всего при участии в договоре самого третьего лица такой договор
становится трехсторонним, что исключает его дальнейшую квалификацию как в
пользу третьего лица. Третье лицо в таком договоре становится его участником
(стороной), в то время как ст. 430 ГК имеет в виду те случаи, когда третье лицо,
не становясь стороной, приобретает с момента своего волеизъявления права
требовать исполнения в свою пользу.
582. Если в оферте отсутствует срок для акцепта, какое время практика
признает нормальным для направления ответа о согласии заключить
договор?
────────────────────────────────
*(1) Мы не стали воспроизводить в настоящей книге текст норм самого ГК.
Это единственное исключение, отличающее в этой своей функции данную работу
от всех прочих подобного рода (справочных) изданий. Тому существуют две
следующие главные причины.
Во-первых, Гражданский кодекс регулярно изменяется, в то время как
судебные акты всегда имеют конкретную дату принятия (постановления) и, стало
быть, приурочиваются к определенной редакции соответствующих норм ГК.
Воспроизведение текста ГК в редакции, действовавшей на момент постановления
акта (возможно, что к настоящему моменту ужей недействующей), создавало бы
почву для читательского заблуждения относительно содержания норм ГК.
Воспроизведение же текста ГК в современной редакции могло бы привести к
расхождению его норм с нормами, примененными судами. Полагаем, что все
читатели - практикующие юристы - могут получить доступ к тексту ГК во всех
его редакциях без каких-либо затруднений (самостоятельно).
Во-вторых, поскольку предметом комментария являются не сами нормы ГК,
а практика их применения, воспроизведение норм ГК в настоящем издании давало
бы лишь повод к упреку авторов и издателя в недобросовестности, ибо
смотрелось бы как простое увеличение объема материала.
*(2) Как тут не вспомнить ленинский завет о том, что законность не может
быть калужской (Центральный округ) или казанской (Поволжский округ).
Оказывается, может.
*(3) Вот буквально один пример. ФАС ЦО (постановление от 12.03.2003 N
А62-4574/01) указывает: "...новый должник в соответствии со ст. 392 ГК вправе
выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях
между кредитором и первоначальным должником. Из материалов дела
усматривается, что, возражая против иска, ответчик сослался на то, что
фактический объем работ, выполненных истцом и их стоимость, явившаяся
предметом перевода долга, не соответствуют данным, указанным в актах приемки
работ ...Факт завышения объемов работ по этим актам ...признан истцом в актах
сверки ...имеющихся в материалах дела... Однако оценки данным доказательствам
суд не дал". Как легко заметить, свои выводы о правах и обязанностях сторон
спора суд основывает на простом дословном воспроизведении (прочтении) нормы
ст. 392 ГК, не усматривая за ее формулировкой какого-либо иного (скрытого)
смысла, кроме буквального (филологического).
Подобных актов не просто много, а чрезвычайно много; по самым
скромным подсчетам их доля составляет половину всех судебных актов. В итоге
их просмотр оказывается бесполезным, но, к сожалению, неизбежным: чтобы
установить юридическую бессодержательность акта, с ним надо как минимум
ознакомиться. Стремясь избавить читателя от необходимости подобного труда,
мы признали целесообразным "фильтровать" подобные акты и в настоящий
комментарий их не помещать.
*(4) В качестве еще одного примера, демонстрирующего этот тезис, можно
привести следующий судебный акт, который частично уже цитировался нами.
Истец обратился в суд с иском о признании недействительным условия договора
банковского вклада, которое запрещало юридическому лицу-вкладчику
предъявлять требование о досрочной выдаче вклада. Свой иск истец обосновывал
ссылкой на то, что включение подобного условия в договор банковского вклада
нарушает принцип равенства участников гражданских правоотношений.
Окружной суд признал эти доводы истца несостоятельными, указав следующее.
Обязанность банков выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию не
распространяется на вклады юридических лиц, внесенные ими на иных условиях
возврата, предусмотренных договором. Вклад был внесен истцом на условиях
возврата по истечении определенного срока, установленного договором. Ссылка
истца на нарушение этим условием принципа равенства участников гражданских
правоотношений судом была отклонена, так как в ст. 1 ГК имеется в виду
юридическое равенство участников отношений по отношению друг к другу
(отсутствие юридического подчинения). Учитывая имевшиеся права у сторон при
заключении договора, непротиворечие условий договора законодательству,
отсутствие неравенства участников правоотношения, судом были отклонены
доводы истца о недействительности условия соглашения о невозможности
досрочного истребования вклада (см. постановление ФАС ЗСО от 01.10.1998 N
Ф04/1421-373/А70-98).
*(5) Аналогичное решение было принято в схожем деле (см. постановление
ФАС СЗО от 24.11.2005 N А66-13987/2004). Суд указал, что включение в текст
договора условия о повышенной плате за энергию, потребленную сверх
установленного лимита, противоречит принципу разумности, равенству
участников гражданских правоотношений.
*(6) Утратил силу в связи с изданием постановления Росстата от 09.01.2007
N 2.
*(7) Действительно, определение предпринимательской деятельности,
содержащееся в ст. 2 ГК, сформулировано крайне широко. Законодатель выделил
следующие элементы предпринимательской деятельности: предпринимательской
является (а) самостоятельная, (б) осуществляемая на свой риск деятельность, (в)
направленная на систематическое получение прибыли от пользования
имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (г) лицами,
зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Однако признак (г) не является необходимым для определения
деятельности в качестве предпринимательской. В частности, в соответствии с п. 4
ст. 23 ГК гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без
образования юридического лица с нарушением требования о государственной
регистрации в качестве предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении
заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.
Суд может применить к таким сделкам правила ГК об обязательствах, связанных
с осуществлением предпринимательской деятельности. Что же касается
некоммерческих юридических лиц, то в соответствии с п. 3 ст. 50 ГК
некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую
деятельность. Таким образом, субъектный признак предпринимательской
деятельности совершенно нивелируется самим же законодателем. Это влечет за
собой следующее: любая самостоятельная деятельность, связанная с
пользованием либо продажей имущества, оказанием услуг и выполнением работ и
направленная на извлечение дохода, может быть признана предпринимательской.
Получается, что при несложном усилии предпринимательской деятельностью
можно признать, к примеру, получение гражданином процентов по банковскому
вкладу, так как внесение денег по вкладу это: а) самостоятельное действие, б)
совершенное на свой риск ив) направленное на систематическое получение
дохода. Понятно, что это решение парадоксально.
*(8) Проблема признания или непризнания деятельности по сдаче в аренду
имущества предпринимательской деятельностью является весьма острой для
юридических лиц со специальной правоспособностью (банков, страховых
компаний, управляющих компаний паевых инвестиционных фондов и т.п.). Дело
в том, что указанные лица имеют право осуществлять только тот вид
предпринимательской деятельности, который предписан им законом.
Осуществлять иные виды предпринимательской деятельности им запрещено.
Следовательно, возникает вопрос: если банк сдает в аренду часть
принадлежащего ему офиса, то можно ли эту сделку рассматривать как
осуществление банком деятельности, выходящей за пределы его специальной
правоспособности?
Еще более актуальна эта проблема для физических лиц. В случае, если
будет признано, что сдача имущества в аренду является предпринимательской
деятельностью, то все граждане, сдающие квартиры в коммерческий наем, по
идее, должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей,
что, в свою очередь, повлечет за собой возникновение у них специальных
налоговых обязанностей.
*(9) Несмотря на то что в 1990-х гг. практика некоторых окружных судов не
признавала сдачу имущества в аренду предпринимательской деятельностью (см.,
например, постановление ФАС ВСО от 05.11.1998 N А33-1163/98-С3а-Ф02-
1323/98-С1), в 1999 г. тот же окружной суд занял уже более осторожную
позицию, указав, что сдача имущества в аренду образовательным учреждением не
является предпринимательской деятельностью, доходы от которой облагаются
налогом, так как они (доходы) направлены училищем непосредственно на нужды
обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса.
*(10) Как это имеет место, к примеру, в прокатном бизнесе. Весьма
интересный вывод на этот счет был сделан ФАС ПО. Суд указал, что сдача
имущества гражданам в аренду по договорам проката является самостоятельной
предпринимательской деятельностью (см. постановление от 15.12.2006 N А65-
9592/2006).
*(11) Обоснование тезиса о неверности нормы ст. 47 Закона РФ "Об
образовании" аналогично обоснованию тезиса о том, что сдача имущества в
аренду не является предпринимательской деятельностью. Сам по себе факт
владения акциями не является деятельностью, а доходы, получаемые от владения
бумагами, не могут быть признаны систематически извлекаемой прибылью.
*(12) Спор рассматривался до реформы арбитражного процессуального
законодательства в 2002 г.
*(13) Мы вполне сознательно приводим налоговый спор именно с такой
фабулой. В печально известном определении КС РФ от 08.04.2004 N 169-О "Об
отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной
ответственностью "Пром Лайн" на нарушение конституционных прав и свобод
положением пункта 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации"
проводилась мысль о недопустимости налогового вычета в случае оплаты товаров
денежными средствами, полученными взаймы. Впоследствии ригоризм этого
подхода КС РФ был значительно смягчен другим определением от 04.11.2004 N
324-О "По ходатайству Российского союза промышленников и предпринимателей
(работодателей) об официальном разъяснении Определения Конституционного
Суда Российской Федерации от 8 апреля 2004 года N 169-О об отказе в принятии
к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью "Пром
Лайн" на нарушение конституционных прав и свобод положением пункта 2 статьи
171 Налогового кодекса Российской Федерации", а также некоторыми актами
ВАС РФ (см. постановление от 14.12.2004 N 4149/04).
*(14) В настоящее время указанная норма отменена (Федеральный закон от
03.11.2006 N 175-ФЗ).
*(15) Документ утратил силу с 1 января 2008 г. в связи с принятием части
четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации от 18.12.2006 N 230-ФЗ.
Раздел VII Основ на территории РФ не применяется в связи с принятием
Федерального закона от 26.11.2001 N 147-ФЗ.
*(16) Утратил силу со дня вступления в силу Федерального закона от
10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской
Федерации".
*(17) Например, решение по делу о расторжении договора.
*(18) Например, решение по делу о признании права собственности на
самовольную постройку.
*(19) Кроме того, суд вполне резонно заметил, что в данном деле речь идет
о двух разных процентах: процентах за пользование денежными средствами
(аналогичных заемным процентам) и процентах за пользование чужими
денежными средствами (как мере ответственности должника по денежному
обязательству). Поэтому, указал окружной суд, запрет на взыскание процентов за
пользование деньгами никак не может сказаться на возможности применить к
должнику меру ответственности по ст. 395 ГК.
*(20) Из материалов дела не вполне ясен режим земельного участка.
Известно, что неиспользование земельного участка сельскохозяйственного
назначения или участка, предоставленного под строительство, является
основанием для прекращения права постоянного пользования земельным
участком (подп. 4 п. 2 ст. 45 ЗК). Поэтому сделать уверенное суждение о том,
насколько позиция, занятая ФАС СЗО по данному делу, соответствует закону, мы
не беремся.
*(21) В другом более позднем деле ФАС УО занял верную позицию, указав,
что взыскание процентов, от которых отказалась сторона мирового соглашения
(истец), за тот период, который указан в мировом соглашении, не допускается.
Однако истец вправе взыскать проценты за последующие периоды неисполнения
обязательства (см. постановление ФАС УО N Ф09-6050/06-С6 от 18.07.2006).
*(22) Нами было обнаружено более 500 дел, в которых суды применяли
нормы ст. 10 Кодекса. Среди норм подраздела 1 ("Основные положения") ГК это
одни из наиболее часто применяемых судами норм.
*(23) Остается спорным вопрос: являются ли корпоративные права
гражданскими правами. В случае положительного ответа на этот вопрос
(который, на наш взгляд, является правильным) нормы ст. 10 ГК подлежат
применению и к отношениям юридического лица и его участника (акционера).
Практика свидетельствует о том, что суды придерживаются именно такого
подхода. Так, известно дело, в котором суд признал, что использование
акционером своего права на участие в общем собрании после того, как суд
признал недействительным сделку о приобретении этим акционером акций
общества, является злоупотреблением правом (см. постановление ФАС СКО N
Ф08-3160/06 от 25.07.2006).
Кроме того, известны случаи применения норм о злоупотреблении правом к
процедуре реорганизации юридического лица. Так, по одному из дел суд пришел
к выводу о наличии в действиях по реорганизации АО признаков
злоупотребления правом, поскольку эти действия были направлены на уклонение
от погашения долгов, имеющихся у общества, преследовали цель сокрытия его
активов от обращения взыскания на них по требованиям кредиторов (см.
постановление ФАС УО от 06.07.2004 N Ф09-2016/04ГК).
*(24) В противном случае место этой нормы было бы не в ГК, а в акте
максимально общего действия - Конституции РФ.
*(25) Закон утратил силу с 1 января 2008 г. в связи с введением в действие
части четвертой ГК.
*(26) Утратило силу с 1 января 2002 г. в связи с введением в действие гл. 25
"Налог на прибыль организаций" части второй НК.
*(27) Право на долю в уставном капитале хозяйственного общества не
предоставляет участнику общества права на имущество общества в части,
пропорциональной принадлежащей ему доле. Суды достаточно четко проводят
это различие. Так, участник хозяйственного общества обратился в суд с иском об
устранении нарушения другими участниками права истца на использование
комплектной трансформаторной подстанции и скважины для водоснабжения. В
обоснование исковых требований истец указал, что ответчики (участники ООО)
своими незаконными действиями препятствуют использованию истцом данного
имущества, построенного силами и средствами общества. Истец полагал, что он
вправе требовать устранения препятствий в осуществлении права пользования
имуществом как участник долевой собственности на это имущество. Суд,
отказывая в удовлетворении заявленных требований, правильно указал, что
участники хозяйственных обществ вещными правами на имущество этих
юридических лиц не обладают (см. постановление ФАС ВСО от 02.09.2005 N
А19-31841/04-13-53-Ф02-4238/05-С2).
*(28) Напомним, что конкурсный управляющий не является
самостоятельным субъектом права и представляет интересы должника-банкрота.
То есть в данном случае речь идет о представительстве.
*(29) Гражданское право: учебник. В 2 т. Т. 1/отв. ред. проф. Г.А. Суханов.
М., 1998. С. 201.
*(30) ГК называет взаимоотношения, возникающие между участниками и
обществом - обязательственными, что, очевидно, не вполне верно. В литературе
по корпоративному праву господствует мнение о том, что участник
хозяйственного общества и само общество связаны не простым
обязательственным, а особым, корпоративным правоотношением, содержание
которого значительно более сложное, чем содержание обязательства. Не вдаваясь
в детали данной дискуссии, заметим лишь, что содержание относительной связи
между участником и обществом имеет серьезные отличия по сравнению со
связью обязательственной.
*(31) Закон утратил силу в связи с принятием Федерального закона от
22.06.2007 N 115-ФЗ.
*(32) Отсутствие в судебном решении определения конкретных прав и
обязанностей учредителей (участников) ликвидируемого юридического лица
означает невозможность его реального исполнения в установленный срок,
поэтому нет правовых оснований для применения арбитражным судом по
аналогии норм об арбитражных управляющих Закона о банкротстве (см.
постановление ФАС ЗСО от 25.06.2003 N Ф04/2954-627/А03-2003).
*(33) В отличие от нарушения срока ликвидации, иные нарушения не
влекут обязательного назначения ликвидатора. Судами этот вопрос решается в
зависимости от конкретных обстоятельств дела (см. постановление ФАС ЗСО от
03.09.2003 N Ф04/4352-956/А03-2003).
*(34) Г.Ф. Шершеневич отмечал, что с того времени, как акционерное
товарищество решило прекратить свою деятельность и единственной его целью
стал раздел имущества, изменяется и круг его возможных действий
(правоспособность). Все сделки, заключенные его представителями и выходящие
из круга непосредственно направленных на ликвидацию, должны быть признаны
недействительными. Ввиду такой опасности для третьих лиц необходимо довести
до всеобщего сведения информацию о моменте перехода товарищества к
ликвидации. См. об этом: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение.
Торговые деятели. М., 2003. С. 440.
*(35) Вагацума С., Ариидзуми Т. Гражданское право Японии. М., 1983. С.
89; Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. Т. 1, полутом 1. М.,
1949. С. 397.
*(36) Некоторые авторы также придерживаются той точки зрения, что иск
следует предъявлять к ликвидационной комиссии. Витрянский В. Реорганизация
и ликвидация юридических лиц: забота об интересах кредиторов//Закон. 1995. N
3. С. 102.
*(37) Эннекцерус Л. Курс германского гражданского права. С. 397.
*(38) Данное решение не является новеллой для отечественного
законодательства. Подобный подход содержит п. 5 ст. 71 Закона об АО, допуская
обращение акционера с иском в суд к члену совета директоров либо члену
коллегиального исполнительного органа общества. Самостоятельную
ответственность органов управления (администраторов) за нарушения законов,
устава либо за ошибки, совершенные в ходе управления, предусматривает и
французский Закон о торговых товариществах (ст. 244, 245). Однако надо иметь в
виду что подобное решение требует корректировки п. 4 ст. 64 ГК.
*(39) Природа решения о создании юридического лица в цивилистике
породила дискуссию. Одни исследователи считают, что деятельность по
учреждению юридических лиц не имеет "выраженного" гражданско-правового
характера (см.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях
собственности: гражданско-правовые проблемы//Хозяйство и право. 2001. N 5. С.
33). Другие (и их большинство) рассматривают решение о создании
юридического лица в качестве сделки (см.: Цепов Г. Договор или
обязательство?//Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36; Козлова Н.В.
Правосубъектность юридических лиц. М., 2005. С. 203).
*(40) Заметим, что из указанного постановления совершенно неясно, что
представляет собой сделку: либо акт приема-передачи, либо сама передача, либо
решение о передаче имущества. Очевидно, суд все же имел в виду решение о
передаче.
*(41) Устав, по образному выражению Верховного суда ФРГ, как
организационная основа хозяйственных обществ и товариществ, является
"длящимся правовым состоянием". С возникновением товарищества или
общества устав полностью отделяется от личности учредителей и начинает
независимую правовую жизнь, становится корпоративной конституцией
организации. Воля и интересы учредителей отступают на второй план, их место
занимают цели организации и интересы ее участников, которые с этого момента
только и имеют значение (см. решения Верховного суда ФРГ по гражданским
делам. Т. 47. С. 172, 179. (BGHZ 47, 172, 179)).
*(42) Имеется и другая практика по вопросу установления факта
добросовестности (см. постановление ФАС МО N КГ-А40/2188-01 от 14.05.2001):
суд указал, что в случае признания недействительной сделки по внесению
имущества в уставный капитал, имущество подлежит безусловному изъятию у
общества. Мы полагаем, что такой подход не может применяться, как
противоречащий общей тенденции арбитражной практики, указанной выше.
*(43) Как известно, притворная сделка заключается без намерения породить
вытекающие из нее правовые последствия. Такая сделка скрывает за собой какую-
то другую сделку, заключаемую серьезно, с действительным намерением
воспользоваться правоотношениями, которые ее порождают. Мы полагаем, что
заем бездокументарных ценных бумаг является сделкой, которая прикрывает
собой, по сути, куплю-продажу.
*(44) Как справедливо отметил ФАС ЗСО, законодательство об АО не
содержит положений о последствиях неисполнения обязанности по внесению
учредительного взноса в виде признания сделки недействительной, поскольку
неуплату учредительного взноса нельзя рассматривать как сделку, так как сделка
предполагает совершение каких-либо действий (см. постановление ФАС ЗСО от
12.02.2004 N Ф04/749-61/А70-2004).
*(45) Именно такой - правильный подход к толкованию законодательства -
см., в частности, в постановлениях ФАС ДО от 29.12.2006 N Ф03-А16/06-1/4718 и
ФАС ПО от 11.05.2006 N А49-6624/2005-343/24.
*(46) Но не их органов! - см. абз. 3 п. 4 ст. 66 ГК. Государственные и
муниципальные органы вправе выступать участниками хозяйственных обществ
как раз только и исключительно в порядке, установленном законодательством о
приватизации.
*(47) См., например, постановления ФАС ВВО от 12.10.2005 N А29-
1240/2005А, от 17.02.2006 N А38-230-17/67-2005, от 01.03.2006 N А82-1440/2005-
9; ФАС ВСО от 20.09.2005 N А58-1966/05-Ф02-4572/05-С1; ФАС ЗСО от
05.12.2006 N Ф04-7248/2006(27984-А81-13); ФАС МО от 19.02.2003 N КА-
А40/307-03.
*(48) Следует, скорее всего, согласиться со следующим мнением: некую
подсказку на вопрос о том, с какого момента возникает объект незавершенного
строительства, можно обнаружить в КТМ. Дело в том, что в соответствии с абз. 2
п. 3 ст. 376 КТМ ипотека строящегося судна допускается с момента закладки киля
судна. Киль судна является определяющим фактором в отношении того, что за
судно будет построено в итоге. В этом смысле значение закладки киля
равнозначно закладке фундамента строящегося здания.
*(49) Если не принимать во внимание, к примеру, такие экзотические
способы использования объектов незавершенного строительства, как сдача их в
аренду кинокомпании для использования в съемках какого-либо остросюжетного
фильма.
*(50) Существует большой массив дел, в которых суды, придя к выводу о
том, что предметом сделки была сложная вещь, а продавец передал покупателю
не все составные части сложной вещи, обязывали продавца к выдаче всех
составных частей сложной вещи (см., например, постановление ФАС ЦО от
21.04.2000 N А14-2953-99/11).
*(51) На самом деле, различие между плодами и продукцией, конечно же,
имеется. Оно состоит в том, что плоды являются естественным произведением
плодоносящей вещи. Для производства же продукции необходимо сырье, т.е.
некий исходный материал.
*(52) Буквальное понимание является, безусловно, неверным, как
означающее явную нелепость: для передачи прав, удостоверенных ценной
бумагой, бумагу необходимо... предъявить (лицу, обязанному чинить по ней
исполнение). Зачем? Кроме того, как уже отмечалось, ценная бумага суть
документ, облегчающий процесс осуществления субъективных гражданских прав,
но сам по себе мало что говорящий о принадлежности этих прав. Следовательно,
неверно утверждать, будто передача ценной бумаги означает и передачу
удостоверенных ею прав. Возможности осуществления таких прав - да, но не
самих прав.
*(53) См. также постановления Президиума ВАС РФ от 21.01.2003 N
2965/01, N 2966/01, N 2968/01, N 2970/01-2978/01, N 6449/98, от 16.01.2007 N
11986/06; постановления ФАС ВВО от 29.04.2005 N А82-44/2001-Г/14, от
01.03.2006 А28-8918/2005-225/9, от 13.06.2006 N А43-41609/2005-20-1147, от
03.08.2006 N А29-11372/2005-4э; ФАС ВСО от 11.10.2004 N А58-4723/03-Ф02-
4196/04-С2, от 07.09.2006 N А19-36450/05-10-Ф02-4588/06-С2, от 09.11.2006 N
А33-28450/05-Ф02-5858/06-С2; ФАС ДО от 13.08.2003 N Ф03-А51/03-2/1749;
ФАС ЗСО от 15.10.2002 N Ф04/3863-767/А03-2002, от 05.05.2003 N Ф04/2061-
672/А45-2003, от 01.07.2003 N Ф04/2996-987/А45-2003, от 27.10.2005 N Ф04-
6819/2005(15311-А70-11), от 28.08.2006 N Ф04-4304/2005(25561-А46-42); ФАС
МО от 19.10.2004 N КГ-А40/9303-04, от 17.12.2004 N КГ-А41/11738-04, от
21.01.2005 N КГ-А40/12106-04, от 25.01.2005 N КГ-А40/12956-04, от 19.08.2005 N
КГ-А41/7535-05, от 09.11.2005 N КГ-А40/9778-05, от 24.08.2006 N КГ-А40/7944-
06; ФАС ПО от 01.08.2002 N А65-2018/01-СГ1-10/17, от 27.10.2005 N А65-
582/2005-СГ1-5, от 14.02.2006 N А65-9468/2005-СГ1-5; ФАС УО от 11.08.2005 N
Ф09-3001/05-С6; ФАС ЦО от 21.11.2005 N А14-8342-2005/254/17.
*(54) Как выразился ФАС МО, "без предъявления оригинала векселя
невозможно установить соответствие векселя формальным требованиям,
предъявляемым к такому виду ценных бумаг, разрешить вопрос о подлинности
данной ценной бумаги" (см. постановления от 25.01.2005 N КГ-А40/12956-04, от
13.06.2006 N КГ-А40/5194-06-А).
*(55) Ситуации, в которых арбитражные суды ограничиваются простым
воспроизведением комментируемой нормы или даже одной ссылкой на таковую,
без привязки к содержанию и фактическим обстоятельствам дела, мы в настоящей
работе не рассматриваем.
*(56) См. также постановления ФАС ВСО от 06.05.2006 N А33-5864/05-
Ф02-2088/06-С2, от 27.07.2006 N А10-7366/05-Ф02-3814/06-С2; ФАС ЗСО от
21.02.2005 N Ф04-458/2005(9105-А27-24), от 14.11.2005 N Ф04-8188/2005(16943-
А45-24), от 17.04.2006 N Ф04-1161/2006(21424-А45-5) и N Ф04-1162/2006(21426-
А45-5), от 18.04.2006 N Ф04-1243/2006(21475-А75-16) и N Ф04-1243/2006(21786-
А75-16), от 04.09.2006 N Ф04-1161/2006(25621-А45-24) и N Ф04-1162/2006(25620-
А45-24), от 13.09.2006 N Ф04-5717/2006(26103-А45-5), от 20.09.2006 N Ф04-
6198/2006(26696-А67-5), от 05.03.2007 N Ф04-799/2007(31747-А03-36); ФАСМО
от 27.02.2003 N КГ-А40/375-03-П, от 16.07.2003 N КГ-А40/4460-03, от 24.09.2003
N КГ-А41/7228-03-П2, от 18.11.2003 N КГ-А40/8940-03, от 31.12.2003 N КГ-
А40/10319-03, от 22.01.2004 N КГ-А40/11063-03, от 20.07.2004 N КГ-А40/5753-04,
от 10.08.2004 N КГ-А40/6769-04, от 24.08.2004 N КГ-А40/7104-04, от 03.11.2004 N
КГ-А40/9815-04, от 04.11.2004 N КГ-А40/8558-04, от 29.11.2004 N КГ-А40/11227-
04, от 01.02.2005 N КГ-А40/13293-04, от 29.03.2005 N КГ-А41/2162-05, от
13.05.2005 N КГ-А40/3671-05, от 13.07.2005 N КГ-А40/6028-05-П, от 13.12.2005 N
КГ-А40/7207-05, от 07.02.2006 N КГ-А41/12432-05-П, от 21.03.2006 N КГ-
А40/1573-06-1,2, от 31.03.2006 N КГ-А40/1690-06-1,2, от 13.11.2006 N КГ-
А41/11012-06, от 14.12.2006 N КГ-А41/12096-06; ФАС ПО от 18.03.2004 N А55-
8934/03-42, от 13.04.2004 N А55-10761/02-40, от 12.10.2004 N А57-11661/2004-21;
ФАС СЗО от 02.05.2006 N А56-869/2003, от 02.05.2006 N А56-871/2003, от
26.07.2006 N А56-870/2003, от 30.08.2006 N А05-830/2005-21; ФАС СКО от
05.02.2003 N Ф08-4510/2002, от 11.05.2006 N Ф08-1522/2006, от 30.05.2006 N
Ф08-2240/2006 и N Ф08-2242/2006; ФАС УО от 13.01.2003 N Ф09-3197/02-ГК, от
09.02.2004 N Ф09-149/04-ГК, от 29.11.2004 N Ф09-4710/04-АК, от 27.09.2005 N
Ф09-3197/05-С6, от 05.10.2005 N Ф09-3235/05-С6, от 07.11.2005 N Ф09-3703/05-
С6, от 13.12.2005 N Ф09-4047/05-С6, от 11.01.2006 N Ф09-4319/05-С4, от
06.02.2006 N Ф09-94/06-С4, от 08.02.2007 N Ф09-522/07-С4; ФАС ЦО от
22.07.2005 N А62-5377/04, от 10.10.2005 N А36-304/6-04.
*(57) См. также п. 23 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от
04.12.2000 N 33/14, постановления ФАС ВСО от 02.03.2004 N А33-1027/03-С2-
Ф02-579/04-С2, от 27.07.2006 N А10-7366/05-Ф02-3814/06-С2; ФАС ЗСО от
21.12.2004 N Ф04-8869/2004(7117-А46-36); ФАС МО от 27.02.2003 N КГ-А40/375-
03-П, от 05.05.2003 N КГ-А41/2256-03, от 25.11.2003 N КГ-А40/9224-03, от
07.06.2004 N КГ-А40/4386-04, от 29.12.2004 N КГ-А40/11650-04; ФАС ПО от
18.03.2004 N А55-8934/03-42, от 13.04.2004 N А55-10761/02-40; ФАС СКО от
05.02.2003 N Ф08-4510/2002.
*(58) См. также постановления ФАС МО от 05.05.2003 N КГ-А41/2256-03,
от 07.06.2004 N КГ-А40/4394-04, от 10.02.2005 N КГ-А41/92-05, от 10.08.2006 N
КГ-А40/7332-06, от 22.12.2006 N КГ-А40/10455-06; ФАС УО от 29.11.2004 N Ф09-
4710/04-АК.
*(59) Видимо, не случайно суд подчеркнул, что сделанный им вывод
следует "из смысла" названных норм ГК. Не из самих норм, а именно из их
смысла.
*(60) Аналогичное утверждение см. в постановлениях ФАС ЗСО от
05.02.2004 N Ф04/516-40/А46-2004; ФАС ПО от 01.08.2002 N А65-2018/01-СГ1-
10/17, от 03.11.2003 N А06-1196-18/03.
*(61) Аналогичное утверждение см. в постановлении ФАС СЗО от
17.10.2005 N А56-48553/04.
*(62) В корреспонденции именно с этими нормами п. 2 ст. 142 ГК обычно и
применяется.
*(63) Писемский П.А. Акционерные компании с точки зрения гражданского
права. М., 1876. С. 65, 69.
*(64) Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Изд. 3-е. С. 308; То же. Изд.
4-е. Т. I. С. 390 (в последнем случае автор прибавляет указание о том, что
описанная ситуация составляет "явление, нередкое в Англии").
*(65) Агарков М.М. Учение о ценных бумагах/По изданию: Агарков М.М.
Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 237.
*(66) Очень интересные постановления, в которых, в числе прочих выводов,
содержится еще и следующее утверждение: "Положения ст. 183 ГК о
последующем одобрении сделки представляемым к правоотношениям сторон
неприменимы, поскольку даже при наличии последующего одобрения (сделки по
выдаче ценной бумаги. - В.Б.) не устраняется дефект формы ценной бумаги".
*(67) Постановление, в котором п. 2 ст. 144 ГК применен к...
бездокументарным ценным бумагам: "Согласно ст. 34 Федерального закона "Об
акционерных обществах", ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и п.
2 ст. 144 ГК обязательным реквизитом эмиссионной ценной бумаги должен быть
ее регистрационный номер. Без него такая бумага ничтожна. Исключение
составляют акции, приобретенные учредителями при создании общества.
Регистрационного номера акции второй и третьей эмиссий не имеют, на
основании чего суд области указал на неправомерность участия их в
оспариваемом собрании".
*(68) Кроме того, в данном деле суд приложил названные формулировки к
бездокументарным ценным бумагам - субстанциям, не относящимся к категории
документов, не допускающих ни предъявления, ни передачи. Нематериальная
природа бездокументарных ценных бумаг, естественно, исключает возможность
какого-либо наименования (обозначения) в этих бумагах личности
легитимируемого ими субъекта. Аналогичные дела см. в постановлениях ФАС
ЗСО от 30.12.2004 N Ф04-9077/2004(7397-А03-16), от 14.01.2005 N Ф04-
9292/2004(7613-А03-16), от 24.03.2005 N Ф04-1416/2005(9600-А03-16); ФАС МО
от 14.04.2005 N КГ-А40/2458-05; ФАС ПО от 03.11.2003 N А06-1196-18/03; четкое
разграничение документарных и бездокументарных ценных бумаг см. в
постановлении ФАС МО от 21.11.2003 N КГ-А40/9325-03.
*(69) См. еще акты, аналогичным образом (т.е. без какого бы то ни было
критического осмысления и толкования) ссылающиеся на ст. 146 ГК:
- на п. 1 - постановления ФАС МО от 15.04.2003 N КГ-А40/2022-03, от
14.05.2003 N КГ-А40/2312-03, от 21.11.2006 N КГ-А40/10958-06; постановление
ФАС ПО от 01.08.2002 N А65-2018/01-СГ1-10/17; ФАС СЗО от 18.01.2007 N А56-
50902/2005;
- на п. 2 - постановления ФАС МО от 18.09.2003 N КГ-А40/5789-03-П, от
31.01.2007 N КГ-А40/13113-06; ФАС СЗО от 19.04.2006 N А56-10067/2005, от
27.04.2006 N А56-27637/2005, от 26.12.2006 N А42-14856/04-19; ФАС УО от
24.11.2005 N Ф09-3631/05-С6; ФАС ЦО от 06.07.2006 N А09-8322/05-22, а также
п. 8 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 04.12.2000 N 33/14;
- на п. 3 - п. 7, 36 указанного постановления Пленумов, а также
постановления ФАС ЗСО от 28.11.2002 N Ф04/4324-503/А67-2002, от 26.06.2003
N Ф04/2749-906/А45-2003, от 01.10.2003 Ф04/4943-698/А67-2003, от 16.02.2004 N
Ф04/681-127/А45-2004, от 14.03.2005 N Ф04-1261/2005(9392-А27-33), от
04.07.2006 N Ф04-3835/2006(23950-А03-19), от 26.02.2007 N Ф04-614/2007(31549-
А45-42); ФАС МО от 19.11.2004 N КА-А40/10434-04, от 22.11.2004 N КА-
А40/10520-04, от 07.02.2005 N КА-А40/91-05, от 29.03.2005 N КГ-А41/2162-05, от
08.07.2005 N КГ-А40/5557-05, от 06.09.2005 N КА-А40/8308-05-П, от 21.10.2005 N
КА-А40/10224-05-П, от 17.03.2006 N КГ-А40/604-06-1,2,3, от 21.03.2006 N КГ-
А40/1573-06-1,2, от 31.03.2006 N КГ-А40/1690-06-1,2, от 14.04.2006 N КГ-
А40/2647-06-1,2; постановление ФАС ПО от 18.08.2005 N А55-13337/04-35; ФАС
СЗО от 28.05.2004 N А56-36261/03, от 30.09.2004 N А05-3371/04-19, от 25.11.2004
N А13-6112/04-15, от 09.03.2005 N А56-26300/04, от 29.07.2005 N А52-
7684/2004/2; ФАС УО от 16.07.2003 N Ф09-2071/03-АК, от 25.02.2004 N Ф09-
478/04-АК, от 17.01.2005 N Ф09-5783/04-АК, от 17.05.2005 N Ф09-2025/05-С2, от
08.11.2006 N Ф09-9835/06-С6; ФАС ЦО от 13.08.2003 N А54-4048/02-С21, от
21.05.2004 N А14-5541-03/212/25, от 13.03.2006 N А08-6428/05-20, от 06.07.2006 N
А09-8322/05-22.
*(70) Ср. с утверждением из постановления ФАС ЗСО от 16.02.2004 N
Ф04/681-127/А45-2004: "Передача прав по ордерной ценной бумаге
осуществляется путем совершения на этой ценной бумаге передаточной надписи.
Акты приема-передачи ценных бумаг без подтверждения факта передачи прав по
ценной бумаге не могут свидетельствовать об исполнении договоров купли-
продажи векселей". Как говорится, без комментариев!
*(71) Цитируют этот пункт ФАС ВСО (постановление от 17.11.2004 N А10-
1338/03-Ф02-4304/04-С2) и ФАС УО (постановление от 06.04.2004 N Ф09-852/04-
ГК); на него ссылается ФАС ПО (постановление от 29.11.2004 N А12-2262/02-
С40).
*(72) Правда, немедленно вслед этому (правильному) утверждению суд
помещает и другую, исключающую его сентенцию: "Сделки по индоссированию
векселя регулируются нормами специального вексельного законодательства".
Верно, но в таком случае остается открытым вопрос: какая же сделка, согласно
позиции ФАС ВВО, переносит право собственности на вексель - банальная
общегражданская купля-продажа или таинственный "регулируемый нормами
специального вексельного законодательства" индоссамент?
*(73) Ср. еще с постановлением ФАС ПО от 20.01.2004 N А72-5919/03-
Р390.
*(74) Вероятно, "совершения".
*(75) См. также постановления ФАС МО от 16.08.2006 N КГ-А40/7689-06,
от 24.11.2006 N КГ-А40/11349-06, от 14.12.2006 N КГ-А40/12130-06; ФАС СЗО от
17.06.2004 N А56-36983/03, от 11.05.2005 N А66-10854/2004, от 23.08.2005 N А56-
33967/04/3, от 13.10.2005 N А56-30911/2004.
*(76) В качестве примера подобной - неоправданно широкой - трактовки см.
постановление ФАС МО от 25.12.2003 N КГ-А40/10251-03, в котором отмечается,
что "в соответствии с п. 2 ст. 147 ГК отказ от исполнения обязательства,
удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания
обязательства либо на его недействительность не допускается. Таким образом,
осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, реализуется независимо от
обязательства, лежащего в основании выдачи ценной бумаги".
*(77) Пример правильного подхода см. в постановлении ФАС МО от
29.06.2004 N КГ-А40/4992-04-П.
*(78) В большинстве же подобных дел п. 2 ст. 147 ГК судами и вовсе
отставляется в сторону (заявления сторон о необходимости его применения
судами, по сути, не анализируются) и вполне заменяется применением одной
только ст. 17 Положения о векселях.
*(79) Идентичное мнение см. в постановлении ФАС МО от 03.12.2002 N
КГ-А40/7843-02, в котором утверждается буквально следующее: "В соответствии
с п. 2 ст. 147 ГК отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной
бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его
недействительность, не допускается. Исключение из этого правила
предусмотрено ст. 17 Положения о переводном и простом векселе". См. также
постановления ФАС МО от 27.02.2003 N КГ-А40/375-03-П, от 29.12.2005 N КГ-
А41/12890-05; ФАС ПО от 26.09.2005 N А65-27344/04-СГ1-5; ФАС СЗО от
04.07.2005 N А66-10854/2004, от 11.07.2005 N А05-2452/03-99/23, от 28.02.2007 N
А66-1415/2005; ФАС СКО от 19.10.2004 N Ф08-4900/2004, от 08.06.2006 N Ф08-
2572/2006 и др.
*(80) См. также постановление того же суда от 07.11.2006 N Ф04-
7356/2006(28087-А27-16): "В соответствии с п. 2 ст. 147 ГК владелец ценной
бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к
лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении
обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и о возмещении убытков. - Если
даже предположить, что ЗАО "ЗИГ-Р" (обозначенное в качестве векселедателя
простого векселя. - В.Б.) не существует как юридическое лицо и лицо,
подписавшее вексель, а также невозможно определить физическое лицо,
выдавшее вексель, следовательно, вексель будет являться поддельным или
подложным. Но из смысла п. 2 ст. 147 ГК следует, что поддельный или
подложный вексель не утрачивает силу ценной бумаги - векселя". Верно. Однако
обязательств лиц, от имени которых поставлены подложные подписи, он, все же,
не удостоверяет.
*(81) См. также постановления ФАС ВВО от 29.04.2005 N А82-44/2001-
Г/14; ФАС ВСО от 27.07.2006 N А10-7366/05-Ф02-3814/06-С2; ФАС ДО от
06.11.2003 N Ф03-А51/03-1/2615; ФАС МО от 22.11.2001 N КГ-А40/6744-01, от
11.03.2003 N КГ-А40/931-03, от 26.04.2005 N КГ-А40/3231-05; ФАС ПО от
06.03.2007 N А55-33254/05-7.
*(82) "Правило п. 1 ст. 341 ГК, устанавливающее, что право залога
возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога
имущества, подлежащего передаче залогодержателю, - с момента передачи этого
имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге, не применяется при
залоге бездокументарных ценных бумаг. Право залога на такие бумаги возникает
на основании ст. 149 ГК только с момента фиксации его в установленном
порядке".
*(83) "Иск предъявлен о признании права собственности на
бездокументарные акции, учитываемые посредством записей на лицевом счете,
который ведется регистратором. - Согласно п. 1 ст. 149 ГК порядок официальной
фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения
записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными
бумагами определяются законом или в установленном им порядке. - В
соответствии со ст. 28 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" права
владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска
удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у
держателя реестра. - На основании ст. 29 названного Закона право на именную
бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента
внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя".
*(84) См., например, постановления ФАС ВВО от 04.05.2005 N А17-280/1-
2004, от 19.04.2006 N А17-315/1-2004; ФАС ВСО от 15.12.2004 N А10-4197/04-
Ф02-5208/04-С2, от 07.04.2005 N А33-23687/04-С1-Ф02-1405/05-С2, от 12.09.2006
N А19-41461/05-14-Ф02-4680/06-С2, от 18.09.2006 N А10-11873/05-Ф02-4716/06-
С2, от 26.09.2006 N А33-18265/05-Ф02-4965/06-С2, от 14.11.2006 N А10-13517/05-
17-Ф02-5999/06-С2; ФАС ДО от 16.12.2003 N Ф03-А04/03-1/3011, от 28.03.2006 N
Ф03-А04/06-1/326, от 19.09.2006 N Ф03-А59/06-1/3109, от 20.03.2007 N Ф03-
А59/06-1/5499; ФАС ЗСО от 31.05.2004 N Ф04/2931-1209/А27-2004, от 18.11.2004
N Ф04-7502/2004(5694-А27-12), от 30.11.2004 N Ф04-8452/2004(6704-А27-8), от
19.05.2005 N Ф04-3027/2005(11328-А70-11), от 30.01.2007 N Ф04-
9243/2006(30464-А45-16) и N Ф04-9371/2006(30603-А46-8); ФАС МО от
21.10.2003 N КГ-А40/7716-03, от 21.11.2003 N КГ-А40/9325-03, от 16.01.2004 N
КГ-А40/10780-03, от 04.10.2004 N КГ-А40/7898-04-п, от 18.01.2005 N КА-
А40/12489-04, от 19.05.2005 N КГ-А40/3748-05; ФАС ПО от 04.02.2003 N А55-
13193/02-3, от 30.05.2006 N А12-22359/05-С32, от 22.01.2007 N А57-6984/06-19;
ФАС СЗО от 15.09.2004 N А56-5105/04; ФАС СКО от 18.03.2004 N Ф08-909/2004,
от 06.09.2006 N Ф08-4345/2006, от 20.02.2007 N Ф08-567/2007; ФАС УО от
21.03.2006 N Ф09-1869/06-С5, от 26.04.2006 N Ф09-2987/06-С5; ФАС ЦО от
16.04.2003 N А08-6175/02-22, от 23.08.2004 N А14-1070-04/50/29, от 12.12.2005 N
А54-1712/05-С17, от 18.12.2006 N А14-27709-2005/994/29 и N А14-28255-
2005/995/29.
*(85) То есть акт фиксации прав, составляющих бездокументарные ценные
бумаги, рассматривается судами как необходимое, но не достаточное условие их
приобретения. Нет акта фиксации - не было основания приобретения
(прекращения, перехода, обременения) прав; есть акт фиксации - это еще ни о чем
не говорит (нужны и другие - материально-правовые - юридические факты).
*(86) См. например, постановления ФАС ВВО от 04.03.2003 N А38-6/328-
02; ФАС ВСО от 24.04.2003 N А33-12781/02-С1-Ф02-850/03-С2, от 28.02.2006 N
А58-2283/03-Ф02-694/06-С2, от 23.05.2006 N А74-3954/05-Ф02-2246/06-С2; ФАС
ДО от 20.03.2007 N Ф03-А51/07-1/457; ФАС ЗСО от 04.01.2003 N Ф04/1-133/А02-
2002, от 02.09.2003 N Ф04/4203-1354/А27-2003, от 08.02.2005 N Ф04-
9208/2004(7484-А27-16), от 08.09.2005 N Ф04-4669/2005(13193-А27-11); ФАС МО
от 12.05.2003 N КГ-А40/1564-03-П, от 05.02.2003 N КГ-А40/8939-02, от 08.09.2004
N КГ-А40/7365-04, от 29.03.2005 N КГ-А40/2159-05-П-1, от 11.08.2006 N КГ-
А40/7470-06; ФАС СЗО от 18.02.2003 N А56-8121/01, от 11.06.2003 N А05-
7962/02-389/17, от 04.12.2003 А66-1113-03, от 20.07.2005 N А56-30160/2004; ФАС
СКО от 09.06.2003 N Ф08-1701/2003, от 13.01.2004 N Ф08-4801/2003; ФАС УО от
09.09.2003 N Ф09-2451/03-ГК, от 16.08.2004 N Ф09-2564/04ГК, от 19.04.2005 N
Ф09-869/04-ГК, от 14.06.2005 N Ф09-1775/04-С5; ФАС ЦО от 24.04.2006 N А36-
256/1-04.
*(87) Юридическая энциклопедия. М., 2001; Потапенко С.
Диффамационные судебные споры//ЭЖ-Юрист. 2004. N 44; Малеина М.Н. Защита
чести, достоинства, деловой репутации предпринимателя//Законодательство и
экономика. 1993. N 24. С. 18.
*(88) Исключением является работа А.М. Эрделевского "Компенсация
морального вреда: Анализ и комментарий законодательства и судебной практики"
(М., 2000).
*(89) Решение Европейского суда по делу "Компания "Комингерсол С.А."
против Португалии" от 06.04.2000//Вестник ВАС РФ. 2001. N 2.
*(90) Заметим, что первоначально практика арбитражных судов исходила из
принципиальной невозможности руководствоваться какими-либо разъяснениями,
данными ВС РФ. Так, кассационной инстанцией во взыскании морального вреда
по требованию о защите деловой репутации предпринимателя отказано. Суд
указал, что не принимаются доводы заявителя о неприменении арбитражным
судом при рассмотрении спора постановления Пленума ВС РФ от 20.12.1994 N 10
"Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального
вреда", поскольку в соответствии со ст. 11 АПК указанный акт не отнесен к
нормативным правовым актам и не подлежит применению при разрешении
споров арбитражными судами (см. постановление ФАС СКО от 28.07.1997 N
Ф08-928/97 по делу N 13/414-А53-1С-97).
*(91) Так, предприниматель осуществлял деятельность по ремонту
автомобилей на территории своего домовладения. Его соседка направляла в
органы санэпиднадзора, прокуратуры и местного самоуправления жалобы
относительно деятельности индивидуального предпринимателя. В жалобах
указывается, что возле домовладения имеют место "постоянные стуки, грюки,
сигналы, запахи угарного газа и бензина; улица постоянно заполнена машинами".
По мнению заявительницы, в результате предпринимательской деятельности
истца запахи бензина, угарного газа распространяются вокруг, загрязняя
атмосферу, а отработанные масла и бензин сливаются в канализацию. Являясь
пожилым человеком, заявительница в жалобах высказала озабоченность наличием
на проезжей части дороги перед домом истца большого количества автомашин,
препятствующих движению иного транспорта, в том числе автомашин
медицинской помощи. В своих жалобах и обращениях ответчица предполагает,
что действия истца направлены на уничтожение окружающей среды и приносят
вред здоровью граждан. На основании указанных обращений различными
ведомствами проведены проверки предпринимательской деятельности истца на
предмет наличия перечисленных нарушений. По итогам проведенных проверок не
установлено нарушений санитарных норм и правил, факты причинения ущерба
окружающей среде и здоровью граждан не подтверждены.
*(92) Может показаться, что такая конструкция несколько искусственна.
Заметим, что в тех случаях, когда передача имущества сопровождается
заключением договора о передаче в хозяйственное ведение, прекращение права
хозяйственного ведения может сопровождаться расторжением договора (см.
постановление ФАС ВСО от 06.09.2006 N А19-31142/05-22-Ф02-4438/06-С2), а
такое расторжение и есть договор.
*(93) Вопросы, касающиеся передачи имущества в уставный капитал при
реорганизации общества, будут рассмотрены в следующем вопросе.
*(94) См. постановление Президиума ВАС РФ от 31.05.2005 N 929/05;
постановления ФАС ВСО от 26.02.1998 N А78-9/112-Ф02-95/98-С1; ФАС СЗО от
12.07.2004 N А42-9694/03-7, от 19.10.2004 N А21-11837/03-С2. Противоположное
мнение см. в постановлении ФАС СКО от 07.10.2003 N Ф08-3832/2003.
*(95) См. постановления ФАС ВВО от 13.09.2000 N 26/11, от 07.02.2001 N
А38-2/150-00, от 08.01.2003 N А79-3360/02-СК2-2909, от 17.06.2004 N А31-
3253/21, от 16.08.2005 N А43-4122/2005-15-110; ФАС ВСО от 03.03.2004 N А10-
1778/03-Ф02-572/04-С2, от 27.05.2004 N А78-5374/03-С1-11/187-Ф02-1954/04-С2,
от 10.01.2006 N А74-2404/05-Ф02-6783/05-С2; ФАС ДО от 13.12.2000 N Ф03-
А51/00-1/2265, от 19.07.2005 N Ф03-А24/05-1/1873, от 25.07.2005 N Ф03-А51/05-
1/2358, от 13.06.2006 N Ф03-А24/06-1/1549, от 27.06.2006 N Ф03-А73/06-1/1721;
ФАС МО от 25.02.2004 N КГ-А40/708-04, от 05.03.2004 N КГ-А40/1101-04, от
18.03.2004 N КГ-А40/1662-04, от 24.06.2004 N КА-А40/5156-04, от 28.07.2004 N
КА-А40/6329-04-П, от 23.08.2004 N КА-А41/7285-04, от 21.12.2004 N КГ-
А40/12041-04, от 21.02.2005 N КГ-А40/621-05, от 25.02.2005 N КГ-А40/818-05, от
28.03.2005 N КГ-А40/1756-05; ФАС ПО от 10.02.2004 N А49-2835/03-116/6, от
05.05.2004 N А65-10747/03-СГ3-14, от 15.12.2005 N А72-3939/05-20/180, от
01.02.2006 N А12-15209/05-С54; ФАС СЗО от 11.09.2003 N А56-4987/03, от
15.03.2006 N А42-2992/2005, от 15.05.2006 N А42-13441/04-20, от 25.05.2006 N
А44-1499/2005-9, от 11.01.2007 N А05-5008/2006-3, от 15.01.2007 N А52-
6550/2005/2; ФАС СКО от 21.03.2002 N Ф08-500/2002, от 18.02.2004 N Ф08-
344/2004, от 30.03.2005 N Ф08-1168/2005, от 11.04.2005 N Ф08-1293/2005, от
14.07.2005 N Ф08-3030/2005, от 26.07.2006 N Ф08-2795/2006, от 17.01.2007 N
Ф08-7130/2006; ФАС УО от 05.04.2000 N Ф09-427/2000-ГК, от 19.03.2002 N Ф09-
427/02-ГК, от 14.05.2002 N Ф09-972/02-ГК, от 17.02.2004 N Ф09-259/04-ГК, от
14.09.2005 N Ф09-2995/05-С6, от 11.07.2006 N Ф09-5947/06-С7, от 17.08.2006 N
Ф09-7092/06-С1, от 17.08.2006 N Ф09-7093/06-С1, от 17.08.2006 N Ф09-7094/06-
С1, от 17.08.2006 N Ф09-7111/06-С1, от 17.08.2006 N Ф09-7120/06-С1, от
23.08.2006 N Ф09-7300/06-С1, от 13.09.2006 N Ф09-8047/06-С1, от 26.09.2006 N
Ф09-8445/06-С4, от 15.11.2006 N Ф09-10334/06-С4, от 20.11.2006 N Ф09-3704/06-
С3, от 15.02.2007 N Ф09-706/07-С5; ФАС ЦО от 10.04.2002 N А14-8018/01/275/8,
от 26.11.2002 N А09-2335/02-6, от 17.12.2002 N А35-3533/01-С8.
*(96) Разумеется, ответчик, в отличие от третьего лица, обладает рядом
дополнительных процессуальных прав, в частности правом признать иск,
заключить мировое соглашение, заявить об истечении срока исковой давности.
Однако с учетом меньшего срока исковой давности для споров, рассматриваемых
по правилам гл. 24 АПК, а также существа остальных перечисленных прав
участие субъекта, чьи права и законные интересы могут быть нарушены, в
качестве третьего лица едва ли можно признать менее благоприятным.
*(97) Данный вопрос затрагивается также в гл. 28 комментария.
*(98) Сам термин "изъятие" в отношении действий пристава с недвижимым
имуществом, принадлежащим должнику, едва ли можно признать удачным.
*(99) Аналогичную позицию продемонстрировал ФАС УО (см.
постановление от 12.07.2006 N Ф09-6010/06-С3) применительно к вопросу о
повороте исполнения судебного решения.
*(100) Интересно отметить, что к такому выводу высшая судебная
инстанция пришла не сразу. Так, в определении ВАС РФ от 16.02.2007 N 13104/06
о передаче данного дела в Президиум ВАС РФ, отмечено: "Обход положения
устава о запрете отчуждения доли без согласия других участников общества
следует квалифицировать в данном случае как нарушение закона, а сделку,
совершенную вопреки этому запрету, как ничтожную, а не оспоримую".
*(101) Постановлением Президиума ВАС РФ от 19.06.2007 N 15031/06
данное постановление было отменено, и дело направлено в арбитражный суд
первой инстанции на новое рассмотрение.
*(102) Наверное, следует признать желательным возникновение
преимущественного права в случае мены акций ЗАО (долей или частей долей
ООО) на вещи, определенные родовыми признаками, поскольку в этом случае
лицо, чье преимущественное право нарушено, всегда в состоянии удовлетворить
интерес приобретателя доли предоставлением аналогичных вещей. Однако едва
ли следует допустить существование преимущественного права при заключении
договора мены индивидуально-определенной вещи на акции (долю).
*(103) Весьма примечательная практика сложилась в Поволжском округе.
Один и тот же представитель на протяжении трех месяцев 8 раз обращался в ФАС
ПО, прилагая в качестве доказательства уплаты государственной пошлины
квитанцию, в которой содержался идентификационный номер налогоплательщика
представляемого. Шесть раз суд отказывал в рассмотрении заявлений (жалоб) (см.
постановление от 12.01.2006 N А06-1730/1-6/05, N А06-1731/1-6/05, N А06-
1734/1-6/05, N А06-1309/1-17/05, от 02.02.2006 N А06-1317/1-17/05, N А06-1729/1-
6/05), считая, что пошлина уплачена представителем, а не представляемым,
однако последние 2 раза удовлетворил заявление представителя (см.
постановления от 28.03.2006 N А06-1467/1-6/05, N А06-1483/1-6/05).
*(104) Данное постановление было отменено постановлением Президиума
ВАС РФ от 20.11.2001 N 6407/01, которое будет рассмотрено ниже.
*(105) В этом деле обсуждается очень тонкая ситуация, основанная на
отличиях содержания п. 1 и п. 2 ст. 103 Закона о банкротстве. В соответствии с п.
1 этой нормы сделка должника может быть признана недействительной по
основаниям, предусмотренным законом, по заявлению арбитражного
управляющего. В этом случае иск предъявляется хотя бы и управляющим, но от
имени несостоятельного лица. В соответствии же с п. 2 ст. 103 Закона сделка, в
совершении которой имелась заинтересованность, может быть признана судом
недействительной в случае, если в результате исполнения этой сделки кредиторам
или самому несостоятельному лицу были причинены убытки. Истцом в этом
случае является сам арбитражный управляющий. В приведенном деле ФАС СКО
предметом изучения суда кассационной инстанции стало решение арбитражного
суда, в соответствии с которым в иске о признании сделки несостоятельного
юридического лица, в совершении которой имелась заинтересованность его
органов, было отказано со ссылкой на пропуск срока исковой давности,
исчисленного с момента совершения сделки (п. 1 ст. 103 Закона о банкротстве).
Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила и направила
дело на новое рассмотрение, указав, что суду следует установить: нет ли в
рассматриваемом деле оснований для применения п. 2 ст. 103 Закона и, как
следствие, для иного исчисления начала течения срока исковой давности.
*(106) Это касается, естественно, и собственника недвижимости. В
частности, он не должен периодически справляться - числится ли он до сих пор
собственником объекта недвижимости.
*(107) В настоящее время утратил силу в связи с изданием приказа МВД
России от 27.01.2003 N 59.
*(108) Имеется в виду Лесной кодекс Российской Федерации от 28.01.1997
N 22-ФЗ. Закон утратил силу с 1 января 2008 г. в связи с принятием Лесного
кодекса Российской Федерации от 04.12.2006 N 200-ФЗ, который введен в
действие с 1 января 2007 г.
*(109) Примером дел такого рода могут быть дела по искам о признании
права собственности, возникшего до 1998 г., т.е. до вступления в силу
Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним". В соответствии со ст. 6 Закона права, возникшие до
вступления закона в силу, признаются действующими и без регистрации их в
реестре. В случае если лицо предъявит в суд иск о признании такого права,
судебное решение будет иметь правоподтверждающий характер, так как суд
своим решением не породит право, а подтвердит, что оно действительно
существует.
*(110) Наиболее характерный пример подобных исков - иски о признании
права собственности на самовольную постройку, предъявленные в соответствии
со ст. 222 ГК. Лицо, заинтересованное в признании права собственности на
самовольно возведенную недвижимость, должно доказать, что оно обладает
правом на земельный участок под постройкой, а также то, что постройка
соответствует установленным нормам и правилам в сфере строительства.
*(111) Увы, современная судебная практика практически не обращает на
это внимания. Отчасти, это связано с тем, что количество недвижимости,
созданной до вступления в силу Федерального закона "О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", документы о
создании которой либо утрачены, либо вообще отсутствуют, колоссально. Ввести
в оборот, легализовать эти объекты посредством простого обращения в
регистрирующий орган невозможно. Поэтому заинтересованные лица и
прибегают к искам о признании права собственности. Четкое и жесткое
следование принципам ГК в вопросе о начале внесения как базовом принципе
организации оборота недвижимости может привести к тому, что права на
огромное число недвижимых объектов вовсе не смогут быть внесены в реестр.
Суды же, откликаясь, по всей видимости, на потребности оборота, идут на то,
чтобы содействовать введению в оборот таких "запущенных" (с точки зрения
корректного юридического оформления) объектов. К сожалению, юридическая
"чистота" подобных решений крайне невысока. Например, весьма распространено
удовлетворение исков о признании права собственности на недвижимое
имущество за истцами, которые являются сторонами в заключенном, но не
исполненном договоре купли-продажи недвижимости (см., например,
постановление ФАС ПО от 06.06.2006 N А55-13397/05). Законодатель не
предоставляет такому лицу (покупателю) возможности требовать признания
своего права в судебном порядке. В соответствии со ст. 551 ГК покупатель может
потребовать исполнения договора в натуре, а также - потребовать вынесения
судебного решения о государственной регистрации перехода права, что,
очевидно, не одно и то же с судебным решением о признании права
собственности (правильный подход был применен в постановлении ФАС МО от
13.10.2004 N КГ-А41/8989-04).
*(112) См.: Федеральный закон от 30.06.2006 N 93-ФЗ "О внесении
изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации по вопросу
оформления в упрощенном порядке прав граждан на отдельные объекты
недвижимого имущества". В юридической среде этот нормативный акт именуют
иногда "законом о дачной амнистии".
*(113) По данным информационной базы данных "Гарант", общее
количество судебных актов (высших судебных инстанций и окружных
арбитражных судов), в которых суды ссылались на ст. 222 ГК, составляет более
1300 постановлений.
*(114) Напомним, что продавец по договору купли-продажи без оговорки о
сохранении титула не вправе требовать возврата вещи, если покупатель уплатил
за нее более половины цены (п. 2 ст. 489 ГК).
*(115) Это выражение можно перевести с латыни как "удлиненная
передача", дословно - "передача длинной рукой".
*(116) Незаконного владельца и собственника, утратившего владение,
естественно, связывает правоотношение. Причем - правоотношение
относительного (как и обязательство) характера. Однако объявить это
правоотношение обязательством судебная практика не решилась (хотя она, в
частности, решилась это сделать в отношении правоотношений, порождаемых
недействительностью сделки; известно, что в одном из вариантов проекта
информационного письма Президиума ВАС РФ, посвященного цессии, помещено
указание о том, что реституционные права могут быть предметом уступки,
совершенной в соответствии с нормами гл. 24 ГК).
*(117) В некотором смысле описанная ситуация аналогична правилам о
подведомственности вексельных споров. В случае если вексельный кредитор
желает получить судебный приказ о взыскании вексельной суммы, он должен
обратиться в суд общей юрисдикции, вне зависимости от субъектного состава
правоотношений. Однако если вексельный кредитор желает реализовать свои
права в исковом процессе, подведомственность спора определяется в
соответствии с общими правилами процессуального права.
*(118) С этим подходом можно поспорить. Известно, что законодатель
наделил учреждения самостоятельным правом на доходы, полученные от
собственной деятельности, но не поименовал это право. В литературе и судебной
практике встречаются мнения о том, что это право суть право собственности.
Если это действительно так, то никаких препятствий для приобретения
учреждением права собственности по давности владения нет и быть не может.
*(119) В настоящее время утратил силу в связи с изданием постановления
Правительства Москвы от 19.07.2005 N 516-ПП.
*(120) Данное определение отменено определением Президиума ВС РФ от
02.04.2003 N 148пв-02.
*(121) Утратил силу с 1 марта 2005 г. в связи с принятием ЖК.
*(122) См. также постановления ФАС МО от 05.05.2005 N КГ-А40/3380-05;
от 06.04.2005 N КГ-А40/1674-05; ФАС ПО от 18.04.2006 N А72-7460/05-23/648;
ФАС СЗО от 06.02.2001 N А56-19889/2000; ФАС УО от 10.10.2006 N Ф09-
9011/06-С3 по делу N А76-3513/2006-22-201.
*(123) Утратил силу с 1 марта 2005 г. в связи с принятием ЖК.
*(124) Анализ приведенного дела, а также буквальное прочтение п. 1 ст. 245
ГК позволяют сделать следующий вывод. При отсутствии предварительной
договоренности сторон, в тех случаях, когда стороны, например, при создании
вещи вносили неравноценное имущество (либо приобретали имущество за счет
неравноценных вложений и т.п.), доли в праве будут считаться равными. Такой
вывод следует из того обстоятельства, что гл. 16 ГК допускает определение долей
либо в соответствии с законом, либо по соглашению сторон, оставляя открытым
вопрос о том, как должна разрешаться ситуация при внесении неравноценных
вкладов и при отсутствии достижения согласия между сторонами о размерах
возникших долей. Справедливость требует признать, что размер долей в таких
случаях должен быть определен судом исходя из пропорциональности внесения
сторонами имущества (средств и т.п.).
*(125) Очевидно, неким отправным моментом складывающейся практики
служат нормативные акты, регламентирующие порядок регистрации прав на
недвижимость. Так суд, разрешая спор, указал, что согласно Положению "О
Московском земельном комитете" комитет взимает плату за оформление сделок с
правами на землю. Заявителем были перечислены денежные средства
Московскому земельному комитету за оформление в долгосрочную аренду доли в
праве на землепользование (см. постановление ФАС МО от 19.10.2004 N КА-
А40/9497-04).
*(126) Отсутствие судебных решений по названной проблематике,
очевидно, объясняется тем, что в период трехмесячного срока действует правило
о специальном способе защиты (перевод прав), а по истечении указанного срока
право прекращается. Судебные акты об отказе в переводе на участника долевой
собственности прав и обязанностей покупателя по договорам купли-продажи
оставлены без изменения, так как данные исковые требования были заявлены по
истечении установленного законом трехмесячного срока (см. постановление ФАС
ВСО от 14.10.2003 N А74-447/03-К1-Ф02-3392/03-С2). Однако поставленный
вопрос не теряет от этого актуальности. Нам представляется, что в период
действия трехмесячного срока ответчик по иску о переводе прав и обязанностей
покупателя вправе в качестве возражений заявить о невозможности
удовлетворения данного требования по причине прекращения договора его
надлежащим исполнением.
*(127) О принципиальной разнице в природе указанных прав
свидетельствует и невозможность реализации доли в уставном капитале
хозяйственного общества при обращении взыскания на долю в общем имуществе
по правилам ст. 255 ГК. Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд
отметил следующее. Имущество ООО принадлежит на праве собственности не
участникам общества, а самому обществу; в отношении ООО его участники
имеют только обязательственные права (п. 2 ст. 48, п. 1 ст. 66 ГК, разъяснения,
данные в п. 17 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 4/8 N
6/8). По долгам участника общества по требованию кредиторов взыскание
обращается на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале
общества, а не на имущество общества. Статья 21 Закона об ООО регламентирует
порядок и условия продажи (уступки иным образом) участником общества своей
доли в уставном капитале общества иным лицам (см. постановление ФАС ВСО от
23.10.2003 N А19-21997/02-31-Ф02-3614/03-С2).
*(128) Законодатель говорит о продаже и мене доли в праве, что не
соответствует классическим понятиям о договорах купли-продажи и мены -
сделках, переносящих право собственности на вещь. Доля в праве не является
вещью, не может быть объектом права собственности, а значит, не способна быть
предметом ни купли, ни мены. См.: Белов В.А. Гражданское право: Общая и
Особенная части: учебник. М., 2003. С. 518.
*(129) Невозможность раздела либо выдела в натуре доли имущества не
исключает права участника общей долевой собственности заявить требование об
определении порядка пользования имуществом, если он не установлен
соглашением сторон (п. 37 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от
01.07.1996 N 6/8; постановление ФАС ПО от 28.09.2004 N А72-121/03-А10).
*(130) Статья 17 Федерального закона от 30.11.1994 N 52-ФЗ "О введении в
действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Впоследствии Федеральным законом от 16.04.2001 N 45-ФЗ "О внесении
изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон
"О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации" в данную статью были внесены изменения.
*(131) Статья 276 ГК в числе оснований прекращения сервитута не
указывает истечение срока, на который данное право было установлено. История
развития данного института также указывает на бессрочность права
ограниченного пользования. В то же время согласно п. 4 ст. 23 ЗК сервитут может
быть срочным, однако в арбитражной практике установления такого права нам не
встретилось.
*(132) В том споре субъектом права пользования был не арендатор, а лицо,
обладающее участком на праве постоянного (бессрочного) пользования, однако
это обстоятельство не влияет на решение рассматриваемого вопроса.
*(133) В этом деле суд указал, что спорные помещения состоят из
обеденных залов, кухни, подсобных и служебных помещений. Указанные
комнаты не препятствуют возможности использования других помещений дома,
поскольку являются изолированными и в совокупности составляют помещение 1
(цокольный этаж) и помещение I (первый этаж), которые имеют изолированные
входы и не связаны с другими помещениями дома. Отчуждение этих помещений
не делает невозможным эксплуатацию жилых помещений (квартир), в связи с чем
такие помещения не могут быть отнесены к общему имуществу кондоминиума.
*(134) В этом деле итоговый вывод звучал следующим образом: спорные
помещения не предназначены для обслуживания жилых помещений в доме и
имеют самостоятельное назначение, в силу чего не относятся к общему
имуществу многоквартирного дома.
*(135) ФАС СЗО (см. постановление от 25.10.2005 N Ф04-6691/2005(15136-
А46-11)) указывает на то, что в соответствии со ст. 42 БК средства, получаемые в
виде арендной платы за пользование имуществом, находящимся в
государственной собственности, учитываются в доходах соответствующего
бюджета в размере 100%, хотя в действительности такого положения в указанной
статье нет ни в первоначальной, ни в последующих редакциях БК.
*(136) Федеральным законом от 20.08.2004 N 120-ФЗ данная статья
признана утратившей силу.
*(137) Статья 10 Федерального закона от 31.12.1999 N 227-ФЗ "О
федеральном бюджете на 2000 год", ст. 9 Федерального закона от 27.12.2000 N
150-ФЗ "О федеральном бюджете на 2001 год", ст. 8 Федерального закона от
30.12.2001 N 194-ФЗ "О федеральном бюджете на 2002 год", ст. 7 Федерального
закона от 24.12.2002 N 176-ФЗ "О федеральном бюджете на 2003 год", ст. 7
Федерального закона от 23.12.2003 N 186-ФЗ "О федеральном бюджете на 2004
год".
*(138) Заметим, что стиль изложения данного постановления напоминает
постановления КС РФ.
*(139) Разумеется, эта модель не исключает возможности заключения
договора аренды, в соответствии с условиями которого арендные платежи
полностью или в части подлежат перечислению собственнику, о чем шла речь
выше.
*(140) Норма п. 4 постановления Правительства РФ от 30.06.1998 N 685
применяется в судебной практике нечасто. Так, ФАС ВСО (см. постановление от
21.04.1999 N А74-1914/98-С1-Ф02-584/99-С2), отказывая в иске собственника к
арендодателю (Государственному предприятию "Абаканское отделение
"Красноярской железной дороги""), посчитал, что данный пункт не устанавливает
обязанность предприятий железнодорожного транспорта перечислять в
федеральный бюджет арендную плату за использование федерального имущества.
При аналогичных обстоятельствах ФАС ПО (см. постановление от 30.11.2000 N
А12-3503/00-с22) удовлетворил требования к ЦБ РФ, что, с нашей точки зрения,
нельзя признать обоснованным, поскольку п. 4 постановления регулирует
отношения между потенциальным арендатором и собственником, а не между
собственником и арендодателем. Наконец ФАС СКО (см. постановление от
05.06.2000 N Ф08-1265/2000), направляя дело на новое рассмотрение на том
основании, что нижестоящими судами не установлено, передавался ли предмет
конкретного договора аренды, заключенного публично-правовым образованием в
хозяйственное ведение, сделал весьма сомнительный вывод: обязанность по
внесению платы за пользование арендованным имуществом на специальный
лицевой счет Мингосимущества России существует у арендатора независимо от
того, с кем заключен договор аренды (с территориальным органом
Мингосимущества России либо с предприятием, за которым федеральное
имущество закреплено на праве хозяйственного ведения).
*(141) Соответствующая ссылка приводится в тех случаях (см.
постановление ФАС ПО от 15.10.2002 N А49-2310/02-50/3), когда спор идет о
муниципальном имуществе, поскольку согласно п. 2 ст. 60 БК доходы от
использования имущества, находящегося в муниципальной собственности,
поступают в местные бюджеты в полном объеме после уплаты налогов и сборов.
Федеральным законом от 20.08.2004 N 120-ФЗ данная статья признана
утратившей силу. Аналогичной нормы для доходов от использования
государственного имущества в БК не содержится. Впрочем, ФАС ВСО (см.
постановление от 21.09.2004 N А19-20618/03-14-Ф02-3900/04-С2), удовлетворяя
иск территориального управления Минимущества России (соответственно, спор
шел о взыскании денежных средств за пользование государственным
имуществом), сослался в том числе на п. 1 ст. 42 БК, согласно которому в доходах
государственного и местного бюджета учитывается часть прибыли
государственных и муниципальных унитарных предприятий, остающаяся после
уплаты налогов и иных обязательных платежей.
*(142) В законах о бюджетах на 1999-2004 гг. предусмотрен учет доходов от
сдачи в аренду федерального имущества в полном объеме в качестве дохода
федерального бюджета.
*(143) В настоящее время утратило силу в связи с изданием постановления
Правительства РФ от 27.11.2004 N 691.
*(144) Федеральным законом от 22.08.2004 N 122-ФЗ в законодательство об
образовании были внесены изменения: ст. 39 Закона РФ "Об образовании" и п. 2
ст. 27 Федерального закона "О высшем и послевузовском профессиональном
образовании" признаны утратившими силу. Возможность возникновения права
собственности на имущество была сохранена только для негосударственных
образовательных учреждений.
*(145) Тот же ФАС ПО, отказывающийся применять ст. 301 ГК к
отношениям, связанным с возвратом доли участия, вполне последовательно
отказывается применять в этих делах и ст. 302 ГК (см. постановление ФАС ПО от
24.04.2003 N А12-9802-С43).
*(146) В частности, любопытно, что приведенное постановление ФАС ЦО,
в котором окружной суд отрицает возможность виндикации бездокументарных
бумаг, принято после того, как ВАС РФ высказал мнение о невозможности
индивидуализации бездокументарных бумаг
*(147) Правда, совершенно необъяснимо, почему вдруг в одном из дел,
рассмотренных уже в 2006 г., ВАС РФ опять подчеркнул, что к отношениям,
связанным с восстановлением записи по лицевому счету в реестре акционеров,
следует применять нормы ст. 301, 302 ГК (постановление Президиума ВАС РФ от
29.08.2006 N 1877/06).
*(148) Можно лишь уповать на то, что законодатель когда-нибудь придет ко
вполне уже очевидной мысли о том, что защите подлежит не только
добросовестно приобретенное право собственности, но и иные добросовестно
приобретенные права - обязательственные, корпоративные, исключительные и
т.п.
*(149) О праве титульного владельца предъявлять иски об истребовании
вещей, переданных ему во владение, см. ниже.
*(150) Схожий механизм, обосновывающий добросовестность либо
недобросовестность, может быть применен в делах о признании
недействительной продажи доли участия в уставном капитале ООО. Так, по
одному из дел суд указал, что приобретатель доли не может быть признан
добросовестным, так как он мог получить из ЕГРЮЛ сведения о том, что
продавец доли не является участником общества (см. постановление ФАС ПО от
28.01.2005 N А72-5763\03-И358).
*(151) Это следует из известной презумпции - всякий владелец движимой
вещи предполагается ее собственником. В ГК это правило положительно не
выражено, но оно может быть выведено из ряда норм ГК, прежде всего ст. 223.
*(152) Напротив, если цену вещи получил ее собственник, то это, скорее
всего, будет означать, что приобретатель вещи от неуправомоченного лица знал,
кто является действительным собственником вещи и потому он не может быть
признан добросовестным.
*(153) На эту мысль наводит в том числе явное противопоставление в ст.
302 ГК ситуации, когда собственник сам передал владение впоследствии
отчужденной вещью, и ситуации, когда владение вещью прекратилось не по воле
собственника.
*(154) Этот тезис может быть дополнен следующим образом: в случае если
единственным учредителем и директором общества является одно и то же лицо,
то одного его волеизъявления как директора достаточно для того, чтобы признать
имущество выбывшим из владения юридического лица по его воле (см.
постановление ФАС УО от 03.11.2004 N Ф09-3618/04ГК).
*(155) Таким образом, выстраивается следующая последовательность в
распределении бремени доказывания различных обстоятельств виндикационного
спора: истец доказывает, что он является собственником истребуемой вещи и что
она находится во владении у ответчика. Ответчик в качестве возражения против
иска может заявить о следующем: а) наличии права на вещь (и тогда он должен
доказать это обстоятельство) либо б) добросовестности и возмездности
приобретения вещи от неуправомоченного отчуждателя (ответчик должен
доказать эти обстоятельства). В качестве возражения против заявления о
добросовестном приобретении истец может заявить о том, что вещь выбыла из
его владения против его воли (эти обстоятельства доказываются истцом). Важно
понимать, что формирование предмета доказывания происходит последовательно
в зависимости от того, сделаны ли соответствующие возражения или нет. В
частности, было бы неправильным требовать от истца в исковом заявлении
доказывания того обстоятельства, что вещь выбыла из его владения против его
воли.
*(156) В приведенном деле суд хотя и не констатирует недействительность
сделки, однако указание на неправомерность передачи несобственником
имущества в уставный капитал, по всей видимости, позволяет предположить, что
имелось в виду именно это.
*(157) Эта ошибка только на первый взгляд является сугубо
терминологической. Изъятие части уставного капитала должно, по идее, привести
к его уменьшению, а если такое уменьшение привело к тому, что уставный
капитал оказался ниже установленного законом минимума, общество должно
либо увеличить уставный капитал, либо оно подлежит ликвидации. Изъятие же
имущества, внесенного в качестве оплаты уставного капитала, влечет иные
последствия - оплата уставного капитала в части стоимости изъятого имущества
считается несделанной. Это приводит к тому, что уставный капитал общества не
является полностью сформированным и у общества возникает обязанность либо
уменьшить уставный капитал, либо ликвидироваться (ст. 90 ГК). Но в этой
ситуации участник, внесший изъятое впоследствии имущество, вправе произвести
оплату своей доли уставного капитала (акций), и проблема "ненаполненности"
уставного капитала тем самым легко устраняется.
*(158) Любопытно, что в том же 1997 г. Президиум ВАС РФ указал
буквально следующее: "Уставный капитал в балансе предприятия отражается в
денежном выражении, а не в виде конкретных видов внесенного имущества" и на
этом основании согласился с отказом в иске о признании недействительным
договора купли-продажи здания, внесенного в уставный капитал АО (п. 4 Обзора
практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-продажи
недвижимости, утвержденного информационным письмом от 13.11.1997 N 21).
*(159) Довод о том, что действия государственного органа презюмируются
правомерными, сам по себе крайне интересен, но он нуждается в проверке. Так, в
частности, непонятно, как поступать суду если действия, например, судебного
пристава явно противоречат прямым указаниям закона, и лицо, в чьих интересах
совершается это действие, знает об обстоятельствах их совершения. Здесь
названная презумпция вступает во взаимодействие с презумпцией знания закона
всеми членами общества... Можно ли в данном случае вести речь о доброй
совести заинтересованного лица?
*(160) В судебной практике пока не было споров об истребовании
имущества, внесенного в уставный капитал общества, в котором было бы
несколько учредителей, причем один из них был бы недобросовестный, а другие -
добросовестные.
*(161) Это существенная ошибка. В момент внесения имущества в уставный
капитал ООО последнее действительно не существует. Но этот вывод неправилен
в отношении АО - оплата акций начинается лишь с момента государственной
регистрации АО как юридического лица.
*(162) Это, опять же, серьезная ошибка. При оплате акций АО есть смысл
говорить об обмене имущества, передаваемого в качестве оплаты акций, на сами
акции. То есть перед нами обычная купля-продажа (если акции оплачиваются
деньгами) либо мена (если акции оплачиваются иным имуществом), в любом
случае - возмездная синаллагматическая сделка.
В отношении же оплаты уставного капитала ООО синаллагма (т.е.
встречное исполнение), по всей видимости, действительно отсутствует, так как
оплата уставного капитала ООО производится до момента государственной
регистрации ООО как юридического лица. По одному из дел окружной суд
указал, что учредительный договор о создании ООО не является возмездной
сделкой по приобретению имущества. Это сделка особого рода, имеющая
преимущественно нормативный характер, поскольку на основании этого договора
согласно закону регистрируются и действуют юридические лица. Внесение
вклада в уставной капитал общества порождает обязательственные отношения
сторон (у учредителя возникает право истребования своей доли, у общества -
обязанность ее выплатить), но это не означает возмездности договора в смысле ст.
423 ГК, по которой подразумевается, что имущественному предоставлению со
стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, соответствует встречное
имущественное предоставление другого контрагента (см. постановление ФАС
МО от 31.05.1999 N КГ-А40/1562-99). К этому выводу, кажется, склонился суд и в
другом деле (см. постановление ФАС МО от 25.08.2005 N КГ-А40/7638-05).
*(163) Но нельзя не указать на отвратительную юридическую технику этой
поправки. Например, из нее непонятно - распространяется ли она на движимое
имущество или нет. Кроме того, законодатель не вполне корректно говорит о
возникновении права собственности у добросовестного приобретателя
недвижимости. Ведь к моменту рассмотрения спора приобретатель должен быть
уже внесен в ЕГРП в качестве собственника (иначе какой же он приобретатель!).
Следовательно, нужно говорить не о возникновении, а о сохранении права
собственности на недвижимое имущество, добросовестно приобретенное от
отчуждателя.
*(164) Любопытен тот факт, что именно ФАС МО является судом, в
практике которого параллельно присутствуют все отмеченные нами варианты
разрешения этой категории споров: а) непризнание добросовестного
приобретателя собственником, б) обусловленность возникновения у
добросовестного приобретателя права собственности фактом предъявления и
отказа в виндикационном иске и, наконец, в) признание добросовестного
приобретателя собственником отчужденного ему имущества.
*(165) Справка об объеме и справка о стоимости работ, соответственно,
составляемые подрядчиком и предъявляемые заказчику по договору
строительного подряда.
*(166) См., однако, contra постановление ФАС ВСО от 18.08.1998 N А19-
439/98-27-Ф02-941/98-С2. В этом деле окружной суд констатировал, что судом
первой и апелляционной инстанций законно и обоснованно удовлетворены
виндикационный и негаторный иски на основании ст. 301, 304, 305 ГК, так как
истец доказал, что законно владеет зданием (является титульным владельцем)
котельной, а ответчик незаконно ее захватил, установив забор.
Также и в другом деле. Окружной суд указал, что доводы жалобы о том, что
негаторный иск может быть предъявлен лишь лицом, у которого имущество из
владения не выбыло, не основаны на положениях закона. По мнению суда, вещно-
правовые способы защиты, в том числе в виде предъявления негаторного иска,
предоставлены в силу ст. 305 ГК не только собственникам, но и лицам,
владеющим имуществом по иным основаниям, предусмотренным законом или
договором. В соответствии со ст. 304 ГК собственник может требовать
устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были
соединены с лишением владения. При этом по смыслу данной нормы негаторный
иск может быть предъявлен как в случае, когда нарушение права не связано с
лишением владения, так и в случае, когда нарушение права соединено с
лишением владения, но при этом носит самостоятельный характер - выражается
не только в лишении владения. По настоящему делу судом установлено, что
нарушение права выражается в действиях, препятствующих использованию
арендованного имущества (см. постановление ФАС МО от 10.11.2003 N КГ-
А40/8752-03-Б).
*(167) Впрочем, бывают и обратные ситуации, когда истец именует свой
иск виндикационным, а на деле же оказывается, что им был предъявлен
негаторный иск (постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.1996 N 1811/96).
*(168) Ср. также постановление ФАС УО от 05.07.2004 N Ф09-2010/04ГК. В
этом деле окружной суд отменил решение суда первой инстанции,
удовлетворившего негаторный иск об устранении самовольной постройки. Суд
указал, что контроль за соблюдением норм пожарной безопасности, установление
факта их нарушения и применение мер воздействия возложены на
государственную противопожарную службу, вследствие чего нарушение
требований пожарной безопасности со стороны ответчика не может являться
основанием для удовлетворения негаторного иска. Установив факт нарушения
ответчиком норм противопожарной безопасности и возложив на него обязанность
перенести киоск, суд подменил собой уполномоченные органы и разрешил
вопрос, не входящий в предмет настоящего спора.
*(169) Известно, однако, дело, в котором окружной суд отменил подобное
решение, указав, что суд не дал надлежащую правовую оценку доводам истца о
нарушении ответчиком его субъективного права собственности, хотя и не
связанного с лишением владения, на объект недвижимости, основывая свой отказ
в удовлетворении требований на том, что строения были возведены на
отведенных в соответствии с требованиями закона земельных участках по
архитектурно-планировочному заданию и в последующем сданы в эксплуатацию
по акту государственной приемочной комиссии (см. постановление ФАС УО от
23.12.2003 N Ф09-3711/03ГК).
*(170) Интересное суждение, основанное на толковании ст. 305 ГК, было
сделано ФАС СЗО по одному из дел. Истец, являющийся арендатором нежилого
помещения, обратился в суд с виндикационным иском, полагая, что, он является
титульным владельцем помещения и в силу ст. 305 ГК вправе истребовать его из
чужого незаконного владения третьих лиц. Суд первой инстанции в иске отказал.
Окружной суд решение суда отменил и в иске отказал по следующим причинам.
Как следовало из материалов дела, передача арендодателем помещения
арендатору не состоялась, а следовательно, последний не вступил во владение им
и не стал законным владельцем спорного имущества, поэтому право на
использование вещно-правовых способов защиты от третьих лиц у него не
возникло (см. постановление ФАС СЗО от 08.04.2002 N А56-31289/01).
*(171) В данном случае мы цитировали постановление ФАС ЦО от
15.03.2005 N А48-5556/04-8 - первый попавшийся (случайно выбранный) акт -
представитель неисчислимого множества ему подобных.
*(172) Последний - п. 2 - обыкновенно цитируется вкупе со ст. 8 ГК (об
основаниях возникновения всяких вообще гражданских прав и обязанностей, в
том числе, стало быть, обязательственных).
*(173) Ярчайшим примером подобного курьеза может служить следующее
место из постановления ФАС МО от 13.01.2005 N КГ-А40/12358-04: "Довод
кассационной жалобы о том, что истцом в нарушение п. 2 ст. 307 ГК не
выставлено ответчику требование о возмещении вреда с приложением справок
ГИБДД, отчета оценщика, является несостоятельным, как не соответствующий
содержанию указанной нормы".
*(174) См., например: "В соответствии со ст. 307, 309 ГК обязанности,
возникшие из договоров и иных сделок, должны исполняться надлежащим
образом в соответствии с условиями обязательства и требованием закона"
(постановление ФАС ЗСО от 21.02.2006 N Ф04-406/2006(19746-А03-4)). За
исключением не вполне оправданного противопоставления обязанностей
обязательству - моменту, благодаря которому мы и выбрали для цитирования
именно это дело из общей массы других, - тезис этот вряд ли может быть
предметом для сомнения.
*(175) Ярчайший пример - постановление ФАС СКО от 17.02.2003 N Ф08-
235/2003, в котором сказано буквально следующее: "В... договоре цессии
отсутствует предмет уступки - конкретное обязательство, на основании которого
первоначальный кредитор передал принадлежащее ему право (требование)
новому кредитору, а также не определен состав обязательств, которые получает
новый кредитор в результате перехода прав от прежнего кредитора. Таким
образом, договор уступки права требования... не позволяет установить
обязательство, на основании которого... возникла задолженность...". Ср. с
постановлением ФАС ЦО от 30.05.2005 N А-48-4534/04-4, выразившим ту же
самую мысль, но без всякой зауми, а оттого в более простой - адекватной и
понятной - форме: "...договор об уступке права требования должен содержать
ссылку на сделку, порождающую обязательство, а также конкретизировать само
обязательство, по которому передается уступаемое право требования".
*(176) См. также ст. 158 ГК РСФСР 1964 г.
*(177) Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому
праву//Избранные труды по гражданскому праву. Т. I. М., 2002. С. 177.
*(178) Поскольку обязательство - это правоотношение, а право требования
кредитора и обязанность должника составляют его содержание, то очевидно, что
последние (право и обязанность) не могут быть тем, что устанавливается в силу
правоотношения.
*(179) Аналогичное, но не столь точное утверждение: "Статья 307 ГК
содержит понятие обязательства и основания его возникновения, из которой
следует, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в
пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать
имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от
определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника
исполнения его обязанности", - см. постановление ФАС ПО от 14.11.2006 N А55-
34795/2005.
*(180) Гражданское Уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакции
Комиссии с объяснениями/под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л. Саатчиан. Т. П.
СПб., 1910. С. 172.
*(181) Там же. С. 173.
*(182) Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому
праву//Избранные труды по гражданскому праву. Т. I. М., 2002. С. 177.
*(183) По этой причине вызывает определенные сомнения возможность
существования обязательств по воздержанию от действий (так называемых
обязательств с отрицательным содержанием). Подробнее см.: Гражданское право:
Актуальны проблемы теории и практики/под общ. ред. В.А. Белова. М., 2007. С.
673-680.
*(184) См., например: "...Статьи 307, 310 ГК являются нормами
обязательственного права, тогда как в настоящем споре рассматривается
требование собственника о понуждении вернуть ему земельный участок,
занимаемый без законных оснований" (см. постановление ФАС МО от 02.12.2004
N КГ-А40/10964-04).
*(185) Петражицкий Л.И. Акционерная компания. СПб., 1898. С. 52, сноска;
он же. Акции, биржевая игра и теория экономических кризисов. СПб., 1911. С. 41,
сноска.
*(186) Далее - "эмитенты".
*(187) Ссылки на практику см. в комментарии к ст. 403.
*(188) Подробнее об этом см.: Белов В.А. Гражданские правоотношения
регистратора с зарегистрированными в реестре лицами//Теория и практика
организации учета прав собственности на именные ценные бумаги: сб. науч.
трудов. М., 2007. С. 29-46.
*(189) См., например: "В силу ст. 307 ГК право кредитора не может
возникнуть при отсутствии заключенного между спорящими субъектами
соглашения (договора)" (постановление ФАС ВВО от 18.07.2002 N А29-173/02-
1э).
*(190) См., например: "Действия сторон по выполнению и принятию
выполненных работ в силу их прямого волеизъявления и ст. 8, 307, 309 ГК
повлекли возникновение у ответчика обязательств по оплате работ"
(постановление ФАС ВСО от 18.01.2005 N А74-2439/04-К1-Ф02-5633/04-С2).
*(191) См., например: "Правоотношения сторон возникли из сложного
юридического состава: акта органа местного самоуправления, акта приема-
передачи и акта технического состояния. На основании указанных документов
возникает обязанность оплатить сумму, необходимую для восстановления
переданных объектов" (постановление ФАС СКО от 07.04.2005 N Ф08-1227/2005).
*(192) См. также постановление ФАС СЗО от 24.05.2004 N А56-12524/03.
*(193) См., впрочем, постановление от 09.01.2007 N А56-29173/04 того же
ФАС СЗО где "договор" и "обязательство" точно и правильно различаются: "В
силу ст. 8, 307, 308 ГК договор является одним из оснований возникновения
гражданско-правового обязательства; обязательство не создает обязанностей для
лиц, не участвовавших в нем в качестве сторон".
*(194) "В гражданском законодательстве кредитором признается лицо, в
пользу которого должник обязан совершить определенное действие, как то:
передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, - наделенное правом
требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК)" (см.
определение ФАС СЗО от 08.04.2003 N А56-11821/00).
*(195) Напомним содержание п. 3 ст. 159 ГК: "Сделки во исполнение
договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон
совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и
договору".
*(196) Норма о соответствии исполнения обязательства обычно
предъявляемым требованиям (при отсутствии иных указаний в договоре)
содержится также в ст. 721 ГК, посвященной исполнению договора подряда и
качеству выполненных подрядчиком работ.
*(197) См., однако, постановление ФАС МО от 27.06.2006 N КГ-А40/4735-
06. В этом деле суд сделал неправильный вывод о том, что отсутствие в Правилах
страхования, разработанных страховщиком, условия об обязанности страховщика
уведомлять страхователя об отказе от договора означает, что страховщик не
обязан сообщать своему контрагенту о намерении отказаться от договора. Этот
вывод противоречит представлению о том, что любое волеизъявление имеет
правовое значение для другой стороны договора только тогда, когда оно доведено
до него.
*(198) Под обычаем делового оборота понимается широко
распространенное правило поведения; естественно, поведение двух сторон
договора не может быть признано таковым.
Единственная ситуация, в которой предыдущие отношения сторон могут
иметь какое-либо правовое значение, - это толкование договора. В соответствии
со ст. 431 ГК при толковании договора может быть принята во внимание
практика, установившаяся во взаимных отношениях сторон.
*(199) Именно этот подход является, на наш взгляд, правильным. Однако
вовсе не по той причине, которая была указана окружным судом в последнем
процитированном деле. Формулировки ст. 313 ГК позволяют сделать вывод о том,
что возложение исполнения обязательства на третье лицо имеет абстрактный
характер, т.е. его действительность не связана с наличием и действительностью
отношений, объясняющих, почему вдруг третье лицо согласилось исполнить
обязательство за должника.
*(200) То есть таких норм, которые не содержат четких, недвусмысленных
законодательных предписаний, а апеллируют к разумности, справедливости,
добросовестности и т.п.
*(201) Крайне изощренная логика определения разумного срока была
продемонстрирована одним из окружных судов в деле о наложении на
предпринимателя взыскания за неиспользование контрольно-кассового аппарата
при расчетах с населением. Пусть предмет этого спора не относится к
разбираемым нами нормам ГК, приведем цитату из кассационного постановления,
которая может представлять интерес и для нас: "При оценке факта
правонарушения судом не исследован вопрос о наличии события
правонарушения: имел ли место в действительности факт неприменения
контрольно-кассовой машины. Материалами дела подтверждается время начала
проверки 17 часов 22 минуты (указано в акте проверки) и время пробития чека 17
часов 26 минут (указано в копии чека). Судом не исследовался вопрос, возможно
ли в столь короткий период времени - 4 минуты - совершение всех действий,
образующих объективную сторону правонарушения (замер ткани, ее отрез,
упаковка, вручение покупателю и, как следует из кассационной жалобы, размен
купюр, поданных проверяющими, в другом отделе магазина) и совершение
действий сотрудников налогового органа по осуществлению налогового контроля
- предъявление поручения на проверку торговой точки и служебного
удостоверения, а также последующее пробитие чека продавцом. Суду необходимо
установить является ли время - 4 минуты - разумным сроком для совершения всех
названных действий, и сделать вывод о моменте пробития чека продавцом
Салтановой В.П.: до или после предъявления служебного удостоверения
сотрудниками налоговой инспекции" (см. постановление ФАС ВСО от 04.09.2001
N А78-189/01-С2-Ф02-2042/01-С1). В принципе, схожей логики должны
придерживаться суды при применении нормы п. 2 ст. 314 ГК, т.е. какой
промежуток времени является достаточным и разумным для совершения
определенных действий.
*(202) Но не момента, с которого следует насчитывать проценты на
денежное неосновательное обогащение, так как на этот счет существуют
специальные предписания ст. 1107 ГК.
*(203) В судебной практике местонахождение юридического лица
определяется следующим образом: под местом нахождения юридического лица
понимается место его постоянно действующего исполнительного органа (в случае
отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица
- иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического
лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом
(см. постановление ФАС СКО от 09.06.2005 N Ф08-1873/05).
*(204) См., однако, обратную практику в постановлениях ФАС СЗО от
10.03.1998 N 02-05/97; от 16.03.1998 N 02-03/110.
*(205) Обратим внимание на то, что дело рассматривалось в период,
последовавший сразу за резким (пятикратным) ростом курса доллара США по
отношению к рублю. Естественно, что включение в договор валютной оговорки
позволило хранителю потребовать увеличенную (по сравнению с обычной) плату
за свои услуги. Именно этим и объясняется столь пристальное внимание суда к
валютной оговорке. Если бы дело рассматривалось в сегодняшнее время (т.е. в
условиях относительно стабильного курса рубль/доллар), суд вряд ли уделил бы
природе валютной оговорки столько внимания.
*(206) Впоследствии этот тезис был помещен в информационном письме
Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров,
связанных с прекращением обязательств зачетом встречных требований", п. 5.
*(207) Известна и обратная (на наш взгляд, вполне правильная) практика
этого же окружного суда, суть которой состоит в том, что указание должником
назначения платежа не имеет никакого значения для применения нормы ст. 319
ГК либо соответствующего положения договора. См. постановления ФАС ЦО от
25.01.2005 N А54-1525/04-С17; от 14.07.2005 N А68-ГП-236/17-05.
*(208) Впрочем, не следует забывать, что право на зачет может быть
ограничено договором.
*(209) Давно известно, что определение того, носит ли та или иная
деятельность характер предпринимательской, составляет большую проблему. В
качества примера можно привести дело о взыскании кредиторами с
судовладельца платы за буксировку судна. Суд почему-то счел, что деятельность
государственного учреждения (администрации морского порта - одного из
кредиторов) по буксировке судов является предпринимательской только потому,
что закон предусматривает возмездный характер услуг, оказываемых по договору
буксировки. Хотя двумя абзацами выше окружной суд признал, что портовая
буксировка судов сама по себе является деятельностью, направленной на
обеспечение безопасности движения судов в порту (см. постановление ФАС СКО
от 06.02.2001 N Ф08-131/2001).
*(210) Известно дело, в котором кредитор предъявил исковое требование
только лишь к одному из солидарных должников. Должник заявил о том, что
имеются и иные должники, и просил суд также привлечь их к участию в деле. В
удовлетворении этого ходатайства было отказано, так как право требовать
привлечения к солидарной ответственности других должников имеется у
кредитора, а не у должника (см. постановление ФАС СКО от 15.11.2005 N Ф08-
5385/05).
*(211) Законодатель говорит о том, что имущество, приобретенное
простыми товарищами, принадлежит им на праве долевой собственности. Однако
известно, что права собственности на обязательственные права быть не может.
Следовательно, перед нами будет множественность в обязательстве. Характер
деятельности товарищей (предпринимательская деятельность) позволяет сделать
вывод о том, что множественность в данном случае будет не долевая, а
солидарная.
*(212) Даже просто корректное употребление выражение "встречные
обязательства" зачастую составляет проблему. Например, по одному из дел
окружной суд указал буквально следующее: "Судом правомерно отказано во
взыскании пени и убытков по договору, поскольку истцом не представлено
встречного исполнения по предоплате товара" (см. постановление ФАС ВСО от
06.08.2002 N А10-1981/02-12-Ф02-2189/02-С2). Конечно же, обязательство по
предварительной оплате товара не является встречным. Напротив, это
обязательство, "открывающее" исполнение договора (на то плата и
предварительная!). Встречным обязательством в этом случае является
обязательство отгрузить оплаченный товар.
*(213) Любопытно, что в одном из дел об исполнении обязательств,
предусмотренных договором простого товарищества (который, как известно, не
является синаллагматическим договором и потому не содержит встречных
обязательств), судом были применены нормы ст. 328 ГК именно со ссылкой на
встречность исполнения обязательств (см. постановление ФАС МО от 04.04.2002
N КГ-А40/1747-02).
*(214) Впрочем, известно дело, в котором суд установил, что договор,
исполнение обязательства по которому было предметом спора, подлежал
государственной регистрации, но не был зарегистрирован. Несмотря на то что
такой договор не считается заключенным, суд при отказе в иске в качестве одного
из аргументов сослался на ст. 328 и указал, что ответчик был вправе не исполнять
обязательства (см. постановление ФАС ПО от 11.03.2005 N А06-2282/3-03).
*(215) Однако известны и примеры иного подхода. В частности, по одному
из дел окружной суд указал следующее: суд апелляционной инстанции сделал
обоснованный вывод о том, что обязательство по оплате уступленного права
является встречным по отношению к обязательству по передаче документов,
удостоверяющих это право (см. постановление ФАС ВВО от 11.12.2002 N А43-
6170/02-27-387).
*(216) Ср. также другое дело, в котором суд пришел к такому выводу: ни
договором, ни законом не предусмотрено право кредитора требовать выплаты
аванса (см. постановление ФАС ПО от 11.04.2002 N А72-5638/01-Г510).
*(217) Вопреки своему названию товарная неустойка не является
неустойкой, так как в соответствии со ст. 330 ГК неустойка - это денежная сумма.
*(218) Одно из немногих дел, в которых суд продемонстрировал вполне
лояльное отношение к обеспечительной продаже, см. постановление ФАС ДО от
07.06.2005 N Ф03-А51/05-1/1423.
*(219) Хотя в этом деле иск был заявлен не о признании договора поставки
недействительным, а о признании его незаключенным, фактически речь шла о
более общей, генеральной ситуации - как влияет отпадение обеспечения на
обеспечиваемые правоотношения.
*(220) Впрочем, известно, к примеру, совершенно вопиющее постановление
одного из окружных судов, в котором было признано, что деятельность АО (!), а
именно - страховой компании (!!), не является предпринимательской
деятельностью (!!!), и потому оно (АО) несет ответственность по обязательству в
виде неустойки только при условии виновности в нарушении обязательства (см.
постановление ФАС ЦО от 01.02.2005 N А35-2660/04-С22).
*(221) Были утверждены приказом Минэнерго СССР от 06.12.1981 N 310.
Приказом Минтопэнерго России от 10.01.2000 N 2 признаны недействующими на
территории РФ.
*(222) По всей видимости, эти колебания связаны с тем, что "советский"
образ правового мышления, при котором многим гражданско-правовым
институтам искусственно придавался публично-правовой характер, еще не
окончательно изжит.
*(223) Утратил силу со дня вступления в силу Федерального закона от
10.01.2003 N 18-ФЗ.
*(224) Закон утратил силу с 1 января 2008 г. в связи с принятием
Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части
четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации".
*(225) В принципе, тот же подход был продемонстрирован судом в другом
деле. Суд апелляционной инстанции, поддержанный окружный судом, счел, что
требование истца о неприменении ст. 333 ГК к отношениям сторон в связи с тем,
что взыскиваемая неустойка является законной неустойкой, не подлежит
удовлетворению по следующей причине. Несмотря на то что неустойка,
установленная договором, по своему размеру и основаниям взыскания
соответствует аналогичной законной неустойке, ст. 333 ГК подлежит применению
в данном деле, так как неустойка, установленная в договоре, более не имеет
характер законной неустойки и к ней ст. 333 ГК применяется в полной мере (см.
постановление ФАС ЦО от 25.05.2006 N А68-ГП-161-168/4-05).
*(226) Последовательность расположения тезисов, использованная нами
при комментировании практики применения ст. 333 ГК, определена во многом
работой: Комашко М.Н. Уменьшать или не уменьшать? К вопросу о применении
статьи 333 ГК//Закон. 2006. N 12. С. 23-31. Именно к ней мы и адресуем
читателей, которых интересуют не только практические выкладки, сделанные на
почве судебной практики по ст. 333 ГК, но и их теоретическое осмысление.
*(227) По этому вопросу окружная практика кардинально расходится с
позицией ВАС РФ, по мнению которого доказательства несоответствия неустойки
тяжести нарушения обязательств должны представляться лицом, заявившим
ходатайство о снижении неустойки, т.е. ответчиком (см. информационное письмо
Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 N 17, п. 2).
*(228) Под процентами здесь и далее понимаются проценты за пользование,
которые уплачиваются должником по заемному обязательству.
*(229) В процессе написания комментария к практике применения ст. 334
ГК нами было обнаружено в высшей степени странное дело, в котором окружной
суд почему-то заявил буквально следующее: "Согласно ч. 3 ст. 334 ГК залог
возникает только в силу договора" (см. постановление ФАС МО от 09.12.2002 N
КГ-А40/7892-02). Предположить, а уж тем более объяснить, почему судьи
окружного арбитражного суда сделали такой вывод, мы не решимся.
*(230) Справедливой оценке предмета залога в договоре залога может
препятствовать экономически более "сильное" положение залогодержателя (ср.,
например, банк и заемщик, отчаянно нуждающийся в кредите и подписывающий
договор залога принадлежащего ему имущества, в котором последнее под
давлением банка оценено значительно ниже его стоимости). Если в этом примере
банку было бы предоставлено право получить заложенное имущество в
собственность, оказалось бы, что банк обогатился бы за счет заемщика.
Недопущение несправедливого обогащения одного лица за счет другого - одна из
основных задач гражданского права.
*(231) Впрочем, в одном из дел суд отказался считать условие о предмете
залога согласованным по той причине, что спецификация, на которую стороны
сослались в договоре залоге, не содержала ссылок на договор залога (см.
постановление ФАС ВВО от 14.07.2005 N А28-3573/2004-145/17).
*(232) См. также похожий вывод в постановлении ФАС ЦО от 09.12.1996 N
8/15. Правда, заявитель кассационной жалобы по этому делу ошибочно ссылался
на то, что договор залога будущих вещей является сделкой, совершенной под
условием.
*(233) Последующий залог может быть как договорным, так и законным
(см. постановление ФАС ДО от 05.03.2005 N Ф03-А51/04-1/4248).
*(234) По вопросу о том, является ли недействительным последующий
залог в случае, если он был запрещен предшествующим договором залога,
практика колеблется. В некоторых делах такой договор признается ничтожным
(см. постановление ФАС МО от 12.04.2005 N КГ-А40/2622-05), в других случаях
суды признают его действительным, указывая при этом, что заключение
последующего залога не нарушает прав предшествующего залогодержателя, так
как последний имеет преимущественное право на получение удовлетворения из
стоимости предмета залога (см. постановление ФАС ВСО от 12.12.2005 N А33-
29596/04-С1-Ф02-6300/05-С2).
*(235) Ранее нами был высказан взгляд, в соответствии с которым сделка по
продаже предмета залога без согласия залогодержателя является оспоримой - она
может быть признана недействительной в соответствии со ст. 174 ГК, так как
совершена лицом, чьи полномочия на совершение сделки были ограничены
договором залога (см.: Бевзенко Р.С. Некоторые проблемы обращения взыскания
на предмет залога, приобретенный третьим лицом//Правосудие в Поволжье. 2004.
N 4; Гражданское право: Актуальные проблемы теории и практики/под ред. В.А.
Белова. М., 2007. С. 727 и далее). Мы по-прежнему полагаем, что отчуждение
залогодателем своей вещи, обремененной залогом, выходит за пределы его
(залогодателя) правовых возможностей, которые ограничены договором.
Наиболее спорным местом в предлагаемом нами подходе является
неоднозначность слова "полномочия на совершение сделки", так как термин
"полномочия" может пониматься и как "собственные правовые возможности", и
как "правовые возможности, которыми одно лицо наделило другое лицо".
Законодательство дает возможность понимать термин "полномочия" и в первом
смысле, и во втором. Понятно, что при толковании термина "полномочие на
совершении сделки" во втором смысле почва для применения ст. 174 ГК к
отношениям залогодателя, приобретателя предмета залога и залогодержателя
совершенно утрачивается. При толковании термина "полномочия" в первом,
более широком смысле, такую возможность отрицать совершенно невозможно.
По всей видимости, именно указанные разночтения в понимании понятия
"правомочия" имели место в одном из дел, рассмотренных ФАС ВВО. Судами
обсуждалась правовая природа сделки по отчуждению имущества без согласия
залогодержателя. Приобретатель имущества настаивал, что эта сделка не является
ничтожной (как это было установлено судами первой и апелляционной
инстанций), а оспорима по ст. 174 ГК. Окружной суд, рассматривавший
кассационную жалобу, этот довод заявителя жалобы отклонил, указав, что
ничтожность договора купли-продажи установлена вступившим в силу решением
арбитражного суда по другому делу между теми же лицами (см. постановление
ФАС ВВО от 09.11.2005 N А82-93/2003-Г/15).
Применение ст. 174 ГК к отношениям приобретателя предмета залога и
залогодателя кажется нам привлекательным еще и тем, что указанная норма ГК
позволяет учесть упречность или безупречность поведения приобретателя. Если
приобретатель знал о залоге и не потребовал от отчуждателя подтверждения
согласия залогодержателя на отчуждение, то представляется вполне
справедливым признать такую сделку недействительной и возвратить в порядке
реституции вещь обратно залогодателю, предотвратив тем самым спор
залогодержателя и приобретателя вещи и минимизировав усилия последнего по
получению удовлетворения за счет предмета залога. Если приобретатель не знал о
залоге, то вещь должна перейти в собственность приобретателя. Правда, в
последнем случае право залога сохранится, и залогодержатель все равно будет
иметь возможность обратить взыскание на заложенную вещь (см. об этом далее).
*(236) Впрочем, с развитием системы регистрации прав на недвижимое
имущество и обременении, наложенных на недвижимость, возможность
ситуации, в которой будет подлежать применению норма ст. 39 Закона об
ипотеке, станет крайне узкой: по всей видимости, по этой статье будут
оспариваться только сделки по отчуждению заложенной недвижимости,
осуществленные по подложным документам (например, поддельному согласию
залогодержателя на отчуждение и т.п.).
*(237) Для лиц, которые несут ответственность только за виновное
нарушение обязательства.
*(238) В случае если залогодателем является третье лицо, залогодержатель
не вправе обращать взыскание на иное имущество залогодателя - третьего лица.
Взыскание должно быть обращено на имущество должника по обязательству,
обеспеченному залогом (см. постановление ФАС ПО от 07.07.2005 N А72-
3211/02-К55).
*(239) На сегодня нам известны три случая, когда закон устанавливает иные
правила для реализации предмета залога. Первые два - это реализация прав
залогодержателя векселя с залоговым индоссаментом и залогодержателя
закладной. В этих случаях залоговый кредитор имеет право обратиться с
требованием об уплате суммы долга соответственно к должнику по векселю или
закладной. Третий случай - реализация прав залогодержателя-государства по
договорам залога сельскохозяйственной продукции, обеспечивающим
обязательства залогодателя-сельхозпроизводителя по возврату бюджетных
кредитов. Государство реализует свои права залогодержателя посредством
простого оставления предмета залога (зерна) в своей собственности.
*(240) Известно дело ФАС УО, в котором суд указал буквально следующее:
"В соответствии с п. 1 ст. 353 ГК РФ в случае перехода права собственности на
заложенное имущество или права хозяйственного ведения от залогодателя к
другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого
имущества либо в порядке универсального правопреемства право залога
сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и
несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не
установлено иное. Эта норма может быть применена и при залоге товаров в
обороте, так как иного законом не предусмотрено. Согласно п. 2 ст. 346 ГК РФ
залогодатель вправе отчуждать предмет залога либо распоряжаться им иным
образом только с согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом
или договором. Таким образом, продажа залогодателем всех имеющихся у него
кур ООО "Ассоциация предпринимателей малого и среднего бизнеса" по
договору от 01.03.2001 в период действия договора о залоге и при отсутствии на
то согласия залогодержателя произведена в нарушение требований закона - п. 2
ст. 346 ГК РФ" (см. постановление ФАС УО от 31.03.2004 N Ф09-808/04ГК).
Очевидно, что суд признал, что а) продажа товаров из состава заложенной
товарной массы возможна только с согласия залогодержателя и б) переход права
собственности на товары, заложенные по договору залога товаров в обороте, не
влечет за собой прекращения права залога. Таким образом, суд дважды нарушил
закон при толковании ст. 357 ГК. Если положение (а) не содержится в законе в
подобном виде (а выводится из общих положений о залоге товаров в обороте), то
положение (б) противоречит прямому указанию законодателя, помещенному в п.
2 ст. 357 ГК.
*(241) Этот тезис неправилен: сделка - это действие, а удержание всегда
выражается в несовершении действия, т.е. бездействии.
*(242) Впрочем, в литературе высказывалось мнение о том, что передача
права собственности на движимую вещь, которой собственник не владеет,
невозможна, так как сам переход права собственности на движимость связан с
передачей, т.е. физическим вручением вещи приобретателю. Этот тезис не
основан на нормах ст. 223 ГК, в соответствии с которой стороны договора вправе
установить иной момент перехода права собственности на движимое имущество
(например, приурочить его к моменту заключения договора, оплаты вещи и т.п.).
Таким образом, для того чтобы собственник движимой вещи, находящейся в
удержании у кредитора, мог передать право собственности на нее, ему и
приобретателю достаточно договориться о том, что право на вещь перейдет к
приобретателю, к примеру, в момент заключения договора.
*(243) Постановлением окружного суда судебные акты были отменены, а
дело направлено на новое рассмотрение, так как окружной суд усмотрел, что при
заключении договора купли-продажи между банком и отчуждателем, возможно,
был нарушен закон.
*(244) Стилистика и пунктуация источника.
*(245) Существует еще и дополнительный, "процессуальный" бонус -
привлечение поручителя как соответчика по иску кредитора позволяет изменять
подсудность спора, так как она становится альтернативной.
*(246) Что, кстати, весьма распространено на практике (см., например,
постановление ФАС СКО от 13.09.2005 N Ф08-4209/2005).
*(247) В одном из дел суд подчеркнул, что односторонней сделкой является
не сама гарантия, а действие по выдаче гарантии (см. постановление ФАС МО от
01.02.2000 N КГ-А40/222-00).
*(248) См., однако, постановление ФАС СЗО от 01.08.2005 N А05-11397/04-
2, которым отмечено, что "...замена выгодоприобретателя по договору
страхования является односторонней сделкой" и при этом "... представляет собой
уступку требования (п. 1 ст. 382 ГК). Согласия страховщика на это не требуется в
силу нормы п. 2 ст. 382 ГК, а также в силу того, что назначение
выгодоприобретателя по договору страхования не является существенным
условием".
*(249) Вообще, признаться, не очень понятно, как можно говорить о
сторонах (во множественном числе) односторонней сделки (п. 2 ст. 154 ГК).
Видимо, данный пункт следует истолковать в том смысле, что участниками
соглашения должны быть, с одной стороны, лицо, планирующее совершить
одностороннюю сделку, с другой - ее предполагаемый адресат.
*(250) О технике индивидуализации требований, вытекающих из векселей.
*(251) О признаках, индивидуализирующих неустоечное требование.
*(252) Как ни странно, но именно дела о беспредметности договоров
уступки - требований, никогда не возникавших, прекратившихся, не доказанных,
недействительных, не принадлежавших цеденту, не индивидуализированных и
т.п. - являются самыми многочисленными в практике окружных арбитражных
судов. См., в частности, постановления ФАС ВВО от 16.07.2003 N А29-9383/02-
2Э, от 19.10.2004 N А79-1548/2004-СК2-1416, от 27.01.2005 N А39-2059/2004-
98/6, от 19.04.2005 N А11-2553/2003-К1-9/136, от 31.10.2005 N А28-2085/2005-
10/7, от 15.11.2005 N А28-3563/2005-19/20, от 24.01.2006 N А79-4256/2005, от
26.01.2006 N А43-9110/2005-3-25, от 21.02.2006 N А43-25372/2005-1-736; ФАС
ВСО от 27.11.2003 N А19-3813/03-31-Ф02-4127/03-С2, от 10.02.2004 N А58-
2029/03-Ф02-225/04-С2, от 17.05.2004 N А33-14573/03-С1-Ф02-1672/04-С2, от
24.05.2005 N А33-28775/04-С2-Ф02-2233/05-С2, от 01.09.2005 N А58-3695/04-
Ф02-4250/05-С2, от 14.09.2005 N А58-2693/04-Ф02-3995/05-С2, от 29.11.2005 N
А33-7670/05-Ф02-5934/05-С2, от 16.02.2006 N А58-2385/04-Ф02-270/06-С2; ФАС
ДО от 29.03.2004 N Ф03-А51/04-1/542, от 19.05.2004 N Ф03-А04/04-1/998, от
27.07.2004 N Ф03-А51/04-1/1769, от 05.10.2004 N Ф03-А73/04-1/2686, от
26.10.2004 N Ф03-А04/04-1/2976, от 20.12.2005 N Ф03-А51/05-1/3628; ФАС ЗСО
от 24.10.2002 N Ф04/3726-344/А81-200, от 04.01.2003 N Ф04/33-191/А45-2002, от
16.01.2003 N Ф04/107-1040/А46-2002, от 28.05.2003 N Ф04/2497-664/А27-2003, от
16.02.2004 N Ф04/656-2290/А45-2003, от 15.06.2004 N Ф04/3233-873/А45-2004, от
29.11.2004 N Ф04-8382/2004(6675-А27-21), от 06.12.2004 N Ф04-8598/2004(6932-
А03-22), от 20.12.2004 N Ф04-8242/2004(6444-А67-22), от 28.12.2004 N Ф04-
8972/2004(7179-А03-28), от 11.10.2005 N Ф04-7112/2005(15698-А27-30), от
14.03.2006 N Ф04-9948/2005(19141-А27-10); ФАС МО от 10.10.2003 N КГ-
А40/7719-03-П, от 25.11.2005 N КГ-А40/11498-05; ФАС ПО от 28.08.2002 N А49-
2137/02-81/18, от 14.02.2003 N А12-9992/02-С32, от 19.05.2003 N 12264/02-2, от
26.05.2003 N А57-4928/02-10 и N А57-6636/02-10, от 07.10.2003 N А57-13260/02-2,
от 27.05.2004 N А49-2782/03-94/26, от 21.09.2004 N А57-13898/03-11, от
06.12.2004 N А65-4081/04-СГ1-17, от 24.12.2004 N А65-16671/03-СГ2-24, от
15.02.2005 N А06-2475-3/03, от 31.03.2005 N А57-3820/02-2, от 05.04.2005 N А65-
15182/04-СГ2-4, от 06.09.2005 N А12-1661/05-С35; ФАС СЗО от 16.07.2003 N
А56-38440/02, от 07.04.2004 N А13-8779/03-01, от 17.11.2004 N А05-5736/04-3;
ФАС СКО от 17.02.2003 N Ф08-235/2003, от 10.02.2004 N Ф08-106/2004, от
14.07.2005 Ф08-3035/200, от 14.09.2005 Ф08-4078/2005, от 17.11.2005 N Ф08-
5345/2005, от 14.12.2005 N Ф08-5939/2005; ФАС УО от 17.03.2003 N Ф09-477/03-
ГК, от 22.12.2003 N Ф09-3704/03-ГК, от 22.01.2004 N Ф09-4076/2003-ГК, от
25.02.2004 N Ф09-368/04-ГК, от 18.03.2004 N Ф09-637/04-ГК, от 27.09.2005 N
Ф09-2870/05-С6, от 13.01.2006 N Ф09-1288/05-С3, от 14.03.2006 N Ф09-1555/06-
С3; ФАС ЦО от 11.10.2002 N А54-752/02-С5, от 28.10.2002 N А09-2517/2001-10,
от 04.06.2003 N А64-5131/02-7, от 24.06.2003 N А09-5210/01-19-28, от 06.01.2004
N А08-1096/03-11, от 01.03.2004 N А64-1222/03-9, от 26.05.2005 N А14-12573-
2004-487/17, от 30.06.2005 N А48-7983/04-7, от 18.07.2005 N А48-7984/04-7, от
20.07.2005 N А48-7979/04-7 и N А48-7980/04-7, от 02.08.2005 N А48-7962/04-1 и N
А48-7964/04-1.
*(253) "Ни законом (гл. 24 ГК), ни иными правовыми актами не
предусмотрен безвозмездный характер договора уступки требования. Из существа
названного договора также не вытекает его безвозмездность. В силу п. 2 ст. 572
ГК обязательным признаком договора дарения должно служить вытекающее из
соглашения о цессии очевидное намерение передать право в качестве дара" (см.
постановление ФАС СКО от 17.02.2003 N Ф08-235/2003).
*(254) Президиум указал, что договор уступки требования "...не содержит
условия о встречном представлении со стороны ЗАО "Дискус" (цессионарий. -
В.Б.) за переданное обществом "Росс" (цедент. - В.Б.) имущественное право по
договору купли-продажи... Материалы дела свидетельствуют о безвозмездности
этого соглашения и возможности его квалификации как договора дарения. Статья
575 ГК РФ запрещает дарение в отношениях между коммерческими
организациями, за исключением подарков, стоимость которых не превышает пяти
установленных законом минимальных размеров оплаты труда".
*(255) В практике ФАС УО (постановление от 09.09.2003 N Ф09-2478/03-
ГК) обсуждался вопрос о действительности "...соглашения об обязательстве
уступить право требования в дальнейшем", причем именно с точки зрения его
соответствия законодательным требованиям, предъявляемым к договору уступки
(цессии). Следовательно, суд признал договором цессии не только договор,
заключение которого само по себе уже влечет переход требования
(распорядительный договор), но и договор, обязывающий одну из сторон
(цедента) произвести уступку требования (обязательственный договор).
*(256) В этих постановлениях Президиум ВАС РФ нашел ничтожными
договоры цессии требований кредитора к заемщику по возврату кредита по той
причине, что кредитор к моменту уступки не выполнил полностью своего
обязательства по предоставлению кредита и, следовательно, "оставался стороной
кредитного договора".
*(257) В данном деле Президиум ВАС РФ констатировал ничтожность
договора уступки по мотиву его несоответствия ст. 382 и 384 ГК. Предметом
уступки было денежное требование банка к заемщику по договору вексельного
кредитования о погашении кредита, предоставленного посредством выдачи
простых векселей. Президиум отметил, что банк не вправе производить уступку
такого требования до выполнения собственного обязательства перед заемщиком -
обязательства по погашению выданных векселей.
*(258) См. также: постановление ФАС ДО от 26.10.2004 N Ф03-А04/04-
1/2976.
*(259) В данном постановлении, а также постановлениях Президиума ВАС
РФ от 29.10.1996 N 3172/96 и N 1435/97, от 29.04.1997 N 4966/96, от 27.05.1997 N
584/97 рассматриваются "длящиеся" обязательства из договоров банковского (в
том числе корреспондентского) счета. Подробнее см.: Белов В.А. Уступка
требований по договору банковского счета: Теория и практика//Банковское право.
2000. N 1. С. 66-73.
*(260) И не только практику. Широко известное запрещение п. 2 ст. 615 ГК
уступать права арендатора другому лицу без одновременного перевода на него же
обязанностей по договору аренды и, как следствие, предписание о возможности
совершения подобной операции (перенайма) только с согласия арендодателя,
также коренится в неправильном представлении о правах и обязанностях
арендатора как составляющих одного единого арендного правоотношения.
Проблема исчезает сама собой, если признать, что права и обязанности
арендатора составляют содержание нескольких различных правоотношений, хотя
бы и возникающих из одного и того же договора: пользоваться арендованным
имуществом сможет новый арендатор (цессионарий), а исполнять обязанности из
договора аренды будет тот, кто его заключил (арендатор-цедент).
*(261) В этой связи уместно указать на органическую порочность
теоретического учения о существовании так называемых сложных обязательств,
т.е. правоотношений, слагающихся из нескольких субъективных прав и
нескольких юридических обязанностей, тем более - сложных правоотношений
взаимной направленности.
*(262) Последовательное проведение в жизнь этого принципа привело бы к
такому (явно абсурдному) выводу, как признание так называемых не созревших
требований (т.е. требований с не наступившим сроком исполнения) требованиями
несуществующими и не подлежащими уступке (о такой (неудавшейся) попытке
см., в частности, постановление ФАС ВВО от 15.04.2004 N А43-4147/2003-15-
156). Против - см. постановление ФАС СЗО от 05.12.2005 N А56-12131/04: "Права
и обязанности возникают у сторон в момент заключения договора. Поэтому
возможность кредитора уступить право требования по договору не может быть
поставлена в зависимость от срока оплаты товара".
*(263) См. также: постановление Президиума ВАС РФ от 14.12.2004 N
11079/04. Ясно, что каждый из этих критериев нуждается в отдельном
обсуждении (ср., например, со следующим решением: "...выводы суда о том, что
указанное право не могло быть передано в силу наличия спора о размере убытков,
следует признать необоснованными, так как в силу ст. 386 ГК должник вправе
выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел
против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе
прав по обязательству к новому кредитору" - постановление ФАС УО от
17.08.2004 N Ф09-2609/04-ГК).
*(264) См. ссылки на судебную практику по вопросу о предметности
договора уступки требования.
*(265) Привлечение должника к участию в деле о недействительности
договора уступки (правда, не очень понятно, в каком процессуальном качестве)
могло бы считаться обязательным лишь в споре о действительности такого
договора, который, будучи заключенным, улучшал бы положение должника, т.е. в
крайне редких случаях, но не в качестве общего правила.
*(266) "При недействительности сделки, - гласит п. 2 ст. 167, - каждая из
сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае
невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда
полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или
предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные
последствия недействительности сделки не предусмотрены законом".
Постановление Президиума ВАС РФ к законам не относится, а значит, его
правило, установившее "иные последствия" - возврат должнику сумм,
уплаченных им цессионарию и, по существу, восстановление ранее
существовавшего обязательства, да еще и без согласия участвующего в нем
обязанного лица, не должно применяться.
*(267) См. также постановления ФАС ДО от 26.10.2004 N Ф03-А04/04-
1/2976, ФАС ЗСО от 06.12.2004 N Ф04-8598/2004(6932-А03-22)
("Противоречащим смыслу договора цессии является также согласованное
сторонами условие об оплате передаваемого права, размер которого равен сумме
передаваемого права. В данном случае первоначальный кредитор не уступал
право требования, а лишь изменил источник получения денежной суммы").
*(268) "Право (требование), принадлежащее кредитору на основании
обязательства, может быть передано им (т.е. кредитором. - В.Б.) другому лицу по
сделке (уступка требования)...".
*(269) В обоих случаях речь шла о договорах уступки требований выплаты
страхового возмещения. В первом случае оно возникло из договора страхования
риска неисполнения обязательств поставщика по договору поставки,
заключенного третьим лицом в пользу покупателя (выгодоприобретателя), во
втором - из договора страхования риска невозврата кредита, заключенного
третьим лицом в пользу банка-кредитора (выгодоприобретателя).
*(270) Выше однако в постановлении указано на применение судом первой
инстанции ст. 383, а не 388 ГК, т.е. признание уступки требования к страховщику
незаконной по причине неразрывной связи этого требования с личностью его
носителя, а не по причине ее существенного значения для должника.
*(271) Согласно п. 1 ст. 307 и ст. 308 ГК участниками обязательства
(правоотношения) являются только должник и кредитор; никакие "третьи лица" в
обязательстве участия не принимают. Неизвестно понятие о третьем лице и общей
теории гражданского правоотношения. Поэтому если заходит речь о лице,
обладающем обязательственным правом (требованием), то таковое непременно
является кредитором - участником обязательственного правоотношения. При
этом, какое участие оно принимало в процессе установления этого права - было
ли оно участником договора, из которого это требование возникло, или не было, -
для его статуса кредитора не имеет значения.
*(272) По крайней мере до тех пор, пока третье лицо не откажется от
предоставленного ему по договору права (п. 4 ст. 430). См. об этом постановления
Президиума ВАС РФ от 11.03.1997 N 3997/96 и от 13.10.1998 N 2070/98, где
прямо отмечена невозможность уступки требований из договора страхования,
заключенного в пользу третьего лица, страхователем.
*(273) Ср. с постановлением ФАС МО, принятым год спустя по итогам
очередного "круга" рассмотрения дела по первой и апелляционной инстанциям
(от 27.07.2005 N КГ-А40/6520-05-П).
*(274) "...Указание... на то, что правила о переходе прав кредитора к
другому лицу не применяются к регрессным требованиям, означает не запрет на
такую уступку, а то, что при регрессе возникает новое обязательство и не
происходит перемены ли в обязательстве на основании закона".
*(275) "...При регрессе не происходит перемены лиц в рамках одного
обязательства, а возникает новое обязательство. Таким образом, ...положения
главы 24 Кодекса о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к
правовым основаниям возникновения регрессного требования, но не содержат
запрета на дальнейшую уступку данного требования".
*(276) См. об этом, например: Новицкий И.Б. Регрессные обязательства
между социалистическими хозяйственными организациями: Опыт обобщения
арбитражной и судебной практики. М., 1952. § 1, 10.
*(277) См. также: постановления ФАС МО от 14.04.2004 N КГ-А40/2086-04;
ФАС УО от 03.09.2003 N Ф09-2415/03-ГК.
*(278) "Ссылка... на ст. 383 ГК РФ не может быть признана обоснованной,
поскольку ...отсутствуют какие-либо мотивы отнесения прав кредитора по
заемному обязательству к категории прав, неразрывно связанных с личностью
кредитора, а при обычных условиях гражданского оборота права кредитора-
заимодавца признаются, в том числе и судебной практикой, одними из наиболее
оборотоспособных".
*(279) Точно такую же путаницу в мотивировке можно наблюдать и в
постановлении ФАС СЗО от 26.12.2003 N А05-2956/03-122/9: вывод о
незаконности уступки требования возврата кредита, полученного в соответствии с
Федеральным законом от 24.04.1995 N 46-ФЗ "О переоформлении задолженности
по централизованным кредитам и начисленным по ним процентам организаций
агропромышленного комплекса, а также организаций, осуществляющих завоз
(хранение и реализацию) продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и
приравненные к ним местности", суд делает то из его неразрывной связанности с
личностью кредитора и с опорой на ст. 383 ГК, то по соображениям о
существенном значении личности кредитора для должника и со ссылкой на п. 2
ст. 388 ГК. См. также постановления ФАС СКО от 14.09. 2005 N Ф08-4142/2005,
ФАС УО от 30.03.2004 N Ф09-823/04-ГК.
*(280) Естественно, если это "иное" не противоречит сути обязательства.
Так, например, вряд ли возможно предусмотреть уступку требования передачи...
части неделимой вещи.
*(281) В этом отношении очень показательно дело, описанное в п. 12
информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69. Спор касался
недействительности договора уступки требования передачи продукции,
возникшего из договора мены. Суд первой инстанции посчитал, что эта уступка
привела к ухудшению положения должника, поскольку местонахождение нового
кредитора (цессионария) не совпадало с местом нахождения прежнего (цедента)
и, следовательно, исполнение должником своей обязанности в пользу нового
кредитора с неизбежностью привело бы к возникновению у должника
дополнительных расходов. Суд кассационной инстанции, однако, это решение
отменил, справедливо указав, что "ст. 384 ГК РФ не дает оснований считать, что
сама по себе уступка влечет изменение места исполнения обязательства".
Действительно, если подходить к оценке договоров уступки требования с
подобных (чисто арифметических) позиций, то любое, само по себе
незначительное, видоизменение первоначальных отношений (в том числе и его
раздробление на несколько, с участием различных кредиторов) вполне можно
признать обстоятельством, ухудшающим положение должника.
*(282) В этом и предыдущем постановлениях Президиум ВАС РФ
рассматривал дела по спорам, связанным с уступкой требований о взыскании
штрафов за нарушение правил совершения отдельных расчетных операций. По
мнению Президиума, такая выборочная уступка, не сопровожденная
одновременной уступкой всех прав из договора банковского счета, является
ничтожной, так как противоречит ст. 384 ГК.
*(283) Известны, впрочем, и дела, в которых констатировалась
недействительность договоров уступки, согласно коим цеденты пытались
передавать права в объеме... большем (!), чем те, что им принадлежали (см.,
например, ФАС ВВО от 19.04.2000 N А38-9/154-99). Недействительность
договоров такого рода, думается, очевидна, ибо фактически они возлагают на
должников новые обязательства без их согласия; на что рассчитывали стороны,
заключая подобные "сделки" - признаться непонятно.
*(284) См. также: постановления ФАС ВВО от 04.10.2004 N А38-5632-8/43-
2004; ФАС ДО от 29.05.2003 N Ф03-А51/03-1/1199; ФАС УО от 17.03.2003 N Ф09-
477/03-ГК; ФАС ЦО от 01.03.2004 N А64-1222/03-9.
*(285) В настоящее время арбитражные суды ссылаются на ст. 384 ГК
главным образом в делах по спорам о характере и объеме уступленных
требований, в первую очередь по таким договорам уступки, в которых прямо не
оговорена судьба дополнительных требований (чаще всего - процентов и
неустоек). Ясно, что ответ на этот вопрос прямо выражен в комментируемой
статье, в связи с чем специального обзора актов подобного рода нами здесь не
осуществляется. Иногда ст. 384 используют также для подкрепления тезиса о том,
что предметом уступки может быть только то право, которое на момент
осуществления уступки реально принадлежит кредитору.
*(286) См. также менее ясное, но, видимо, разрешающее аналогичную
ситуацию постановление ФАС МО от 15.10.2004 N КГ-А40/9405-04, а также от
16.03.2005 N КГ-А40/1258-05.
*(287) Согласно которой "...право первоначального кредитора переходит к
новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к
моменту перехода права", если иное не установлено законом или договором.
*(288) Аналогичную исходную посылку - "предъявление иска в защиту
нарушенных прав является одной из составных частей содержания права
требования, перешедшего к новому кредитору" - Президиум ВАС РФ использовал
и в постановлении от 22.03.2005 N 12752/04 для обоснования тезиса о том, что
отказ от иска в защиту цедированного права, совершенный прежним его
обладателем (цедентом), обязателен не только для него, но и для всякого его
правопреемника (цессионария).
*(289) Если этот договор недействителен, то он не порождает никаких
правовых последствий, в том числе и не дает сторонам права на обращение в
третейский суд согласно условиям оговорки. Но кто, в таком случае, мог бы
констатировать такую недействительность? Третейский суд? - но в силу
недействительности оговорки он некомпетентен рассматривать такой спор.
Государственный суд? Тоже нет, ибо поведение сторон не оставляет сомнения в
их нежелании доверять ему решение своего спора.
*(290) Право охранительное может быть только относительным.
*(291) Примечательно то, что в указанном постановлении ФАС МО
смешивает требование о расторжении договора с правом одностороннего отказа
от договора - секундарным правом, которое не относится к числу требований
(обязательственных прав). Такое смешение позволяет думать, что при наличии
соответствующей ситуации арбитражный суд мог бы признать законным и
действительным договор уступки не только требования об одностороннем
расторжении договора, но и права одностороннего отказа от договора.
*(292) Согласен с этим мнением и Президиум Верховного Суда РФ (см.
постановление от 26.03.2003 N 20пв03пр).
*(293) Последнему согласно п. 2 ст. 452 ГК направляется предложение о
расторжении договора.
*(294) То же самое можно сказать и о понятии изменения договора.
*(295) Ни в науке, ни в ГК не раскрывается значение термина "исполнение
договора". Зато очень хорошо известны и термин, и понятие об исполнении
обязательства.
*(296) По сути, той же позиции придерживаются и другие окружные
арбитражные суды. См., например, постановления ФАС ВВО от 08.01.2004 N
А43-2525/2001-15-107, от 11.02.2004 N А43-3323/2002-5-128, от 06.10.2005 N А28-
2634/2005-46/10, от 28.12.2005 N А28-2566/2005-49/10; ФАС ВСО от 20.11.2002 N
А19-8171/02-10-Ф02-3411/02-ПС/10 и А19-8171/02-10-Ф02-3467/02-ПС/10; ФАС
ПО от 06.04.2004 N А72-4792/03-А296, от 21.10.2004 N А49-3371/04-476А/16, от
11.10.2005 N А72-10185/04-20/527; ФАС СКО от 14.09.2005 N Ф08-3434/2005 и
др.
*(297) Это вполне естественно, ибо документы, удостоверяющие то или
иное требование, вполне могут попасть в руки других лиц и без всякой уступки
требования; как правило, ими фактически владеют работники юридического лица
- кредитора, что, разумеется, не доказывает принадлежности этим работникам
также и требований, этими документами удостоверяемых. Наконец, такие
документы могут быть похищены у кредитора или утеряны им - неужто же и в
этих случаях их нахождение у другого лица следует расценивать как
"доказательство уступки"?!
Напротив, непредоставление цедентом цессионарию документов,
удостоверяющих уступленное требование, может свидетельствовать только о
ненадлежащем поведении цедента - нарушении лежащей на нем обязанности, но
никак не о недействительности договора уступки (см. постановления Президиума
ВАС РФ от 23.11.2004 N 8414/04; ФАС ВСО от 13.09.2005 N А58-5441/04-Ф02-
4529/05-С2 и N А58-5440/04-Ф02-4531/05-С2; ФАС ДО от 23.12.2003 N Ф03-
А73/03-1/3275, от 06.09.2005 N Ф03-А51/05-1/2438; ФАС СКО от 12.01.2005 N
Ф08-6135/2004; ФАС ЦО от 10.12.2002 N А35-3431/01-С7, от 17.03.2004 N А35-
4208/03-С26) и уж, конечно, не о том, что уступка не состоялась вовсе (см.
постановления ФАС УО от 10.11.2004 N Ф09-3709/04-ГК, от 31.03.2005 N Ф09-
1671/05-ГК). Другое дело, что в зависимости от содержания и характера
документов, удостоверяющих уступленное требование, новый кредитор может
столкнуться с рядом возражений со стороны должника (ст. 386 ГК), которые
парализуют его требование и не смогут быть устранены им иначе, как с помощью
этих документов.
*(298) Позднее точно такой же вывод сделал и ФАС ВВО (см.
постановление от 15.11.2005 N А28-3563/2005-19/20).
*(299) Тем паче противен духу законодательства сделанный отсюда вывод о
том, что "...должник в гражданском правоотношении вправе ставить вопрос как о
незаключенности, так и о недействительности договора, в том числе и при
наличии возбужденного судебного дела о взыскании с него по этому договору
денежных средств".
*(300) Принципиальных широких отступлений от этого правила ГК
практически неизвестно; пожалуй, единственным исключением такого рода
является институт ценных бумаг, публичная достоверность которых позволяет
должнику ограничиться проверкой одной лишь формальной легитимации
предъявителей бумаг
*(301) Ср.: постановление ФАС ВВО от 17.06.2002 N А28-6683/01-282/22,
где констатируется недействительность уступки именно по той причине, что у
должника "... существовало право зачесть стоимость ремонта в счет арендной
платы, и, следовательно, ответчиками произведена передача несуществующего
права, что является основанием для признания сделки недействительной". Ясно,
что отождествление судом возможности зачета с самим реально произведенным
зачетом неосновательно. Для вывода, сделанного судом, последнему необходимо
было установить тот факт, что должник до получения им уведомления об уступке
требования уже воспользовался своим правом на зачет и, следовательно,
прекратил требование к себе (см. о такой ситуации постановления ФАС ВВО от
16.05.2003 N А79-4902/02-СК2-4223 или ФАС ВСО от 06.05.2005 N А74-3242/04-
Ф02-1950/05-С2).
*(302) См. также: постановления ФАС ВВО от 11.08.2005 N А29-643/2005-
ИП-4; ФАС ВСО от 05.05.2004 N А33-18599/02-С1-Ф02-1457/04-С2; ФАС ДО от
01.12.2003 N Ф03-А51/03-1/2949; ФАС СКО от 10.03.2005 N Ф08-590/2005.
*(303) Такая сделка мыслима, конечно, лишь теоретически, поскольку
практически любые денежные средства, поступающие на счет недоимщика,
немедленно будут списываться в счет погашения недоимки. Ясно, что после
такого списания у недоимщика просто не будет денежного требования, которое
он мог бы уступить, обойдя при этом требования налоговых органов.
*(304) Подробнее - см. комментарий к практике применения норм гл. 5
ФАС ВСО (постановление от 15.02.2005 N А58-4628/03-Ф02-147/05-С2), ФАС
МО (постановление от 30.03.2006 N КГ-А41/2090-06), ФАС УО (постановление от
22.11.2005 N Ф09-3804/05-С4) и ФАС ЦО (постановление от 14.03.2003 N А35-
3478/02-С20) посчитали уступку требований из договора о совместной
деятельности не соответствующей п. 2 ст. 388 ГК.
*(305) Ср. с мотивировкой отмененного им постановления ФАС ВСО от
12.02.2004 N А19-7996/03-10-Ф02-252/04-С2: "Поскольку ГК РФ и Транспортный
устав железных дорог РФ (действующий на момент возникновения спорных
правоотношений) не содержат прямого запрета на уступку прав требования
грузоотправителей и грузополучателей к железной дороге третьим лицам, суд
первой инстанции правомерно признал отсутствие оснований для удовлетворения
требования о признании сделки (уступки требования грузоотправителя к
железной дороге) ничтожной". Уже через два месяца после принятия
Президиумом ВАС РФ указанного постановления ФАС ВСО (постановления от
21.01.2005 N А19-10075/03-12-10-Ф02-1618/04-С2, N А19-10077/03-12-10-Ф02-
1626/04-С2, N А19-10956/03-12-10-Ф02-1628/04-С2 и еще более полутора десятка
(!)) изменил свое мнение: "Вывод о правомерности уступки требования сделан
судом без учета положений ст. 135 Транспортного устава железных дорог РФ... и
предусмотренных законом обязательств, определяющих возможность передачи и
условия уступки требования, установленных гл. 24 ГК". См. также постановление
этого суда от 22.12.2005 N А19-10075/03-12-10-4-Ф02-6051/05-С2 (и еще 13
однотипных актов), а также - три постановления от 10.01.2006 идентичного
содержания.
*(306) Разве что собственник заложит в смету учреждения средства на
приобретение тех или иных обязательственных прав (требований).
*(307) В нем рассмотрен случай уступки требования о выдаче остатка
денежных средств с закрытого банковского счета: таковое, по мнению
Президиума, вполне могло быть передано цедентом (клиентом банка - владельцем
счета) другому лицу.
*(308) См. по этому вопросу также многочисленные акты ФАС ВСО: во-
первых, от 12.02.2004 N А19-7996/03-10-Ф02-252/04-С2 (см. постановление,
отмененное указанным постановлением Президиума) и, во-вторых, постановления
от 21.01.2005 N А19-10075/03-12-10-Ф02-1618/04-С2, N А19-10077/03-12-10-Ф02-
1626/04-С2, N А19-10956/03-12-10-Ф02-1628/04-С2 и еще более полутора десятка
(!) (принятых с учетом рекомендаций Президиума); см. также постановление
ФАС МО от 03.08.2005 N КГ-А40/6883-05.
*(309) См.: "Переход права требования исполнения обязанности должником
по оплате выполненных проектных изыскательских работ не ставится в
зависимость от личности кредитора, в связи с чем согласие должника об уступке
права требования не требуется".
*(310) См.: "Поскольку по договору о совместной деятельности личность
его участника имеет существенное значение, уступка требования по нему
возможна только в том случае, если согласие на уступку предусмотрено
договором или последующим соглашением его участников".
*(311) См.: "Обязательства по возмещению выпадающих доходов
регулируют сложный объем взаимоотношений между органами государственной
власти, выступающими в силу п. 1 ст. 125 Гражданского кодекса Российской
Федерации от имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и
муниципальных образований, и предприятиями, оказывающими услуги льготным
категориям граждан. Особый характер отношений сторон, определенных такими
обязательствами (целевой характер получаемых кредитором средств), указывает
на существенное значение для должника связей именно с первоначальным
кредитором. Суд обоснованно указал, что личность кредитора по настоящему
обязательству как лица, предоставившего установленные законом льготы и
получившего право на их возмещение из средств бюджетов, имеет существенное
значение для должников".
*(312) См. также аналогичный акт ФАС ВСО (постановление от 15.02.2005
N А58-4628/03-Ф02-147/05-С2).
*(313) Точно такую же путаницу в мотивировке можно наблюдать и в
постановлении ФАС СЗО от 26.12.2003 N А05-2956/03-122/9: вывод о
незаконности уступки требования возврата кредита, полученного в соответствии с
Федеральным законом от 24.04.1995 N 46-ФЗ "О переоформлении задолженности
по централизованным кредитам и начисленным по ним процентам организаций
агропромышленного комплекса, а также организаций, осуществляющих завоз
(хранение и реализацию) продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и
приравненные к ним местности", суд делает то из его неразрывной связанности с
личностью кредитора и с опорой на ст. 383 ГК, то по соображениям о
существенном значении личности кредитора для должника и со ссылкой на п. 2
ст. 388 ГК. См. также постановления ФАС СКО от 14.09.2005 N Ф08-4142/2005;
ФАС УО от 30.03.2004 N Ф09-823/04-ГК.
*(314) Уникальное дело, в котором ФАС... не дочитал до конца п. 1 ст. 388
ГК! Судом указано, что "... уступка требования кредитором другому лицу
допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам", в то время
как в действительности там еще сказано "...или договору". Увы, "не увидев" этого
окончания нормы, суд посчитал обоснованным вывод нижестоящей инстанции
об... отказе признания ничтожным договора уступки, заключенного в нарушение
договорного запрета.
*(315) И естественно, несмотря на это нарушение, не оказалась сделкой
недействительной.
*(316) Аналогичное дело, но касающееся государственной регистрации
именно договора уступки ипотечных требований, - см. постановление ФАС ДО от
26.09.2005 N Ф03-А51/05-1/2853.
*(317) Аналогично см.: ФАС ЗСО от 31.07.2003 N Ф04/3564-1002/А46-2003,
от 30.10.2003 N Ф04/5598-802/А67-2003; ФАС МО от 29.04.2003 N КГ-А40/2521-
03; ФАС ЦО от 16.12.2004 N А54-1453/04-С19. Еще более категоричный вывод
сделал ФАС ДО в постановлении от 23.03.2004 по делу N Ф03-А49/04-1/430 - о
необходимости регистрации договора уступки прав, возникших из договора
субаренды недвижимого имущества, причем не зарегистрированного в
установленном законом порядке.
*(318) Можно однако усомниться в правильности того смысла, который
придавался судом этому выводу: будучи сделанным применительно к ст. 390 ГК,
он, по-видимому, означал, что первоначальный кредитор, уступивший право
(цедент), не несет ответственности перед новым кредитором (цессионарием), за
то, что уступленное требование оказалось задавненным. Во-первых, сомнительна
сама исходная посылка такого рассуждения: исковая давность распространяется
лишь на исковые притязания, но не на обязательства; во-вторых, оно
сформулировано без учета случая недобросовестных действий цедента.
*(319) Подробнее об этих основаниях высказался ФАС СЗО - см.
постановление от 28.04.2005 N А56-25065/04.
*(320) Косвенно эта позиция отражена и в решениях ряда других
арбитражных судов; см., например, постановление ФАС УО от 22.07.2004 N Ф09-
2308/04-ГК.
*(321) Косвенно эта позиция отражена и в решениях ряда других
арбитражных судов; см., например, постановление ФАС УО от 22.07.2004 N Ф09-
2308/04-ГК.
*(322) Весьма показательно следующее дело: арендатор предъявил к
арендодателю иск о возмещении убытков, причиненных неоднократными
прорывами теплотрассы, проходящей в арендуемом помещении, опираясь на ст.
1064 ГК. Суд удовлетворил требования арендатора, сославшись на ст. 15 и 393
ГК. Кассационная инстанция решение суда отменила, указав, что "...в силу п. 1 ст.
393 ГК регулируемые данной нормой право отношения возникают в связи с
неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательств по поводу
возмещения убытков. В данном случае заявленные требования обоснованы со
ссылкой на ст. 1064 ГК, в силу которой наступает ответственность по
возмещению убытков лицом, причинившим вред".
*(323) Последнее небесспорно. Так, ФАС ВСО (постановления от
23.10.2002 N А33-6796/02-С1-Ф02-3116/02-С2, от 29.10.2002 N А33-6797/02-С1-
Ф02-3230/02-С2, от 04.11.2002 N А33-7093/02-С1-Ф02-3280/02-С2, от 21.01.2003
N А33-5468/02-С1-Ф02-4083/02-С2) отказал в применении ст. 393 ГК и для
защиты относительного права (требования), сославшись на то, что таковое... не
является обязательством как относящееся "к уплате налоговых платежей в
бюджет дорожного фонда". При таком подходе остается открытым вопрос: как же
защищать подобные требования?
*(324) Видимо, это и хотел сказать ФАС ЗСО (постановление от 21.09.2005
N Ф04-5491/2005(14221-А46-24)), когда указывал, что исходя из нормы ст. 15 ГК
"...истец вправе требовать возмещения убытков при отсутствии договора. Договор
сторонами не расторгнут, в связи с чем у ООО "Строймонолит" не возникло право
требования убытков. При указанных обстоятельствах неправомерным является
постановление суда апелляционной инстанции, поскольку требование о
взыскании убытков со ссылкой на ст. 393 ГК ООО "Строймонолит" не заявлялось
и право на заявление такого требования у истца отсутствует. ...Суд
апелляционной инстанции рассмотрел дело, самостоятельно изменив основания
иска, так как материалы дела не содержат требования ООО "Строймонолит" о
взыскании убытков с обоснованием ст. 15 и 393 ГК".
*(325) Внимательное ознакомление с этим постановлением позволяет
понять, почему суд посчитал необходимым прибегнуть к подобной натяжке:
квалификация действий ответчика в качестве отказа от исполнения обязательств
позволяла применить п. 4 ст. 393 ГК и возложить на истца бремя доказывания мер
и приготовлений к извлечению требовавшейся им упущенной выгоды.
*(326) То же - см. новейшие постановления ФАС УО от 22.05.2006 N Ф09-
4200/06-С4 и от 29.05.2006 N Ф09-4323/06-С4.
*(327) См. также постановления: Президиума ВАС РФ от 22.03.2005 N
14354/04; ФАС ВВО от 07.07.2004 N А43-1333/2004-27-33, от 23.12.2004 N А11-
1638/2004-К1-2/54, от 01.09.2005 N А39-59/2005-9/16 и N А43-31111/2004-1-1014,
от 22.11.2005 N А43-28905/2004-25-906, от 10.01.2006 N А29-2743/2005-2э; ФАС
ВСО от 24.04.2003 N А33-7619/02-С1-Ф02-1055/03-С2, от 16.09.2003 N А33-
16638/02-С1-Ф02-2940/03-С2, от 09.03.2005 N А19-3133/03-25-4-Ф02-67/05-С2, от
06.04.2006 N А74-4757/05-Ф02-1342/06-С2; ФАС ДО от 05.11.2002 N Ф03-А73/02-
1/2367, от 02.03.2004 N Ф03-А73/04-1/278, от 26.04.2004 N Ф03-А51/04-1/820, от
27.04.2004 N Ф03-А51/04-1/797, от 16.08.2004 N Ф03-А51/03-1/2540, от 30.08.2005
N Ф03-А59/05-1/1677, от 17.01.2006 N Ф03-А51/05-1/4267, от 11.04.2006 N Ф03-
А73/06-1/316; ФАС ЗСО от 11.09.2002 N Ф04/3380-1037/А27-2002, от 02.12.2003
N Ф04/6223-1819/А46-2003; ФАС МО от 02.12.2003 N КГ-А40/9468-03, от
13.12.2005 N КГ-А40/11580-05, от 11.05.2006 N КГ-А40/3487-06; ФАС ПО от
13.05.2003 N А55-16734/02-33, от 06.04.2005 N А49-6264/03-85/3, от 26.04.2005 N
А72-7228/04-20/352; ФАС СЗО от 11.08.2004 N А56-55/04, от 29.09.2004 N А26-
884/04-16, от 09.03.2005 N А13-8015/04-20, от 14.04.2005 N А21-3373/04-С2, от
11.05.2005 N А56-17484/2003; от 10.04.2006 N Ф08-1240/2006; ФАС УО от
18.12.2002 N Ф09-3024/02-ГК, от 19.12.2002 N Ф09-3107/02-ГК, от 27.12.2002 N
Ф09-3099/02-ГК, от 03.02.2003 N Ф09-112/03-ГК, от 05.02.2003 N Ф09-119/2003-
ГК, от 20.02.2003 N Ф09-289/03-ГК, от 09.06.2003 N Ф09-1409/03-ГК, от
18.06.2003 N Ф09-1504/2003-ГК, от 03.11.2003 N Ф09-3120/03-ГК, от 10.11.2003 N
Ф09-3211/03-ГК, от 16.12.2003 N Ф09-3688/03-ГК, от 24.12.2003 N Ф09-3802/03-
ГК, от 19.02.2004 N Ф09-315/04-ГК, от 30.03.2004 N Ф09-824/04-ГК, от 02.06.2004
N Ф09-4/04-ГК, от 07.10.2004 N Ф09-3304/2004-ГК, от 11.11.2004 N Ф09-3734/04-
ГК, от 17.11.2004 N Ф09-3821/04-ГК, от 08.12.2004 N Ф09-4065/04-ГК, от
12.01.2005 N Ф09-4389/04-ГК, от 06.12.2005 N Ф09-3972/04-С4, от 13.02.2006 N
Ф09-147/06-С3, от 05.04.2006 N Ф09-2504/06-С, от 10.04.2006 N Ф09-2526/06-С5;
ФАС ЦО от 11.08.2003 N А64-139/03-14, от 27.01.2005 N А14-2968/04/125/27, от
03.08.2005 N А62-7122/04, от 12.09.2005 N А68-162/ГП-9-04, от 07.11.2005 N А08-
11254/03-9-16, от 28.04.2006 N А08-1558/05-15, от 19.05.2006 N А48-1070/05-1, от
05.07.2006 N А68-ГП-165/17-04.
*(328) См. перечень дел, приведенный в предыдущей сноске. Практически
все они являются примерами недоказанности причинно-следственной связи.
*(329) "...В предмет судебного исследования по данному делу должны быть
включены: наличие между сторонами правоотношений, факт исполнения истцом
обязательств по оплате, факт неисполнения со стороны ответчика обязательства
по поставке товара" (см. постановление ФАС ВСО от 23.03.2005 N А19-28331/04-
25-Ф02-1122/05-С2).
*(330) "2000 экземпляров "Книги памяти Прибайкальского района",
являющихся предметом договора от 04.10.2002, были изготовлены до его
заключения, а поэтому отсутствует причинно-следственная связь между
убытками истца в виде затрат на изготовление продукции и неисполнением
ответчиком договорных обязательств" (см. постановление ФАС ВСО от
07.06.2006 N А10-2230/05-Ф02-2395/06-С2).
*(331) "На основании анализа имеющихся в деле документов установлено
ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по договору комиссии,
выразившееся в неперечислении комитенту полученных от реализации
металлопродукции денежных средств в установленном порядке и сроки".
*(332) Конечно, причиной возникновения убытков может быть только
реальное (наличествующее, совершенное), но никак не предполагаемое
правонарушение.
*(333) Буквальное прочтение п. 2 ст. 393 оставляет впечатление отсылки ко
всей ст. 15 ГК в целом. Между тем далеко не весь ее текст сводится к правилам
определения убытков. Убытки определяются (п. 2 ст. 393 ГК) своим составом и
обстоятельствами конкретного случая их причинения. Состав убытков
определяется по п. 2 ст. 15, а обстоятельства причинения, предугадать которые в
законе, ясное дело, невозможно, - самою жизнью. Возможность же уменьшения
на основании закона или договора убытков, подлежащих взысканию, о которой
говорит п. 1 ст. 15, может касаться только убытков, уже определенных (иначе
невозможно понять, что именно, какую сумму следует уменьшать), и,
следовательно, не имеет отношения к самому процессу их определения, а значит,
не является предметом отсылки п. 2 ст. 393. Но арбитражные суды не обращают
внимания на это обстоятельство, полагая что п. 2 ст. 393 ГК ссылается на всю ст.
15 целиком, на оба ее пункта - как на правила определения убытков, так и правила
об основаниях уменьшения уже определенных убытков. Так, например, ФАС
ВВО (постановления от 15.09.2004 N А29-74/2004-1э, от 16.09.2004 N А17-44/4)
воспроизвел п. 1 и 2 ст. 393 ГК, после чего в качестве нормы, инкорпорированной
в отсылку п. 2, привел всю ст. 15 ГК целиком. Между тем было бы правильно
считать специальной нормой (инкорпорированной в п. 2 ст. 393) только п. 2 ст. 15,
а на ее п. 1 (о презумпции полного возмещения убытков, т.е. на правило о
взыскании уже определенных по п. 2 убытков), ссылаться только как на общую (в
равной мере применимую как к договорной, так и ко внедоговорной
ответственности) норму.
Правильные решения - трактующие п. 2 ст. 393 как отсылающий не ко всей
ст. 15, а только к ее п. 2 - см. постановления ФАС ВВО от 01.09.2005 N А39-
59/2005-9/16; ФАС ВСО от 09.03.2005 N А74-1822/04-К1-Ф02-739/05-С2, от
22.06.2005 N А33-14254/04-С1-Ф02-2771/05-С2 (цитируя только п. 2 ст. 15
(правила определения убытков), выдает его за всю ст. 15 (предмет отсылки п. 2 ст.
393)); ФАС МО от 15.04.2003 N КГ-А40/2022-03 (говорит о том, что ст. 15
"определяет убытки" и "устанавливает принцип полного их возмещения", т.е.
характеризуется двойственным содержанием); от 27.04.2004 N КГ-А40/2819-04 и
от 13.12.2005 N КГ-А40/11580-05 (та же уловка, что и у ФАС ВСО); ФАС ПО от
16.12.2003 N А65-2124/02-СГ3-33-25, от 06.04.2005 N А49-6264/03-85/3; ФАС
СЗО от 09.03.2006 N А42-7851/03-21 (повторение уловки ФАС ВСО - ссылается
на статью в целом, а воспроизводит только ее п. 2); ФАС СКО от 23.10.2004 N
Ф08-5615/2004 (еще раз уловка ФАС ВСО); ФАС УО от 11.01.2006 N Ф09-
4400/05-С5, от 05.04.2006 N Ф09-2504/06-С5, от 06.04.2005 N Ф09-2256/06-С3, от
10.04.2006 N Ф09-2526/06-С5.
*(334) Абстрактными называются убытки, которые хотя и не наступили
благодаря особенностям данного конкретного случая, но должны были бы
наступить (или, как правило, наступают) по причине совершения определенного
деяния. Цель возмещения конкретных убытков состоит в компенсации реально
наступивших неблагоприятных последствий противоправного деяния;
абстрактные же убытки преследуют целью наказание за само противоправное
деяние, безотносительно к его реальным последствиям.
*(335) См. также: постановления ФАС ДО от 02.06.2003 N Ф03-А73/03-
1/918, от 27.04.2004 N Ф03-А73/04-1/754; ФАС ЗСО от 22.07.2003 N Ф04/3379-
624/А70-2003; ФАС ПО от 10.02.2004 N А12-13916/03-4, от 18.01.2005 N А12-
18776/03-С41; ФАС ЦО от 14.10.2005 N А64-3781/04-14.
*(336) Ср. с постановлением ФАС ДО от 05.11.2002 N Ф03-А73/02-1/2307,
которым признано неправильным исчисление размера убытков от утраты
переданного на хранение мазута по ценам, существовавшим на момент передачи
мазута на хранение. "Вопрос о применении п. 3 ст. 393 ГК судом не обсуждался.
При таких обстоятельствах определение и постановление апелляционной
инстанции подлежат отмене на основании ч. 1 ст. 288 АПК как принятые с
неправильным применением норм материального права".
*(337) См. еще, например, постановления ФАС ДО от 21.06.2004 N Ф03-
А51/04-1/1465, от 09.03.2005 N Ф03-А37/04-1/4498; ФАС ЗСО от 04.03.2004 N
Ф04/1099-212/А03-2004, от 20.04.2004 N Ф04/2066-776/А27-2004, от 27.04.2004 N
Ф04/2144-277/А75-2004, от 24.08.2004 N Ф04-5894/2004(А46-3935-12), от
09.11.2004 N Ф04-7910/2004(6098-А03-9), от 17.03.2005 N Ф04-1166/2005(9347-
А46-10), от 15.11.2005 N Ф04-8197/2005(16949-А46-36), от 19.04.2006 N Ф04-
1164/2006(21447-А03-38); ФАС МО от 21.10.2004 N КГ-А40/9424-04, от
19.08.2005 N КГ-А40/7509-05; ФАС ПО от 17.06.2002 N А12-1769/02-С22/С34, от
08.10.2003 N А06-1000-3/03, от 08.04.2004 N А06-1834-6/03, от 16.11.2004 N А72-
4379/04-22/173, от 06.04.2005 N А49-6264/03-85/3, от 06.06.2005 N А12-25086/04-
С7, от 06.10.2005 N А12-31903/04-С53, от 04.04.2006 N А57-8114/04-36; ФАС СЗО
от 26.04.2004 N А56-25912/03, от 05.07.2004 N А66-4722-03, от 15.10.2004 N А05-
6341/04-23, от 15.03.2005 N А56-4879/04, от 01.07.2005 N А21-3712/04-С2, от
15.09.2005 N А42-1369/05-21, от 13.12.2005 N А56-5218/2005, от 13.02.2006 N
А26-7050/04-16, от 12.05.2006 N А05-9580/2005-2, от 31.05.2006 N А42-
11842/2005; ФАС СКО от 04.07.2002 N Ф08-1790/2002, от 14.05.2003 N Ф08-
1600/2003, от 18.02.2004 N Ф08-228/2004, от 03.03.2004 N Ф08-611/2004, от
15.06.2004 N Ф08-2413/2004, от 23.10.2004 N Ф08-5615/2004, от 16.02.2005 N
Ф08-319/2005, от 22.09.2005 N Ф08-4384/2005; ФАС УО от 18.11.2003 N Ф09-
3273/03-ГК, от 27.05.2004 N Ф09-1547/04-ГК, от 27.09.2004 N Ф09-3191/04-ГК, от
26.05.2005 N Ф09-1409/05-С3; ФАС ЦО от 09.06.2003 N А14-1114-02-41/9, от
30.07.2005 N А35-7373/03-С22, от 14.10.2005 N А36-223/11-04, от 17.10.2005 N
А35-7373/03-С22, от 17.11.2005 N А08-7601/02-5-15, от 28.03.2006 N А48-3695/05-
3, от 19.04.2006 N А14-7040/2005-231/27. Подобные умозаключения наличествуют
практически во всех судебных актах, упоминаемых ниже, с привязкой к п. 4 ст.
393 ГК.
*(338) Об этом прямо и открыто сказал только ФАС ЗСО (постановление от
24.08.2004 N Ф04-5894/2004(А46-3935-12)): "В части 4 ст. 393 ГК предусмотрены
требования к кредитору по определению упущенной выгоды дополнительно к
тем, которые установлены ст. 15 Кодекса".
*(339) Вообще норма об учете мер и приготовлений к извлечению выгоды,
упущенной по причине правонарушения, распространяется только лишь на те из
правонарушений, которые представляют собой случаи нарушения обязательств.
На требования возмещения выгоды, упущенной вследствие деликта, эта норма,
следовательно, не распространяется. По этой проблеме - см. следующий вопрос.
*(340) Истец требовал взыскания выгоды, упущенной вследствие
неисполнения контрагентом обязательства по предоставлению в аренду грузового
автомобиля, исчисленной исходя из размера той платы, которую он мог бы
получить с лиц, пользующихся его услугами по грузовым автоперевозкам. Между
тем в процессе разбирательства дела было установлено, что истец не имел
лицензии на грузовые перевозки, т.е. собирался осуществлять незаконную для
себя деятельность.
*(341) Аналогичные решения в подобных ситуациях (по искам о взыскании
внедоговорной упущенной выгоды) выносили ФАС СЗО от 18.10.2005 N Ф04-
7378/2005(15944-А75-16); ФАС ПО от 24.11.2005 N А12-36272/04-С16; ФАС СКО
от 19.02.2003 N Ф08-240/2003, от 26.05.2004 N Ф08-2057/2004, от 29.09.2005 N
Ф08-4353/2005; ФАС УО от 04.06.2003 N Ф09-1604/03-АК.
*(342) Было бы странным, если бы было наоборот и для возмещения
выгоды, упущенной по причине нарушения обязательства, требовалось бы
соблюдение иных условий, нежели для выгоды, упущенной из-за совершения
иных противоправных действий.
*(343) Но в таком случае придется допустить, что точно такую же ошибку
регулярно совершают и окружные арбитражные суды, причем делая при этом
более глобальные выводы. Со ссылкой на п. 4 ст. 393 ГК судами, в частности,
указывается, что кредитор-предприниматель, "...как лицо, основной целью
деятельности которого является получение прибыли, обязан... учесть риск
неисполнения обязательств со стороны своего контрагента и принять меры для
надлежащего исполнения своего обязательства..., поскольку именно он несет
ответственность перед получателем". См., например, постановления ФАС ВСО от
25.07.2005 N А19-4580/05-16-Ф02-3524/05-С2, от 27.04.2006 N А74-4227/05-Ф02-
1824/06-С2; ФАС ЗСО от 04.03.2004 N Ф04/1099-212/А03-2004, от 25.10.2005 N
Ф04-6653/2005(15128-А45-30), от 20.04.2006 N Ф04-5989/2005(21514-А81-36);
ФАС МО от 13.03.2006 N КГ-А40/1024-06; ФАС СКО от 04.07.2002 N Ф08-
1790/2002, от 14.05.2003 N Ф08-1600/2003, от 20.06.2005 N Ф08-1705/2005, от
01.12.2005 N Ф08-5499/2005, от 18.01.2006 N Ф08-5479/2005, от 31.01.2006 N
Ф08-107/2006; ФАС ЦО от 02.07.2004 N А14-10043/03/260/27. В "переводе" на
русский язык подобная рекомендация звучит следующим образом: ко всякому
контрагенту следует относиться максимально подозрительно и иметь в виду, что
тот, скорее всего, свои обязательства нарушит. Вот тебе и раз! А как же
презумпция добросовестности и законности?
*(344) Иное толкование делает неработоспособной норму п. 1 ст. 330 ГК,
согласно которой кредитор, требующий неустойку, не обязан доказывать
причинения ему убытков.
*(345) Иначе - см. постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.1997 N
2034/96 (в случае предъявления иска о взыскании и убытков и зачетной неустойки
следует иметь в виду что сумма подлежащей взысканию неустойки зависит от
решения вопроса о взыскании убытков). Но это - единичный акт,
представляющий собой почти феноменальное исключение из единообразной
практики противоположного содержания.
*(346) Поэтому никак не может быть признано правильным решение
коллегии судей ФАС ВВО (постановления от 10.07.2006 N А11-8526/2005-К1-
6/452, N А11-8529/2005-К1-6/450, от 12.07.2006 N А11-8527/2005-К1-6/451) под
председательством судьи Л.И. Отдельной, отказавшего в признании
кумулятивного характера за неустойкой, прямо обозначенной в договоре как
"штрафная неустойка": "...из содержания условий договора не усматривается, что
убытки взыскиваются в полной сумме сверх неустойки". Вот интересно: какой же
иной смысл может "усматриваться" в словосочетании "штрафная неустойка"?
Неужели его надо понимать как "зачетная неустойка"? Еще "лучше" решение
ФАС СЗО от 15.05.2006 N А42-2631/2005, принятое под председательством судьи
Г.Г. Кирейковой. Казалось бы, какой вывод можно сделать из п. 6.6 договора
поставки, коим "...предусмотрено, что уплата санкций, установленных названным
договором, не освобождает стороны от исполнения обязательств или устранения
нарушений, а также возмещения причиненных убытков"? Очевидно, только один:
если среди договорных санкций имеются неустойки, то таковые носят штрафной
характер. Нет! - констатируется в постановлении, - ничего подобного!
"Возможность взыскания убытков сверх неустойки на основании пункта 6.6
договора апелляционной инстанцией не оценена. При новом рассмотрении
апелляционному суду следует установить, допускается ли пунктом 6.6 договора
взыскание убытков в полном объеме сверх неустойки, и принять постановление с
соблюдением норм материального и процессуального права". Как же нужно
описать штрафной характер неустойки, чтобы ни у кого на сей счет не было
никаких сомнений?
Имея в виду наличие подобной (весьма странной) практики, нельзя не
порекомендовать предпринимателям (по крайней мере - практикующим в
регионах, находящихся под юрисдикцией ФАС ВВО и ФАС СЗО), не
ограничиваться простым наименованием неустойки штрафной или кумулятивной,
но прямо указывать в договоре, что такое наименование означает возможность
взыскания убытков в полном объеме, в том числе и сверх взысканной неустойки.
*(347) В некоторых решениях (см., например, постановления ФАС ЗСО от
27.10.2005 N Ф04-6712/2005(15256-А03-30), от 01.11.2005 N Ф04-
6713/2005(15257-А03-16) и N Ф04-6746/2005(15258-А03-16); ФАС ЦО от
26.07.2005 N А64-5727/04-12 и др.) к этим аргументам прибавляется еще и ссылка
на п. 1 ст. 547 ГК, позволяющий потерпевшей стороне договора энергоснабжения
требовать от стороны-нарушителя возмещения одного лишь реального ущерба,
причиненного правонарушением. Не анализируя здесь этого аргумента,
ограничимся простым указанием о том, что он, по нашему мнению, просто не
относится к делу. Пункт 2 (но уж никак не п. 1!) ст. 394 ГК - это самое близкое к
интересующей нас теме предписание, с которым действительно можно было бы
увязать п. 1 ст. 547. См., кстати, новейшие постановления ФАС ЗСО от 24.01.2006
N Ф04-9902/2005(19047-А03-13), где п. 1 ст. 547 ГК вовсе не считается
препятствием к установлению договорной неустойки, и постановления ФАС ЦО
от 23.08.2005 N А64-1531/05-14, от 01.09.2005 N А64-6714/04-14, где указывается,
что п. 1 ст. 547 ГК устанавливает лишь предел взыскания убытков, не покрытых
неустойкой (п. 2 ст. 394), причиненных нарушением обязательств из договора
энергоснабжения.
*(348) Убытки выразятся в дополнительных расходах, которые
энергоснабжающая организация понесла для того, чтобы обеспечить и
сверхнормативное потребление энергии абонентом-нарушителем и исполнение
своих обязательств в полном объеме перед всеми другими абонентами.
*(349) "О том, что данным условием установлена плата за энергию, а не
неустойка, свидетельствует платежное требование..., предъявленное
энергоснабжающей организацией абоненту на оплату сверхнормативного объема
потребления мощности, содержащее сумму налога на добавленную стоимость,
который в соответствии с положениями Налогового кодекса РФ (ст. 146) не
подлежал начислению при уплате санкций".
*(350) Постановление Правительства РФ "Об утверждении Типового
положения о региональной энергетической комиссии субъекта Российской
Федерации" утратило силу в соответствии с постановлением Правительства РФ от
04.03.2004 N 136 "Об утверждении Типового положения об органе
исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области
государственного регулирования тарифов", которое прекращает действие с даты
признания утратившим силу Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О
государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в
Российской Федерации", который в свою очередь утрачивает силу со дня
вступления в силу в полном объеме Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ
"Об электроэнергетике" (см. Федеральный закон от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об
особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о
внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и
признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской
Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике"").
*(351) То есть в письме, изданном еще до введения в действие ныне
действующего ГК.
*(352) Утверждено постановлением Совета Министров СССР от 16.09.1983
N 911.
*(353) См. также: постановления ФАС ВВО от 10.07.2006 N А11-8526/2005-
К1-6/452, N А11-8529/2005-К1-6/450, от 12.07.2006 N А11-8527/2005-К1-6/451.
*(354) Очевидно, то же правило должно применяться и в том случае, когда
кредитор требует одновременного взыскания процентов по ст. 395 ГК и убытков:
в первую очередь, исходя из п. 2 ст. 395, взыскиваются проценты, а в части,
оставшейся непокрытой этим взысканием, - убытки.
*(355) Постановление примечательно точным и строгим перечислением
элементов предмета доказывания по делам данной категории: "...в предмет
доказывания по данному делу входят факты: заключения договора купли-
продажи; передачи товара продавцом покупателю; оплаты (неоплаты) принятой
продукции; наличия просрочки в исполнении денежного обязательства". Ср.:
"...Удовлетворяя исковые требования, заявленные в соответствии со статьей 395
ГК, суду в первую очередь следует установить два основных обстоятельства - это
размер учетной ставки и период просрочки" (см. постановление ФАС МО от
07.06.2006 N КГ-А41/3544-06-2).
*(356) Примечательно взысканием процентов на сумму неоплаченного
товара, поставленного (переданного) в ситуации признания договора поставки
незаключенным, т.е. при так называемой бездоговорной поставке.
*(357) Примечательно нормой о раздельном взыскании процентов при
поставке товара по частям: в этом случае "... обязанность по оплате поставляемой
продукции возникала у ответчика по каждой отгрузке. Таким образом, проценты
за пользование чужими денежными средствами правомерно исчислялись с
момента истечения срока для оплаты по каждому счету-фактуре, выставленной
истцом".
*(358) Однако проценты по ст. 395 ГК не взыскиваются при просрочке
внесения авансовых платежей (предоплаты) (см., например, ФАС ВВО от
16.05.2005 N А17-272/14; ФАС СКО от 25.03.2003 N Ф08-584/2003; ФАС УО от
15.06.2005 N Ф09-1672/05-С4), из чего можно сделать один из следующих
выводов: арбитражные суды не считают обязанность уплаты аванса содержанием
денежного обязательства либо вовсе не считают уплату аванса обязательством.
Именно второй вывод, выраженный в упомянутом постановлении ФАС СКО, и
является правильным. Contra - см. постановление ФАС ЗСО от 17.08.2006 N Ф04-
5126/2006(25380-А45-9): "Арбитражный суд сделал правильный вывод о том, что
обязательство по оплате авансовых платежей является денежным и его
невыполнение является основанием для применения ст. 395 ГК...".
*(359) См. еще постановления ФАС СКО от 08.04.2004 N Ф08-1296/2004 и
ФАС УО от 05.09.2006 N Ф09-6944/06-С4, которыми взысканы проценты по
ст. 395 за просрочку оплаты строительных работ, выполненные... без договора
("поскольку договоры строительного подряда являются незаключенными, то
между сторонами возникли фактические отношения по строительному подряду"),
а также ФАС УО от 17.09.2003 N Ф09-2590/03-ГК, признавшее, что подписание
актов приемки со стороны заказчика не генеральным директором "не лишает
подрядчика права на оплату выполненных работ". См. также постановление ФАС
ЦО от 05.04.2005 N А48-2102/04-3 о взыскании процентов за просрочку оплаты
подрядных работ в ситуации, когда стороны не определили договором срока
исполнения обязательства по их оплате.
*(360) Уникальное постановление: им взысканы проценты за просрочку
внесения авансового платежа за предстоящую перевозку груза.
*(361) Иначе - постановления ФАС УО от 22.01.2003 N Ф09-3300/02-ГК, от
31.03.2003 N Ф09-627/03-ГК.
*(362) Аналогичное дело, но касающееся суброгационного требования
страховщика к лицу, ответственному за убытки, см. в постановлении ФАС СЗО от
12.05.2006 N А56-9215/2005.
*(363) См., например: Новоселова Л.А. Гражданско-правовые средства
обеспечения дисциплины расчетов в хозяйственной деятельности: дис. канд.
юрид. наук. М., 1991. С. 152, 159; Розенберг М.Г. Ответственность за
неисполнение денежного обязательства. М., 199 С. 8-9. В более поздней работе
(Проценты по денежным обязательствам. 2-е изд. М., 2003) Л.А. Новоселова
относит проценты к специальным (нетипичным) мерам гражданско-правовой
ответственности.
*(364) Обзор точек зрения по проблеме юридической природы процентов
по ст. 395 ГК дан во множестве публикаций отечественных авторов. Мы
рекомендуем читателям обратиться к гл. II книги С.Л. Дегтярева "Возмещение
убытков в гражданском и арбитражном процессе" (2-е изд. М., 2003), где для
решения вопроса весьма широко привлекается в первую очередь судебная и
арбитражная практика (предмет комментирования в настоящем издании).
Если только не отождествлять эти проценты с процентами, уплата которых
предусмотрена ст. 809, 819 и 823 ГК, то это именно плата за кредит, причем не
только по экономической, но и по юридической природе. Но для такого
отождествления нет ровно никаких оснований: установленные указанными
нормами проценты подлежат уплате за пользование чужими денежными
средствами в течение срока, определяемого в соответствии с договором займа,
либо кредитным договором, т.е. в продолжение законного пользования "чужими"
денежными средствами. Такие проценты, будучи платой за кредит не только в
экономическом, но и в юридическом смысле, уж конечно, не могут считаться
мерой гражданско-правовой ответственности: за что отвечать, если не было
никакого правонарушения? На это прямо указывают и акты высших судебных
инстанций: "Проценты, предусмотренные п. 1 ст. 395 Кодекса, по своей природе
отличаются от процентов, подлежащих уплате за пользование денежными
средствами, предоставленными по договору займа (ст. 809 Кодекса), кредитному
договору (ст. 819 Кодекса) либо в качестве коммерческого кредита (ст. 823
Кодекса). Поэтому при разрешении споров о взыскании процентов годовых суд
должен определить, требует ли истец уплаты процентов за пользование
денежными средствами, предоставленными в качестве займа или коммерческого
кредита, либо существо требования составляет применение ответственности за
неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства (ст. 395
Кодекса)" (п. 4 Постановления N 13/14; в этом же смысле см. его же пункты 11-
16, 20-22). Если "плата за кредит" (в юридическом смысле) - то точно не
ответственность; если "ответственность" - то точно не плата за кредит (в
юридическом, опять же, значении этого термина). Третьего (с юридической точки
зрения) не дано.
Сомнительна возможность рассмотрения процентов по ст. 395 ГК в
качестве "платы за кредит" еще и потому, что таковая (следуя ст. 809, 819 и 823
ГК) должна была бы исчисляться по ставке платы за кредит, предоставляемый
банками, а не по учетной ставке (ставке рефинансирования), т.е. по ставке платы
за кредит, получаемый банками от ЦБ РФ. Даже в случае умолчания о размере
процентов в договоре проценты исчисляются по существующей в месте
жительства (нахождения) заимодавца ставке банковского процента,
неосновательно, впрочем, отождествляемой ГК со ставкой рефинансирования
(учетной ставкой). Гораздо точнее высказался ФАС СКО назвав проценты за
пользование чужими денежными средствами "...отражением минимального
размера потерь, понесенных кредитором в связи с неисполнением должником
обязательства по оплате..." (постановление от 20.09.2004 N Ф08-4239/2004).
*(365) См. также: постановления ФАС СЗО от 10.01.2006 N А13-429/2005-
13; ФАС УО от 06.09.2005 N Ф09-2892/05-С6, от 31.10.2005 N Ф09-3160/05-С6.
*(366) О мерах ответственности за нарушение денежных обязательств,
применявшихся до введения в действие части первой ГК - см. п. 3 ст. 66 и п. 3 ст.
133 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.; о
практике применения этих норм см. п. 4 информационного письма ВАС РФ от
23.07.1993 N С-13/ОП-245 "Об отдельных рекомендациях, принятых на
совещаниях по судебно-арбитражной практике"; см. также постановления
Президиума ВАС РФ от 30.01.1996 N 7848/95, от 23.07.1996 N 428/96, от
17.06.1996 N 2144/96, от 26.11.1996 N 3447/96 и др.
*(367) Ежедневно - потому что менее чем за один день начислить проценты
невозможно.
*(368) Ср. два высказывания в одном и том же судебном акте
(постановление ФАС ЦО от 27.11.2002 N А23-2107/02Г-8-104). С одной стороны:
"Применение ответственности в форме взыскания процентов, предусмотренных п.
1 ст. 395 ГК РФ, связывается с фактом неправомерного пользования чужими
денежными средствами". С другой: "Постановление Пленумов Верховного Суда
РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 от 01.07.1996 (п. 50) квалифицирует
как пользование чужими денежными средствами просрочку уплаты должником
денежных сумм за переданные ему товары". Итоговый вывод: "Постановление
Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14 от
08.10.1998 (п. 4) определяет предусмотренные п. 1 ст. 395 ГК РФ проценты как
меру гражданско-правовой ответственности за неисполнение или просрочку
исполнения денежного обязательства". Аналогично: постановление ФАС ЦО от
17.04.2003 N А64-3837/02-14 и др.
*(369) Иначе считает ФАС ДО (постановление от 22.11.2005 N Ф03-А51/05-
1/2312), по мнению которого "... в качестве пользования чужими денежными
средствами следует рассматривать также просрочку уплаты должником денежных
сумм за оказанные услуги". Есть просрочка - есть и пользование, а значит, есть и
основание для взыскания процентов по ст. 395 ГК; иного мнения быть не может.
Аналогично - ФАС МО (постановления от 24.12.2003 N КГ-А40/10259-03-1 и КГ-
А40/10259-03-2): "... основанием ответственности по денежному обязательству...
является сам факт нарушения этого обязательства, выражающийся в невозврате
соответствующих денежных средств в срок. Для установления ответственности
решающее значение должно иметь именно это обстоятельство, а не факт
отсутствия у должника денежных средств или использования должником
незаконным образом этих средств".
*(370) См. также: постановления ФАС ВВО от 22.12.2005 N А29-4836/2005-
Зэ и N А29-574/2005-Зэ; ФАС МО от 30.06.2005 N КГ-А40/5636-05, от 13.12.2005
N КГ-А40/12327-05, от 29.05.2006 N КГ-А40/4413-06 (сказано о том, что "для
применения положений ст. 395" необходимо проверить, "... имел ли ответчик
возможность использовать денежные средства истца для извлечения прибыли");
ФАС УО от 03.05.2005 N Ф09-832/05-С5, от 07.09.2006 N Ф09-6678/06-С6.
*(371) См. еще по этому вопросу: постановления ФАС ДО от 31.01.2006 N
Ф03-А51/05-1/4567; ФАС ЗСО от 14.07.2004 N Ф04-5121/2004(А70-3089-17); ФАС
УО от 15.09.2003 N Ф09-2608/03-ГК.
*(372) При этом не имеет значения такой договоренности простое
составление акта сверки задолженности; см. постановление ФАС ВВО от
29.06.2006 N А29-13386/2005-1э.
*(373) Идентичный прием применен в п. 3 ст. 866 ГК, которая, однако,
трактуется арбитражной практикой как норма об уплате не неустойки, а
процентов за пользование чужими денежными средствами (постановление
Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14, п. 22).
*(374) Любопытна мотивировка этого постановления: проценты по ст. 395
ГК не начисляются на сумму обязательства по уплате процентов, поскольку
обязательство уплаты процентов... не является денежным. Комментарии излишни.
*(375) См. еще: постановления ФАС МО от 29.11.2004 N КГ-А40/10882-04,
от 25.03.2005 N КГ-А41/1331-05; ФАС ПО от 14.02.2006 N А57-2039/05-36, от
04.08.2006 N А72-15415/05-29/11; ФАС СКО от 25.01.2005 N Ф08-6508/2004, от
04.10.2005 N Ф08-4602/2005; ФАС ЦО от 15.04.2003 N А35-4628/02-С11.
*(376) См. постановление ФАС ЗСО от 03.03.2004 N Ф04/1060-108/А75-
2004.
*(377) Там же содержится весьма экстравагантный пассаж: обязательство
уплаты процентов по договору займа на основании п. 1 ст. 809 ГК
квалифицировано как обязательство уплаты... основного денежного долга. Во
всяком случае именно так понимают это разъяснение окружные арбитражные
суды (см., например, постановление ФАС ВВО от 30.05.2006 N А39-7841/2005-
265/6 и N А39-7842/2005-265/6).
*(378) См. также указанные двумя сносками ранее акты окружных
федеральных судов.
*(379) Думается, никто не станет отрицать гражданско-правовой характер
отношений, возникающих из фактов нарушения обязательств и причинения вреда
(деликта).
*(380) С тем же успехом можно было бы сослаться на любую, произвольно
выбранную норму ГК, например, его ст. 608: из нее тоже "не вытекает"
обязательность применения ст. 395 ГК к отношениям по обратному взысканию
необоснованно списанных сумм налогов. И из ст. 533 не вытекает, и из ст. 968...
Почему? Да потому, что ни одна из этих статей не имеет никакого отношения к
обсуждаемому вопросу: когда разработчики ГК их формулировали, им и в голову
не приходило как-то связать их с проблемой применения ст. 395!
*(381) Увы, на нем основан целый ряд решений федеральных окружных
арбитражных судов. См., например, постановление ФАС МО от 20.02.2004 N КГ-
А41/524-00: "Гражданским кодексом... не предусмотрено такого основания
возникновения обязательства, как несвоевременный возврат излишне взысканных
сумм налогов". Рассуждая подобным (казуистическим) образом, можно
отказывать в удовлетворении любых требований. Так, ГК "не предусмотрено"
такого основания возникновения обязательства, как, например, несвоевременный
возврат вещей, неправомерно изъятых у гражданина милиционером, или денег,
отнятых грабителем. Ясно, что ни одно законодательство не в состоянии
предусмотреть всех возможных неправомерных деяний; между тем
безосновательное взыскание и удержание таким образом взысканных (излишних)
сумм налога принадлежит, несомненно, к множеству неправомерных действий.
*(382) См., например, чрезвычайно интересное дело по возмещению
убытков на основании суброгационного требования страховщика к лицу,
ответственному за их причинение (постановление от 12.05.2006 ФАС СЗО N А56-
9215/2005).
*(383) Впрочем, из данного дела нельзя точно понять причину, по которой
суд отказал в начислении процентов на сумму убытков. Нам представляется, что
такой причиной было отнюдь не соображение о принципиальной невозможности
начисления процентов на сумму убытков, а отсутствие нарушения денежного
обязательства, исполненного ответчиком в соответствии со ст. 327 ГК, т.е.
посредством внесения суммы платежа в депозит нотариуса.
*(384) См. также: ФАС ВВО от 22.02.2006 N А79-12726/2005; ФАС СКО от
11.11.2003 N Ф08-4370/2003; ФАС УО от 20.06.2006 N Ф09-5046/06-С4, от
24.08.2006 N Ф09-7317/06-С6; ФАС ЦО от 19.09.2003 N А08-4964/02-4-3, от
25.09.2006 N А35-3262/06-С5 и др.
*(385) Дело шло о взыскании процентов по ст. 395 ГК на сумму,
взысканную судебным актом.
*(386) См. также: постановления ФАС СЗО от 24.04.2003 N
А52/2645/2002/1, от 03.11.2005 N А44-1405/2005-6; ФАС ЦО от 24.04.2006 N А-
09-3585/05-17, от 23.06.2006 N А62-1152/05 и др. (впрочем, немногочисленные).
*(387) Известны также акты, распространившие правила об освобождении
учреждений от ответственности по ст. 395 ГК сперва на сами публичные
образования, не исполнившие принятые на себя обязательства по причине
непредоставления им необходимых для этого средств из бюджетов других
публичных образований (см. постановления Президиума ВАС РФ от 24.02.1998 N
1588/97 и от 12.05.1998 N 4624/97), а затем - и на коммерческие организации,
просрочившие оплату денежных расходов на содержание переданных на их
балансы объектов жилищного фонда и соцкультбыта (постановления ФАС СЗО от
25.03.2005 N А66-3333-04, от 23.05.2005 N А26-12179/04-15; ФАС УО от
03.08.2004 N Ф09-2407/04-ГК, от 19.08.2004 N Ф09-2630/04-ГК), а также - оплату
товара (газа, энергии и т.п.), поставка которого была несвоевременно
профинансирована государственным или муниципальным бюджетом (см.
постановления ФАС УО от 09.06.2003 N Ф09-1419/03-ГК, от 13.10.2005 N Ф09-
4555/04-С5) или предназначалась для удовлетворения нужд населения (см.
постановления ФАС УО от 09.02.2005 N Ф09-137/05-ГК; ФАС ЦО от 27.04.2006 N
А54-6016/2005-С15). Напротив - см. постановление ФАС ЦО от 14.08.2006 N А64-
11160/05-9.
*(388) Недавно эта позиция воплотилась в п. 8 постановления Пленума ВАС
РФ от 22.06.2006 N 21 "О некоторых вопросах практики рассмотрения
арбитражными судами споров с участием государственных и муниципальных
учреждений, связанных с применением ст. 120 Гражданского кодекса Российской
Федерации": "В случае предъявления кредитором требования о применении к
учреждению мер ответственности за нарушение денежного обязательства суду
при применении ст. 401 ГК РФ необходимо иметь в виду что отсутствие у
учреждения находящихся в его распоряжении денежных средств само по себе
нельзя расценивать как принятие им всех мер для надлежащего исполнения
обязательства с той степенью заботливости и осмотрительности, которая
требовалась от него по характеру обязательства и условиям оборота. Поэтому
недофинансирование учреждения со стороны собственника его имущества само
по себе не может служить обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии
вины учреждения, и, следовательно, основанием для освобождения его от
ответственности на основании п. 1 ст. 401 Кодекса".
*(389) См. также: постановления ФАС ДО от 25.07.2006 N Ф03-А73/06-
1/2128 и N Ф03-А73/06-1/2129; ФАС ЗСО от 19.01.2005 N Ф04-8838/2004(7089-
А46-21), от 09.02.2005 N Ф04-182/2005(8231-А03-22), от 16.03.2006 N Ф04-
8490/2004(20695-А46-36), от 06.06.2006 N Ф04-3282/2006(23194-А46-16) и N Ф04-
3283/2006(23195-А46-16) (ср. с его же постановлением от 29.06.2006 N Ф04-
4864/2006(24030-А27-17)); ФАС МО от 20.08.2003 N КГ-А40/5711-03; ФАС ПО от
24.05.2005 N А72-6536/04-24/273; ФАС СЗО от 05.08.2005 N А26-604/2005-19, от
26.08.2005 N А26-594/2005-110, N А26-595/2005-110 и N А26-599/2005-110, от
30.06.2006 N А42-5434/2005, от 14.08.2006 N А13-2132/2006-16; ФАС СКО от
19.05.2004 N Ф08-1612/2004 ("...в силу п. 1 ст. 401 ГК органы местного
самоуправления несут ответственность за нарушение обязательства лишь при
наличии вины"), от 14.09.2004 N Ф08-3875/2004, от 23.03.2005 N Ф08-1020/2005;
ФАС УО от 11.01.2005 N Ф09-4355/04-ГК, от 04.05.2005 N Ф09-742/05-ГК, от
23.11.2005 N Ф09-3839/05-С6, от 20.03.2006 N Ф09-1722/06-С4; ФАС ЦО от
11.09.2006 N А14-19716/2005/574/2.
*(390) См. также: постановление ФАС ВСО от 03.03.2005 N А58-3280/03-
Ф02-787/05-С2.
*(391) Верно и обратное: наличие у должника статуса индивидуального
предпринимателя или коммерческой организации само по себе еще не придает
любому обязательству с их участием предпринимательского характера. В этом
отношении любопытно постановление ФАС ЗСО от 08.12.2005 N Ф04-
9028/2005(17913-А46-36), в котором обсуждался вопрос о применении п. 3 ст. 401
ГК к случаю нарушения унитарным предприятием (!) обязательства по оплате
работ и услуг, произведенных в целях содержания и ремонта жилищного фонда.
Суд пришел к выводу, что такая деятельность "в полной мере к
предпринимательской не относится" и, следовательно, унитарное предприятие,
несмотря на то, что оно является коммерческой организацией, должно отвечать за
нарушение своих обязательств, связанных с этой деятельностью, по принципу
вины. Аналогичный вывод ("не может рассматриваться в качестве
предпринимательской деятельность МУП... по электроснабжению населения и
бюджетных организаций, получающих ее с непредпринимательской целью")
сделали ФАС СКО (постановления от 06.07.2004 N Ф08-2823/2004, от 09.06.2005
N Ф08-2397/2005) и ФАС УО (постановления от 09.06.2003 N Ф09-1419/03-ГК, от
09.02.2005 N Ф09-137/05-ГК, от 13.10.2005 N Ф09-4555/04-С5). Ср. постановление
ФАС СКО от 22.03.2006 N Ф08-941/2006 (коммерческая организация, хотя бы и
выполняющая обязательства за счет бюджетного финансирования, ни при каких
условиях не вправе ссылаться на его отсутствие или недостаточность, поскольку
она имеет иные (самостоятельные) доходы).
*(392) Если только не произойдет перегиба в противоположном
направлении - см. постановление ФАС УО от 31.10.2005 N Ф09-1632/04-С4:
"Поскольку ответчик не представил каких-либо доказательств,
свидетельствующих о том, что его финансирование на выполнение ремонтно-
строительных работ по договору подряда... должно осуществляться из бюджета,
но не осуществлялось надлежащим образом, требование истца о взыскании
процентов за пользование чужими денежными средствами является законным (ст.
395 ГК) и обоснованным". Иными словами, тот факт, что просрочивший
исполнение денежного обязательства должник является бюджетным
учреждением, сам по себе еще не означает, что его расходы на исполнение
денежного обязательства непременно должны финансироваться из бюджета
публичного образования.
*(393) Президиум отменил решение нижестоящего суда, исчислившего
проценты за пользование чужими денежными средствами по ставке процентов по
кредитам, применяемой Сбербанком РФ в месте нахождения кредитора, указав,
что такой подход является неправомерным.
*(394) ФАС ДО (постановление от 23.05.2003 N Ф03-А51/03-1/1129) этому,
можно сказать, потворствует: "Выбор судом минимальной банковой ставки (21%)
не противоречит п. 1 ст. 395 ГК, разъяснению, данному в постановлении Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ N 13/14 от 08.10.1998". Действительно, не
противоречит. Потому что... противоречить нечему: ни тот, ни другой акт вопроса
о правомерности применения минимальной процентной ставки потому лишь, что
она минимальная, просто не обсуждают. Идентичной аргументацией пользуется и
ФАС МО (постановление от 12.01.2005 N КГ-А40/11463-04): "В соответствии с ч.
1 ст. 395 ГК размер процентов определяется существующей в месте жительства
кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его
нахождения, учетной ставкой банковского процента на день исполнения
денежного обязательства или его соответствующей части, поэтому (! - В.Б.)
судами правильно применена ставка процентов в размере 14% годовых,
существующая на момент возникновения обязанности... погасить
задолженность...". Ну как, как такой вывод суда вытекает из п. 1 ст. 395 ГК, где
нет ни слова об условиях применения ставки, действовавшей на момент
возникновения обязательства?! Несколько мягче поступил ФАС УО
(постановление от 27.08.2003 N Ф09-2319/03-ГК), признавший возможность
взыскания процентов по наименьшей из действовавших за период просрочки
ставок (независимо от того, в какой именно момент - в день предъявления иска
или вынесения решения - она действовала), лишь при условии, что с исчислением
процентов именно по этой ставке согласен истец.
*(395) Не имеет даже видимости правдоподобия и законности разъяснение,
содержащееся в постановлении ФАС УО от 01.11.2004 N Ф09-3561/04-ГК.
Данным актом оставлено в силе решение нижестоящего суда, исчислившего
проценты по ст. 395 ГК по ставке, действовавшей в момент принятия решения,
несмотря на то, что основное обязательство к моменту разбирательства уже было
исполнено. ФАС объяснил это следующим образом: поскольку проценты
взыскиваются в судебном порядке, "...суд может удовлетворить требование
кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления
иска или на день вынесения решения". Очевидно, что если бы ГК занимал именно
эту позицию, то ему незачем было бы различать случаи взыскания процентов, с
одной стороны, по длящимся, с другой - по оконченным правонарушениям. Но
именно о таком различии и говорит п. 1 ст. 395 ГК: оно касается только суммы
основного денежного обязательства (долга), но не процентов, которые в любом
случае взыскиваются судом.
*(396) См. также постановления ФАС ВСО от 01.07.2003 N А19-21782/02-6-
Ф02-1965/03-С2, ФАС ДО от 14.06.2005 N Ф03-А51/05-1/1385, от 11.04.2006 N
Ф03-А51/05-1/4743; ФАС ЗСО от 30.06.2003 N Ф04/2967-659/А03-2003, от
02.07.2003 N Ф04/3088-681/А03-2003; ФАС ЦО от 04.01.2003 N А08-4964/02-4 и
др. Известны, однако, и постановления Президиума ВАС РФ, принятые исходя из
прямо противоположного принципа, согласно которым взыскание процентов за
пользование чужими денежными средствами по ставке, размер которой наиболее
близок к учетной ставке за весь период пользования, является необоснованным
(постановления от 04.02.1997 N 4118/96, от 14.10.1997 N 944/97).
*(397) См. также: постановления ФАС ВСО от 12.09.2002 N А33-14101/01-
С2-Ф02-2666/03-С2, от 20.06.2003 N А19-13304/02-12-Ф02-1803/03-С2.
*(398) Иначе - ФАС СКО (постановления от 26.05.2003 N Ф08-1678/2003, от
02.03.2005 N Ф08-538/2005): "...размер процентов определяется учетной ставкой
банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его
соответствующей части. В отношении же неисполненной части денежного
обязательства суд исходит из учетной ставки банковского процента на день
предъявления иска или на день вынесения решения".
*(399) Однако эта норма не применяется при исчислении процентов на
сумму убытков, причиненных перевозчиком при нарушении им перевозочного
обязательства (см. постановление ФАС СЗО от 12.05.2006 N А56-9215/2005);
основанием возникновения данного требования являются отношения, возникшие
не из самой перевозки (надлежащей перевозки) груза, а как раз из нарушения
перевозочного обязательства, т.е. действия, в его содержание не входящего и не
подлежащего совершению.
*(400) Утратил силу на территории РФ в связи с принятием Федерального
закона от 30.04.1999 N 81-ФЗ "Кодекс торгового мореплавания Российской
Федерации".
*(401) См. также постановление ФАС ЦО от 04.01.2003 N А08-4964/02-4.
*(402) Пример следования такой рекомендации - постановление ФАС ВСО
от 24.11.2005 N А19-13982/05-19-Ф02-5821/05-С2: "Арбитражный суд
обоснованно не применил ст. 333 ГК и не уменьшил размер взыскиваемых
процентов, поскольку истцом при расчете общей суммы процентов применена
самая низкая ставка рефинансирования ЦБ РФ (13%), действовавшая в спорном
периоде". См еще: постановления ФАС ДО от 02.08.2005 N Ф03-А51/05-1/2057, от
30.05.2006 N Ф03-А59/06-1/1136; ФАС ЗСО от 23.10.2002 N Ф04/3987-793/А03-
2002, от 04.03.2004 N Ф04/1059-109/А75-2004; ФАС МО от 02.11.2004 N КГ-
А40/10003-04, от 29.11.2004 N КГ-А40/10882-04, от 25.07.2005 N КГ-А40/6427-05-
П, N КГ-А40/3255-05 от 04.05.2005, от 11.10.2005 N КГ-А40/10045-05, от
29.12.2005 N КГ-А40/12854-05, от 30.01.2006 N КГ-А40/14212-05-П, от 07.02.2006
N КГ-А40/14267-05-П; ФАС СЗО от 09.11.2004 N А05-4501/04-2, от 18.08.2006
N А56-38534/2005; ФАС СКО от 28.04.2004 N Ф08-1623/2004, N Ф08-1629/2004 и
N Ф08-1632/2004, от 21.07.2005 N Ф08-3172/2005, от 04.10.2005 N Ф08-4602/2005
и от 10.01.2006 N Ф08-6393/2005; ФАС УО от 06.05.2004 N Ф09-1237/04-ГК, от
17.06.2004 N Ф09-1754/04-ГК, от 04.10.2004 N Ф09-3247/04-ГК, от 27.09.2006 N
Ф09-8577/06-С3, от 05.10.2006 N Ф09-8776/06-С6; ФАС ЦО от 14.08.2006 N А64-
11160/05-9.
*(403) См. об этом: Граве К.А. Договорная неустойка в советском праве. М.,
1950. С. 73.
*(404) Так, например, постановлением ФАС УО от 20.09.2004 N Ф09-
3056/04-ГК признано основательным уменьшение размера процентов по той
причине, что часть несвоевременно оплаченных поставок газа осуществлялась для
муниципального жилищного фонда; постановлением того же ФАС от 04.10.2004
N Ф09-3247/04-ГК для целей уменьшения ставки процентов принята во
внимание... организационно-правовая форма ответчика (учреждение ГУИН
Министерства юстиции РФ). Аналогично - см. постановление ФАС ЦО от
01.04.2004 N А62-4639/2000: "Определяя размер подлежащих взысканию
процентов за пользование чужими денежными средствами в порядке ст. 395 ГК
РФ, суд правомерно применил положения ст. 333 ГК РФ, уменьшив их размер...
со ссылкой на то, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна
последствиям нарушения обязательства, а также учел то обстоятельство, что
ответчик является государственным образовательным учреждением,
финансируемым из федерального бюджета".
*(405) См., например: Гражданское уложение: Проект Высочайше
учрежденной Редакционной комиссии с объяснениями: Составил А.Л.
Саатчиан/под ред. И.М. Тютрюмова. Т. 2. СПб., 1910. С. 207; Научно-
практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации для предпринимателей. 2-е изд./под общ. ред. В.Д. Карповича. М.,
1999. С. 405-406 (автор - В.В. Витрянский).
*(406) Правильную трактовку ст. 333 ГК применительно к процентам за
пользование чужими денежными средствами (если только такое применение
вообще может быть признано допустимым) см. в постановлении ФАС ДО от
21.01.2003 N Ф03-А73/02-1/2897, констатирующего, что "Несоответствие размера
ответственности (не ставки, а размера ответственности! - В.Б.) фактическим
последствиям нарушения должно быть значительным и очевидным" (явным. -
В.Б).
Полная противоположность - постановление того же ФАС ДО от 18.01.2005
N Ф03-А73/04-1/4101, где на основании ст. 333 ГК не просто уменьшается ставка
процентов, но и обосновывается, что именно такое поведение суда является
единственно правильным: "...Арбитражный суд, сделав вывод об уменьшении
размера процентов, фактически уменьшил сумму заявленных истцом процентов...,
что противоречит п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума
Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 N 13/14.... В силу названного
Постановления, если определенный в соответствии со ст. 395 ГК РФ размер
(ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения
денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки
исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу
процентов, применительно к ст. 333 ГК РФ вправе уменьшить ставку процентов,
взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства. При
решении вопроса о возможности снижения применяемой ставки процентов суду
следует учитывать изменения размера ставки рефинансирования Центрального
банка РФ в период просрочки, а также иные обстоятельства, влияющие на размер
процентных ставок, что арбитражным судом не было сделано. Доводы ответчика
о том, что в силу п. 51 (абз. 5) постановления Пленума Верховного Суда РФ и
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 арбитражный суд
был вправе указать размер подлежащих взысканию процентов в твердой сумме,
несостоятельны, поскольку в этом пункте идет речь о порядке отражения в
решении суда суммы взысканных в порядке ст. 395 ГК РФ процентов по
исполненному до вынесения решения обязательству. В данном случае
арбитражным судом разрешался вопрос применения ст. 333 ГК РФ при взыскании
процентов в порядке ст. 395 ГК РФ, который нашел отражение в п. 7
постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14".
Считает правильным уменьшение именно ставки процентов (а как
неизбежное следствие такого уменьшения - снижение и суммы (размера)
взыскиваемых процентов) ФАС МО (постановления от 20.02.2004 N КГ-А41/524-
00, от 24.10.2005 N КГ-А40/10456-05).
*(407) "Проценты являются зачетной неустойкой (п. 2 ст. 395 ГК РФ), так
как убытки являются высшей мерой гражданско-правовой ответственности". Без
комментариев.
*(408) "При новом рассмотрении суду надлежит учесть изложенное,
выяснить обстоятельства, связанные с возможными убытками, проверить период
просрочки исполнения обязательства и с учетом установленного рассмотреть
спор". Весьма необычно то, что суд предлагает соотнести размер взысканных
процентов с размером возможных, а не реально понесенных убытков.
*(409) См.: "Ссылка ответчика на то, что проценты по отношению к
убыткам носят зачетный характер и не могут быть начислены одновременно с
убытками, вызванными неисполнением денежных обязательств, подлежит
отклонению как основанная на ошибочном толковании ст. 395 ГК РФ, поскольку
судом апелляционной инстанции данная правовая норма истолкована верно".
Одно толкование ошибочно потому, что другое толкование... верно! Между тем
достаточно было указать лишь на то, что сумма, взысканная судом под именем
убытков, на самом деле убытками не является.
*(410) Интересно то, что подобная практика никак не препятствовала
признанию точки зрения, согласно которой проценты, предусмотренные ст. 395
ГК, могут взиматься только в том случае, если договором не установлена
неустойка за неисполнение обязательства, несостоятельной (см. постановления
Президиума ВАС РФ от 27.02.1996 N 7623/95 и от 28.07.1998 N 2746/98).
*(411) См. также: постановление ФАС ПО от 22.10.2004 N А57-1931/04-19.
*(412) Ясно, что такой подход применим лишь в том случае, если в деле
имеются материалы, доказывающие размер убытков. Между тем по требованиям
о взыскании неустойки и процентов кредитор не обязан доказывать не только
размера убытков, но и самого факта их наличия (см. п. 1 ст. 330 ГК в отношении
неустойки; в отношении процентов подобной нормы нет, но, думается, лишь
оттого, что этот принцип казался законодателю вполне очевидным).
Следовательно, общим правилом нужно считать такие дела, материалы которых
не позволяют установить соотношения требуемых сумм неустойки и процентов с
суммой убытков. В подобном случае кредитор вправе, не доказывая факта и
размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства,
предъявить требование о применении одной (любой) из возможных мер
гражданско-правовой ответственности - или неустойки, или процентов
(постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14, п. 6, 15;
Президиума ВАС РФ от 28.07.1998 N 2746/98, N 3530/98 и N 3533/98), по своему
выбору. Ясно, что после применения в подобном деле одной из мер
ответственности - неустойки ли, или процентов - о применении другой речи уже
быть не может (см. постановления Президиума ВАС РФ от 04.02.1997 N 4113/96,
от 25.02.1997 N 2645/96, от 18.03.1997 N 5819/96, от 03.06.1997 N 1103/97, от
24.06.1997 N 1992/97, от 13.05.1997 N 442/97, от 03.02.1998 N 4745/97).
*(413) Аналогично - см. постановление ФАС ЗСО от 20.01.2003 N Ф04/271-
593/А67-2002.
*(414) Причем принцип временного приоритета превалирует над
принципом специального приоритета. Так, например, в постановлении
Президиума ВАС РФ от 01.12.1998 N 2117/98 указано, что пеня в размере 0,04%
суммы просроченных платежей за работы, выполненные по договору подряда на
капитальное строительство, предусмотренная п. 2 постановления Совета
Министров СССР от 21.04.1980 N 323 "О процентных ставках за пользование
банковским кредитом" (т.е. нормой специального нормативного акта), все-таки не
может применяться, несмотря на ее специальный характер, так как ст. 395 ГК -
т.е. нормой акта, хотя и более общего, но принятого позднее - предусмотрена иная
плата за неправомерное пользование чужими денежными средствами.
*(415) См. также постановление ФАС ЦО от 25.01.2005 N А54-1525/04-С17,
которым признано законным решение арбитражного суда Рязанской области о
взыскании с заемщика не только суммы займа (коммерческого кредита) и
договорных процентов за пользование им, но также и процентов по ст. 395 ГК.
Судя по взысканным суммам, договорные проценты начислялись как за время
пользования суммой коммерческого кредита в течение срока действия
договорного условия, так и за время просрочки его возврата, т.е. одновременно с
процентами по ст. 395 ГК; последние же начислялись и взыскивались
"независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 809 Кодекса".
*(416) См. также: постановления ФАС МО от 28.03.2006 N КГ-А40/1984-06;
ФАС СЗО от 21.10.2003 N А21-2825/03-С2; ФАС СКО от 27.03.2003 N Ф08-
855/2003; ФАС ЦО от 25.01.2005 N А54-1525/04-С17.
*(417) О признании обязательства уплаты процентов по ст. 395 ГК
дополнительным (акцессорным) и некоторых, вытекающих из этого
обстоятельства последствиях см.: определение ВС РФ от 15.11.2005 N 45-В05-42;
постановления ФАС ВВО от 30.05.2006 N А39-7841/2005-265/6; ФАС ВСО от
17.01.2005 N А33-6924/04-С1-Ф02-5687/04-С2.
*(418) С учетом определения об исправлении ошибки от 24.02.1998 N
1904/97.
*(419) В данном постановлении ФАС МО признал уплату денежного долга
на счет службы судебных приставов, которая производила расчеты со
взыскателями, в том числе кредитором данного должника, обстоятельством, по
своим последствиям равнозначным уплате долга непосредственно кредитору.
*(420) Поскольку неустойка носит, по общему правилу, зачетный по
отношению к убыткам характер, т.е. взыскивается не самостоятельно, а в счет
убытков, в дальнейшем мы будем говорить только о возмещении убытков,
подразумевая, что по крайней мере какая-то их часть, а может быть и все убытки,
могут быть взысканы по нормам о неустойке (покрыты неустойкой).
*(421) Первая причина - судебное удовлетворение требования об
исполнении обязательства в натуре (выделенная часть цитаты, до слова
"поскольку"); вторая - невозможность установить факт и последствия
ненадлежащего исполнения (часть мотивировки, начинающаяся со слова
"поскольку").
*(422) Кроме того, диспозиция п. 1 ст. 723 ГК охватывает собой случаи
любых нарушений обязательства подрядчика - как неисполнение, так и (и,
наверное, даже в первую очередь) ненадлежащее исполнение, причем не всякое, а
лишь приводящее к непригодности результата работы для его использования по
назначению, предусмотренному договором, или обычному назначению. В то же
время ст. 397 ГК предусматривает право кредитора на самостоятельное
удовлетворение обязательственного интереса за счет должника только в случае
неисполнения (но не ненадлежащего исполнения!) обязательства. Впрочем, судя
по арбитражной практике, расхождению этому не придается никакого значения.
Интересен пример "иного", вытекающего из существа обязательства:
"Специфика отношений по договору банковского счета и вытекающих из него
отношений по исполнению платежных поручений не позволяет кредитору
поручить выполнение обязательства должника третьим лицам либо выполнить его
своими силами, как это предусмотрено ст. 397 ГК" (постановление ФАС МО от
08.08.2003 N КГ-А40/5351-03).
*(423) Иная ситуация складывается в случае невыполнения обязанности по
производству работ, возникших, допустим, из договора аренды, например работ
по текущему и капитальному ремонту арендуемого имущества, которые может
выполнить (заказать и оплатить) любая из сторон договора аренды - как
арендодатель, так и арендатор, ибо ни одна из сторон не является в этой сфере
большим специалистом, чем другая. Именно о таком случае см. постановление
ФАС ДО от 15.02.2005 N Ф03-А73/04-1/4439. Ср., однако, с (откровенно
незаконным, впрочем) постановлением ФАС ЗСО от 03.06.2003 N Ф04/2443-
66/А02-2003, определившим, что ст. 397 ГК "...регулирует отношения по
изготовлению, передаче вещи в собственность, хозяйственное ведение или
оперативное управление, выполнение работ или оказание услуг... и на арендные
отношения... не распространяется".
*(424) Другой аналогичный случай - см. постановление ФАС МО от
06.10.2003 N КГ-А40/7838-03.
*(425) См. также: постановления ФАС МО от 25.04.2006 N КГ-А40/3164-06
и ФАС УО от 23.12.2004 N Ф09-4210/04-ГК, от 28.11.2005 N Ф09-3860/05-С4.
*(426) Равно как и требования об исполнении обязательства в натуре (см. об
этом постановление ФАС ВСО от 23.01.2003 N А33-8534/02-С2-Ф02-4050/02-С2).
Напротив - см. постановление ФАС ДО от 03.06.2003 N Ф03-А51/03-1/1208.
*(427) По всей видимости, именно этим толкованием было обусловлено и
более раннее решение того же суда (постановление от 30.03.2005 N Ф04-
1610/2005(9842-А03-22)), в котором самое пристальное внимание было уделено
вопросу о том, "из чего сложились убытки": "...является ли взыскиваемая сумма
расходами истца по восстановлению нарушенного права, причиненного
некачественным выполнением работ силами ответчика, либо это предстоящие
расходы, связанные с проведением ремонта кровли либо ее демонтажем и
заключением нового подрядного договора".
*(428) Впрочем, данное постановление было отменено упомянутым выше
постановлением Президиума ВАС РФ от 01.03.2005 N 8815/04 (см.).
*(429) Впрочем, ст. 398 ГК не упоминает ни права залога, ни права
удержания вещи. Если верно, что сама ст. 398 ГК является следствием
перспективного действия вещного права, то такое умолчание должно
квалифицироваться как несомненный просчет законодателя.
*(430) См., например, ФАС ВСО от 07.05.2003 N А33-13061/02-С2-Ф02-
852/03-С2; ФАС ДО от 05.02.2004 N Ф03-А51/03-1/3667, от 01.03.2005 N Ф03-
А51/04-1/4351, от 04.10.2005 N Ф03-А04/05-1/2865, от 20.06.2006 N Ф03-А51/06-
1/2146; ФАС ЗСО от 13.10.2003 N Ф04/5248-1728/А45-2003, от 17.08.2004 N Ф04-
5099/2004(А03-3713-12), от 19.04.2006 N Ф04-1633/2006(21437-А45-39); ФАС МО
от 13.08.2004 N КГ-А40/2857-04, от 16.08.2004 N КГ-А40/6926-04, от 19.01.2006 N
КГ-А40/12771-05; ФАС ПО от 02.10.2002 N А57-1619/02-18; ФАС СЗО от
24.11.2003 N А13-3656/03-24; ФАС СКО от 19.09.2006 N Ф08-4365/2006; ФАС УО
от 10.05.2005 N Ф09-1175/05-С3, от 23.08.2005 N Ф09-2647/05-С4, от 06.10.2005 N
Ф09-3270/05-С6.
Стремление участников спора "перепутать" ст. 301 и 398 обыкновенно
объясняется их желанием смягчить достаточно жесткие ограничения виндикации,
установленные ст. 302 ГК положением ст. 398 о том, что кредиторская
возможность истребования вещи отпадает лишь в том случае, если предмет спора
уже передан в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление
третьего лица. Бывает, что путаницу привносят и нижестоящие суды, которые
ссылаются на ст. 398 "в дополнение" к аргументации, основанной на ст. 301 или
305 ГК или, наоборот, "подкрепляют" требования по ст. 398 (611 и 398) ссылками
на статьи о виндикации.
*(431) Ср. однако с п. 9 этого же Обзора, где сказано, что "суд не может
обязать ответчика приобрести и передать истцу квартиру в счет исполнения
обязательства по договору на участие в строительстве жилого дома". Взыскать
денежное возмещение убытков можно, а заставить потратить деньги на
приобретение предмета натурального возмещения - нет.
*(432) См. также постановления ФАС ПО от 08.12.2005 N А65-6436/2005-
СГ2-20; ФАС СЗО от 20.01.2003 N А56-20149/02; ФАС УО от 25.07.2006 N Ф09-
6438/06-С3.
*(433) Непонятно, правда, как быть с решением по первому иску (об
отобрании вещи) в случае удовлетворения второго (о взыскании убытков).
Очевидно, здесь создается почва к злоупотреблению кредитора своими правами и
его неосновательному обогащению; соответствующие инструменты, очевидно, и
должны быть применены во имя защиты интереса должника.
*(434) Ср. еще с постановлениями ФАС ЗСО от 19.12.2002 N Ф04/4623-
1462/А27-2002; ФАС СЗО от 24.04.2006 N А13-3873/2005-01; ФАС СКО от
30.04.2003 N Ф08-1296/2003; от 09.06.2003 N Ф08-1964/2003; ФАС УО от
03.12.2003 N Ф09-3520/03-ГК и ФАС ЦО от 16.12.2002 N А14-4206-02/124/9.
*(435) А также: постановления ФАС ВВО от 10.04.2006 N А28-6418/2005-
225/17; ФАС ВСО от 11.06.2003 N А33-13376/02-С1-Ф02-1719/03-С2, от
10.11.2005 N А19-335/05-46-Ф02-5555/05-С2; ФАС ДО от 08.11.2006 N Ф03-
А24/06-1/3729; ФАС ЗСО от 17.02.2003 N Ф04/627-67/А75-2003, от 06.02.2006 N
Ф04-180/2006(19394-А75-37); ФАС МО от 18.05.2004 N КГ-А40/3464-04, от
03.08.2004 N КГ-А40/6022-04-П, от 28.02.2005 N КГ-А41/921-05-П; ФАС УО от
11.11.2003 N Ф09-3213/03-ГК; ФАС ЦО от 18.12.2003 N А09-2130/11-19-9, от
27.08.2004 N А62-5342/03.
*(436) Утратило силу в соответствии с постановлением Пленумов ВС РФ от
18.11.2003 N 19 и ВАС РФ от 20.11.2003 N 20 "О признании утратившим силу
постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О
некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных
обществах"".
*(437) С казенными унитарными предприятиями нельзя смешивать АО с
государственным участием - по их долгам публичные образования субсидиарной
ответственности не несут (см., например, постановление ФАС ЗСО от 30.08.2005
N Ф04-5423/2005(14150-А27-36)), а с учреждениями - унитарные предприятия, не
являющиеся казенными (см. постановление ФАС МО от 23.08.2005 N КГ-
А40/7761-05).
*(438) См. также постановления Президиума ВАС РФ от 20.02.1995 N
6852/95; ФАС СЗО от 28.03.2003 N А42-5486/02-14 ДСП; ФАС УО от 17.03.2003
N Ф09-485/03-ГК, от 06.10.2003 N Ф09-485/2003-ГК.
*(439) См. об этом также: постановления ФАС ВВО от 28.04.2003 N А28-
5679/02-354/17, 02.11.2004 N А28-4043/2003-91/25; ФАС ВСО от 19.02.2004 N
А69-1207/03-8-Ф02-354/04-С2, от 27.09.2004 N А69-24/04-11-8-Ф02-3959/04-С2,
от 15.08.2005 N А19-13621/04-9-Ф02-3929/05-С2; от 30.07.2004 N А74-117/04-К1-
Ф02-2798/04-С2, от 22.05.2006 N А58-2115/05-Ф02-2280/06-С2; ФАС ДО от
30.12.2002 N Ф03-А59/02-1/2672, от 04.04.2006 N Ф03-А37/06-1/492; ФАС ЗСО от
22.09.2003 N Ф04/4889-857/А70-2003, от 05.01.2004 N Ф04/82-2228/А45-2003, от
27.07.2004 N Ф04-5273/2004(А45-3268-12); ФАС МО от 27.09. 2004 N КГ-
А40/8438-04; ФАС ПО от 09.03.2006 N А12-18315/05-С37. Некоторые из
перечисленных актов настаивают именно на письменной форме требования.
*(440) Против - постановление ФАС СКО от 11.10.2004 N Ф08-4408/2004:
"Не следует из приведенных норм (п. 1 и 2 ст. 399 ГК. - В.Б.) и то, что названные
лица несут субсидиарную ответственность только в ограниченном объеме в
пределах основного долга. Напротив, из ст. 399 Кодекса следует, что кредитор
вправе предъявить клипу несущему субсидиарную ответственность, то же
требование, что и к основному должнику".
*(441) Подробнее - см. ниже, специальный вопрос.
*(442) Ср., однако, с постановлением того же ФАС ПО (постановление от
24.08.2006 А12-21365/05-С53), которым разрешается дело об условиях
субсидиарной ответственности бывшего члена ассоциации по долгам последней:
"Доводы заявителя кассационной жалобы об отсутствии вины в неисполнении
обязательств Ассоциацией не могут служить основанием для освобождения
заявителя кассационной жалобы от ответственности, поскольку
законодательством не предусмотрено привлечение лица к субсидиарной
ответственности только при наличии вины данного лица в неисполнении
обязательств основным должником. Сам принцип субсидиарной ответственности
предусматривает наличие безусловной ответственности субсидиарного должника
за неисполнение обязательств основным должником". Все верно. Почему же в
случае с публичными учреждениями применяется иной подход?
*(443) В указанном выше постановлении ФАС ВСО специально уточняется,
что речь идет именно о требовании в общегражданском смысле - не об иске; тем
паче - не о решении суда по такому иску.
*(444) Абзац 2 п. 1 ст. 399 ГК говорит о том, что к субсидиарному
должнику предъявляется именно то требование, которое ранее предъявлялось к
основному должнику.
*(445) Специально подчеркнуто, что юридическое значение факта
предъявления исполнительного листа ко взысканию основному должнику не
отменяется даже последовавшим затем его отзывом.
*(446) Аналогичное значение имеет введение в отношении основного
должника процедуры наблюдения (постановление ФАС СКО от 11.10.2004 N
Ф08-4408/2004). Напротив, ФАС ДО (постановление от 04.04.2006 N Ф03-А37/06-
1/492) специально обратил внимание на необходимость предварительного
предъявления кредитором требования к основному должнику во всяком без
исключения случае, в том числе и при неплатежеспособности основного
должника. Зачем, если само понятие о неплатежеспособности, в принципе,
исключает возможность удовлетворения основным должником кредиторских
требований?
*(447) "Поэтому в случае предъявления кредитором иска о взыскании
задолженности учреждения непосредственно к субсидиарному должнику без
предъявления иска к учреждению суду на основании п. 2 ст. 46 АПК следует
предложить кредитору привлечь основного должника к участию в деле в качестве
другого ответчика. При несогласии истца привлечь основного должника в
качестве другого ответчика суд, руководствуясь абзацем вторым ч. 2 ст. 46 АПК,
по своей инициативе привлекает основного должника к участию в деле в качестве
другого ответчика. При этом суду надлежит исходить из того, что ст. 120 ГК
является той нормой федерального закона, из смысла которой вытекает
обязательное участие в деле другого ответчика". Несколько смягчить последствия
отказа истца от привлечения в дело основного должника позволили, как видим,
нормы нового АПК, предоставившие суду право привлекать ответчиков к
участию в деле по своей инициативе.
*(448) В последующем этот акт цитировался ФАС УО (постановление от
09.11.2004 N Ф09-3671/04-ГК).
*(449) Ср. с курьезным решением Арбитражного суда г. Москвы о
"субсидиарном взыскании долга с заемщика и гаранта", оставленным в силе
апелляционной инстанцией, но, слава богу, отмененным в кассации
(постановление ФАС МО от 25.09.2006 N КГ-А40/9077-06). "...Законом не
предусмотрена субсидиарная ответственность основного должника, - указал суд, -
он несет основную ответственность".
*(450) Лучшим примером сказанному может служить подход российских
арбитражных судов к применению ст. 395 ГК в отношении денежных
обязательств учреждений (см. выше).
*(451) О недостаточности денежных средств как необходимом условии
субсидиарной ответственности собственника имущества учреждения см.,
например, постановление ФАС МО от 12.01.2005 N КГ-А40/12463-04: "Системное
толкование данных статей (ст. 120 и 399 ГК. - В.Б.) и сложившаяся судебная
практика свидетельствуют о том, что отказ основного должника -
государственного учреждения в исполнении денежного обязательства не является
достаточным основанием для предъявления требования об исполнении
обязательства к его учредителю - субсидиарному ответчику. Предъявление такого
требования возможно после установления факта отсутствия денежных средств у
основного должника - государственного учреждения в предусмотренном законом
порядке".
О вине - см., например, постановление ФАС ДО от 20.06.2006 N Ф03-
А73/06-1/1514: "Как установлено арбитражным судом, неоплата Военным
комиссариатом полученной в декабре 2004 года тепловой энергии произошла
вследствие его ненадлежащего финансирования. Данное обстоятельство
правильно расценено арбитражным судом как исключающее вину Военного
комиссариата в нарушении обязательств по договору и признано основанием для
освобождения данного ответчика от ответственности в виде процентов за
пользование чужими денежными средствами согласно п. 1 ст. 401 ГК".
*(452) Правильный подход - см. в постановлении ФАС СКО от 23.03.2005 N
Ф08-1020/2005: "Поскольку обязательство муниципального учреждения перед
истцом не связано с осуществлением предпринимательской деятельности, оно
несет ответственность за неисполнение обязательств по оплате поставленной
техники только при наличии вины".
*(453) В том числе: постановления ФАС ВВО от 10.06.2002 N А28-2185/01-
84/2, от 24.01.2006 N А82-600/2005-4, от 17.05.2006 N А82-14136/2005-1, от
05.10.2006 N А29-12308/2005-4э; ФАС ВСО от 02.11.2004 N А69-831/04-7-Ф02-
4450/04-С1, от 23.06.2005 N А58-2868/04-Ф02-2860/05-С2, от 15.08.2005 N А19-
13621/04-9-Ф02-3929/05-С2, от 03.05.2006 N А58-2868/04-Ф02-1848/06-С2, от
28.09.2006 N А69-4555/05-2(10)-Ф02-4543/06-С2 и др.; ФАС ДО от 11.07.2006 N
Ф03-А04/06-1/2100, от 05.12.2006 N Ф03-А73/06-1/3635; ФАС ЗСО от 09.10.2002
N Ф04/3796-806/А46-2002, от 17.05.2005 N Ф04-2524/2005(10808-А45-28); ФАС
ПО от 15.04.2004 N А72-6094/03-Г381, от 09.03.2006 N А12-18315/05-С37, от
08.06.2006 N А72-767/05-20/55; ФАС СЗО от 17.05.2004 N А42-5249/03-30, от
14.07.2004 N А52/3826/2003/1, от 27.10.2004 N А05-13912/03-3, от 26.02.2006
N А56-12393/2005 (находит, что установить недостаточность денежных средств у
учреждения можно только одним способом - безрезультатным исполнительным
производством); ФАС СКО от 22.07.2003 N Ф08-2271/2003, от 25.11.2003 N Ф08-
4565/2003, от 18.01.2006 N Ф08-6424/2005, от 26.09.2006 N Ф08-4450/2006; ФАС
УО от 08.12.2003 N Ф09-3579/03-ГК, от 03.03.2004 N Ф09-429/04-ГК, от
26.05.2004 N Ф09-1605/04-ГК, от 29.07.2004 N Ф09-2348/04-ГК, от 27.10.2004 N
Ф09-3526/04-ГК, от 05.10.2005 N Ф09-3262/05-С4, от 17.01.2006 N Ф09-4507/05-
С5; ФАС ЦО от 22.06.2004 N А14-4891-03/144/2, от 15.07.2004 N А14-9389/03/1/8,
от 09.03.2005 N А14-7135/2004-252/27.
*(454) Это лучше всего доказывается постановлением ФАС СКО от
14.12.2005 N Ф08-5952/2005, которым констатирована ошибочность (!) вывода
нижестоящего суда о том, что факт полного выполнения собственником
имущества учреждения своих обязательств по бюджетному финансированию
расходов учреждения является обстоятельством, освобождающим собственника
имущества учреждения от субсидиарной ответственности. Окружной суд вполне
справедливо назвал это мнение "не соответствующим положениям ст. 120, 399
ГК": первая норма говорит только о фактической нехватке средств у учреждения,
не связывая ее непременно с нарушением финансовых обязательств собственника,
вторая вовсе не касается этого вопроса.
*(455) Исключение - предъявление требований к субсидиарному должнику
по обязательствам ликвидируемого учреждения: согласно п. 6 ст. 63 ГК
недостаточность денежных средств у учреждения в этом случае устанавливается
по данным промежуточного ликвидационного баланса (постановления ФАС СЗО
от 15.06.2006 N А05-18867/2005-32, N А05-20570/2005-27). Косвенно этот вывод
подтверждается еще и постановлением ФАС ЦО от 13.10.2005 N А68-19/ГП-1-04,
отменившим решение нижестоящего суда, которым возможность предъявления
требования к субсидиарному должнику по обязательствам учреждения,
находящегося в стадии ликвидации, связывалась с составлением окончательного
ликвидационного баланса. "Судебная коллегия, - отмечается в постановлении, -
не может признать указанный вывод обоснованным, поскольку при принятии
своего решения суд области не указал норму права, которой руководствовался".
*(456) "...Исполнение решения в отношении субсидиарного должника
должно осуществляться после представления взыскателем лицу, исполняющему
решение, постановления судебного пристава-исполнителя об окончании
исполнительного производства в отношении основного должника в связи с
отсутствием у него денежных средств".
*(457) См., впрочем, постановление ФАС ДО от 31.01.2006 N Ф03-А24/05-
1/4781, принятое исходя именно из этого принципа: "Финансово-казначейское
управление Администрации г. Петропавловска-Камчатского доказательств
надлежащего и достаточного финансирования деятельности учреждения не
предоставило, при таких обстоятельствах у суда не было оснований к отказу
истцу в удовлетворении его требований о возложении субсидиарной
ответственности на Администрацию г. Петропавловска-Камчатского в лице его
финансового органа в порядке ст. 120 и 399 ГК". Аналогично - ФАС ЗСО
(постановление от 25.03.2003 N Ф04/1273-297/А27-2003): "Доводы ответчика о
финансировании комитета жилищно-коммунального хозяйства с превышением
установленных смет не могут быть приняты во внимание, поскольку ответчик в
соответствии со ст. 65 АПК документально не доказал имеющиеся возможности
комитета по погашению всей имеющейся кредиторской задолженности за
проведенный капитальный ремонт". См. еще постановление ФАС СЗО от
23.12.2005 N А26-12545/04-14: "Ответчиками по материалам дела не
опровергнуто утверждение истца о том, что у основного должника отсутствуют
средства для бесспорного списания взысканной суммы"; см. еще постановления
ФАС ЦО от 10.11.2002 N А23-1558/03Г-8-60 ("Так как основной должник
отказался погасить задолженность со ссылкой на отсутствие соответствующего
финансирования, обязанность доказать иное в силу ст. 65 АПК лежит на
субсидиарном ответчике") и от 19.06.2006 N А14-10174-2005/183/8 ("Принимая во
внимание, что у основного должника... денежных средств в сумме, необходимой
для погашения задолженности по спорному договору, не имелось и доказательств
обратного сторонами не представлено, арбитражный суд... пришел к выводу о
наличии субсидиарной ответственности у муниципального образования... в лице
администрации... по имеющейся задолженности у основного должника...").
*(458) Исключение - постановление ФАС ВВО от 04.08.2006 N А79-
14776/2005: "Администрация не заявляла возражений по поводу отсутствия ее
вины в ненадлежащем исполнении договорных обязательств и не представляла на
этот счет каких-либо доказательств. При таких обстоятельствах у суда не было
оснований для освобождения ответчика от ответственности за просрочку оплаты
природного газа либо уменьшения размера этой ответственности".
*(459) Во многих делах окружные арбитражные суды (см., например,
последние по времени принятия постановления ФАС ВСО от 28.09.2006 N А69-
4555/05-2(10)-Ф02-4543/06-С2; ФАС ДО от 06.09.2005 N Ф03-А73/05-1/1970;
ФАС ЗСО от 14.09.2006 N Ф04-5262/2006(25387-А46-12); ФАС МО от 14.07.2006
N КГ-А40/5083-06-П; ФАС ПО от 12.09.2006 N А72-1030/06-25/33; ФАС СЗО от
05.09.2006 N А26-10624/2005-111; ФАС СКО от 15.06.2006 N Ф08-2653/2006;
ФАС УО от 24.01.2006 N Ф09-4286/05-С6; ФАС ЦО от 16.10.2006 N А35-4181/05-
С6 и мн. др.) специально разъясняли, что ответчиками по искам о привлечении к
субсидиарной ответственности по долгам публичных учреждений должны
выступать именно публичные образования в лице главных распорядителей
денежных средств, но никак не сами эти главные распорядители (учреждения);
см. об этом также п. 12 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996
N 6/8 и п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2006 N 21.
В большинстве же случаев суды, памятуя о предубеждении россиян против
обращения с какими-либо требованиями к публичным образованиям, делают
"поправку на личность ответчика"; так ФАС МО (постановление от 26.01.2004 N
КГ-А40/11086-03) отменил решение нижестоящего суда, слишком формально
подошедшего к вопросу о личности ответчика. Хотя таковым был назван Минфин
России (организация, которая не создавала учреждения - основного должника),
ФАС МО указал, что ответчикам по такого рода делам должен быть собственник
имущества учреждения - Российская Федерация, которая, как известно, выступает
в гражданских правоотношениях в лице Минфина России. Именно в этом смысле
и следовало трактовать требования истца: рассматривать их не как предъявленные
собственно к Минфину России, а лишь как обращенные к Минфину как органу
публичного (государственного) образования.
*(460) См. также постановления ФАС ВВО от 12.07.2002 N А28-1392/02-
46/17, от 10.02.2005 N А79-5592/2004-СК2-5268, от 14.07.2005 N А29-8835/2004-
1э, от 24.01.2006 N А82-600/2005-4, от 17.05.2006 N А82-14136/2005-1, от
05.10.2006 N А29-12308/2005-4э, от 23.10.2006 N А29-12657/2005-4э, от
17.11.2006 N А29-574/2006-4э и др.; ФАС ВСО от 10.10.2002 N А78-800/02-С1-
11/36-Ф02-2680/02-С2, от 19.02.2004 N А69-1207/03-8-Ф02-354/04-С2, от
05.05.2004 N А58-2102/02-Ф02-1425/04-С2, от 05.05.2004 N А78-4313/03-С1-
23/154-Ф02-1427/04-С2, от 01.07.2004 N А33-88/03-С2-Ф02-2309/04-С2, от
27.09.2004 N А69-24/04-11-8-Ф02-3959/04-С2, от 21.07.2005 N А19-27151/04-46-
Ф02-3365/05-С2, от 12.01.2006 N А10-2327/05-12-Ф02-6638/05-С2 и др.; ФАС ДО
от 07.06.2005 N Ф03-А73/05-1/659, от 21.06.2005 N Ф03-А73/05-1/1234, от
29.11.2005 N Ф03-А73/05-1/3668, от 18.04.2006 N Ф03-А73/06-1/694 и N Ф03-
А73/06-1/696; ФАС ЗСО от 22.09.2003 N Ф04/4889-857/А70-2003, от 14.06.2006 N
Ф04-3557/2006(23585-А46-21) (суд потребовал даже большего - не просто
предъявления требования к основному ответчику, но еще и доказательства того
факта, что тот не исполняет обязательства даже в принудительном порядке), от
14.09.2006 N Ф04-5262/2006(25387-А46-12), от 31.10.2006 N Ф04-
7209/2006(27923-А46-28), от 12.12.2006 N Ф04-8045/2006(28964-А03-28)
("...собственник имущества учреждения не может быть привлечен к
ответственности без предъявления в суд искового требования к основному
должнику"); ФАС МО от 01.10.2003 N КГ-А40/7392-03, от 02.12.2003 N КГ-
А41/9374-03, от 08.08.2005 N КГ-А40/6891-05, от 12.01.2006 N КГ-А40/13141-05,
от 16.10.2006 N КГ-А40/10040-06; ФАС ПО от 26.04.2005 N А12-15916/04-С40, от
26.04.2005 N А12-27609/04-С32, от 29.09.2005 N А57-6761/04-30, от 09.03.2006 N
А12-18315/05-С37, от 04.07.2006 N А12-35034/2005-С62; ФАС СЗО от 17.05.2004
N А42-5249/03-30, от 31.08.2006 N А56-4606/2006, от 05.09.2006 N А26-
10624/2005-111; ФАС СКО от 18.11.2002 N Ф08-4232/2002, от 22.09.2004 N Ф08-
4299/2004, от 29.09.2004 N Ф08-4074/2004, от 27.01.2005 N Ф08-6633/2004, от
09.02.2005 N Ф08-13/2005, от 22.09.2005 N Ф08-4420/2005, от 19.01.2006 N Ф08-
6519/2005, от 25.05.2006 N Ф08-2273/2006, от 15.06.2006 N Ф08-2653/2006, от
05.10.2006 N Ф08-4932/2006 и N Ф08-4955/2006 и мн. др.; ФАС УО от 17.11.2003
N Ф09-3281/03-ГК, от 20.11.2003 N Ф09-3342/03-ГК, от 03.03.2004 N Ф09-429/04-
ГК, от 10.06.2004 N Ф09-1711/04-ГК, от 16.06.2004 N Ф09-1798/04-ГК, от
21.07.2004 N Ф09-2234/04-ГК, от 10.03.2005 N Ф09-399/05-ГК, от 04.04.2005
N Ф09-676/05-ГК, от 11.04.2005 N Ф09-751/04-ГК, от 11.04.2005 N Ф09-767/05-
ГК, от 12.05.2005 N Ф09-1269/05-С6 и N Ф09-1270/05-С6, от 20.06.2005 N Ф09-
1828/05-С3, от 12.07.2005 N Ф09-2153/05-С5, от 23.11.2005 N Ф09-3458/05-С6, от
28.11.2005 N Ф09-2505/04-С5, от 14.12.2005 N Ф09-4126/05-С6 и N Ф09-4129/05-
С6, от 17.01.2006 N Ф09-4507/05-С5, от 23.01.2006 N Ф09-4534/05-С5, от
22.03.2006 N Ф09-1849/06-С4, от 26.07.2006 N Ф09-6370/06-С5, от 20.09.2006 N
Ф09-7710/06-С5 и мн. др.; ФАС ЦО от 10.11.2002 N А23-1558/03Г-8-60, от
19.12.2003 N А35-1735/03-С26, от 22.06.2004 N А14-4891-03/144/2, от 15.07.2004
N А14-9389/03/1/8, от 04.08.2004 N А35-1719/04-С8, от 24.02.2005 N А68-ГП-49/2-
04, от 09.03.2005 N А14-7135/2004-252/27, от 10.03.2005 N А14-7024-2004/257/31,
от 18.03.2005 N А68-ГП-48/2-04, от 11.04.2005 N А14-9449/2004/334/12, от
12.04.2005 N А14-4478-2004/180/8, от 11.07.2005 N А14-13763/2004/515/17, от
29.07.2005 N А14-15505-2004-226/9, от 03.08.2005 N А14-13876-2004/477/8, от
31.08.2005 N А14-1552-2005-68/2 и N А14-1553-2005-69/2, от 02.09.2005 N А14-
1602-2005-92/9 и N А14-2696/2005/131/9, от 01.11.2005 N А64-2437/05-6, от
21.11.2005 N А14-4327/2005/157/27, от 28.11.2005 N А14-2693-2005/144/2, от
10.04.2006 N А14-14613-2005/440/27, от 11.04.2006 N А35-4346/05-С20 и N А35-
4347/05-С20, от 26.06.2006 N А64-4300/05-7, от 03.07.2006 N А14-
12392/2005/306/8 и N А35-4180/05-С6, от 22.08.2006 N А14-1250/2003/30/31, от
16.10.2006 N А35-4181/05-С6, от 02.11.2006 N А64-2778/05-9.
*(461) См. п. 5 ст. 101 Федерального закона от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О
несостоятельности (банкротстве)".
*(462) Именно так поступил ФАС ЗСО (см. упомянутое постановление),
указавший, что истцу следует доказать не просто факт предъявления требования к
основному ответчику, но еще и тот факт, что основной должник не исполняет
обязательства даже в принудительном порядке.
*(463) См. об этом постановление ФАС ПО от 06.07.2004 N А72-9377/03-
Г59.1
*(464) То есть начисто исключает всю возможную почву для применения п.
3 ст. 399 ГК и, стало быть, уже одним этим обстоятельством косвенно
свидетельствует не в пользу собственной правильности.
*(465) Именно так: "для вида обязательств", но "для данного
правонарушения" (не "данного вида правонарушения").
*(466) И далее, абз. 2 п. 1 ст. 16, дабы ни у кого не оставалось сомнений,
Закон разъясняет: "Если в результате исполнения договора, ущемляющего права
потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем
(исполнителем, продавцом) в полном объеме".
*(467) В том числе - постановления ФАС ВВО от 01.08.2003 N А43-376/03-
27-14, от 29.01.2004 N А39-1837/2003-112/8, от 25.08.2004 N А43-15001/2003-20-
479, от 09.12.2004 N А82-262/2004-7, от 20.12.2004 N А39-2959/2004-174/16, от
29.12.2004 N А39-2696/2003-204/8, от 25.01.2005 N А79-3985/2004-СК2-3760, от
06.06.2005 N А82-11100/2004-1, от 01.03.2006 N А11-7524/2005-К1-14/410, от
09.11.2006 N А29-3982/2006-2э; ФАС ВСО от 05.02.2003 N А19-4037/02-14-Ф02-
27/03-С2, от 18.11.2003 N А33-16095/02-С1-Ф02-4019/03-С2, от 16.03.2004 N А33-
8326/03-С2-Ф02-749/04-С2, от 02.06.2004 N А33-11642/03-С2-Ф02-1911/04-С2, от
20.10.2004 N А33-1790/04-С2-Ф02-4291/04-С2, от 18.11.2004 N А19-4291/04-13-
Ф02-4790/04-С2, от 25.11.2004 N А19-5207/04-17-Ф02-4430/04-С2, от 22.02.2005 N
А19-3605/04-46-Ф02-334/05-С2, от 15.03.2005 N А19-3606/04-9-Ф02-930/05-С2, от
24.03.2005 N А33-20969/04-С2-Ф02-1154/05-С2, от 22.09.2005 N А19-10539/05-16-
Ф02-4709/05-С2, от 06.03.2006 N А33-13035/05-Ф02-794/06-С2, от 28.06.2006 N
А58-6846/05-Ф02-2459/06-С2, от 30.06.2006 N А33-5739/05-Ф02-3069/06-С2, от
22.11.2006 N А19-14483/06-53-Ф02-6247/06-С2, от 21.12.2006 N А33-7633/06-Ф02-
6994/06-С2; ФАС ДО от 19.11.2002 N Ф03-А51/02-1/2346, от 04.04.2003 N Ф03-
А59/03-1/608, от 06.04.2004 N Ф03-А51/04-1/563, от 05.05.2004 N Ф03-А51/04-
1/826, от 25.05.2004 N Ф03-А59/04-1/1204, от 21.09.2004 N Ф03-А59/04-1/2558, от
04.10.2004 N Ф03-А73/04-1/2145, от 20.10.2004 N Ф03-А73/04-1/2941, от
14.01.2005 N Ф03-А16/04-1/3699, от 09.03.2005 N Ф03-А73/04-1/4499 и N Ф03-
А73/04-1/4500, от 22.04.2005 N Ф03-А51/04-1/4618, от 23.05.2005 N Ф03-А59/05-
1/891, от 13.12.2005 N Ф03-А51/05-1/3837, от 24.01.2006 N Ф03-А51/05-1/4420, от
21.02.2006 N Ф03-А73/05-1/5042, от 13.06.2006 N Ф03-А51/06-1/2014, от
27.06.2006 N Ф03-А51/06-1/1748, от 27.06.2006 N Ф03-А73/06-1/1708, от
04.07.2006 N Ф03-А51/06-1/1759, от 22.08.2006 N Ф03-А37/06-1/1917, от
17.10.2006 N Ф03-А73/06-1/2864, от 24.10.2006 N Ф03-А73/06-1/3101, от
14.11.2006 N Ф03-А51/06-1/3594; ФАС ЗСО от 01.10.2002 N Ф04/3263-782а/А46-
2002, от 05.05.2004 N Ф04(2482-998)А27-2004, от 19.01.2005 N Ф04-
8838/2004(7089-А46-21), от 15.08.2005 N Ф04-5235/2005(13924-А03-22), от
16.08.2005 N Ф04-5193/2005(13858-А03-9), от 02.02.2006 N Ф04-23/2006(19333-
А70-12), от 23.11.2006 N Ф04-7770/2006(28550-А46-16); ФАС МО от 23.09.2003 N
КГ-А40/6885-03, от 20.08.2004 N КГ-А41/7168-04, от 24.03.2005 N КГ-А40/2064-
05, от 19.04.2005 N КГ-А40/2588-05, от 13.05.2005 N КГ-А40/3480-05, от
16.05.2005 N КГ-А40/3558-05, от 17.05.2005 N КГ-А40/3616-05, от 26.05.2005 N
КГ-А40/4067-05, от 02.06.2005 N КГ-А40/4390-05, от 06.06.2005 N КГ-А40/4485-
05, от 21.06.2005 N КГ-А40/5182-05, от 09.08.2005 N КГ-А40/7066-05, от
10.08.2005 N КГ-А40/7069-05, от 10.03.2006 N КГ-А41/1186-06, от 26.05.2006 N
КГ-А40/4310-06, от 03.07.2006 N КГ-А40/5715-06, от 09.11.2006 N КГ-А41/9918-
06; ФАС ПО от 24.06.2003 N А06-3582-16/02, от 09.03.2004 N А65-15267/03-СГ2-
20, от 16.03.2004 N А65-15265/03-СГ2-20, от 27.07.2004 N А49-2414/03-107/14, от
05.08.2004 N А65-19393/03-СГ2-3, от 16.12.2004 N А49-3729/04-164/26, от
08.02.2005 N А55-17337/2003-2, от 24.05.2005 N А72-6536/04-24/273, от 20.12.2005
N А72-2670/05-26/153, от 22.06.2006 N A12-31576/05-C35-V47, от 17.10.2006 N
А55-35094/2005-45; ФАС СЗО от 08.05.2003 N А05-9682/02-471/4, от 26.09.2003 N
А56-6359/03, от 14.10.2003 N А56-3288/03, от 19.01.2004 N А21-5254/03-С2, от
05.07.2004 N А66-4722-03, от 22.07.2004 N А66-6468-03, от 06.09.2004 N А56-
50074/03, от 14.01.2005 N А56-22397/04 и N А56-22398/04, от 21.02.2005 N А56-
16444/04, от 28.04.2005 N А56-38535/04, от 05.07.2005 N А56-39757/04, от
07.10.2005 N А56-51800/04, от 25.11.2005 N А42-528/2005, от 16.01.2006 N А56-
42939/2004, от 30.03.2006 N А26-938/2005-14, от 21.04.2006 N А21-9178/04-С2, от
06.05.2006 N А56-51458/04, от 14.08.2006 N А13-2132/2006-16, от 06.10.2006 N
А56-49761/2005, от 22.01.2007 N А56-16079/2006; ФАС СКО от 28.05.2003 N Ф08-
1530/2003, 15.07.2003 N Ф08-2405/2003, от 15.07.2003 N Ф08-2405/2003, от
23.07.2003 N Ф08-2615/2003, от 13.01.2004 N Ф08-5210/2003, от 19.01.2004 N
Ф08-5342/2003 и N Ф08-5362/2003, от 15.03.2004 N Ф08-850/2004, от 23.03.2004 N
Ф08-1020/2004, от 06.07.2004 N Ф08-2823/2004, от 20.08.2004 N Ф08-3750/2004,
от 12.10.2004 N Ф08-4329/2004, от 26.01.2005 N Ф08-6451/2004, от 10.03.2005 N
Ф08-751/2005, от 28.03.2005 N Ф08-615/2005, от 21.04.2005 N Ф08-1499/2005, от
27.04.2005 N Ф08-1233/2005, от 09.06.2005 N Ф08-2397/2005, от 14.07.2005 N
Ф08-2906/2005, от 07.09.2005 N Ф08-4049/2005, от 20.09.2005 N Ф08-4084/2005,
от 21.09.2005 N Ф08-4195/2005, от 28.09.2005 N Ф08-4452/2005, от 29.09.2005 N
Ф08-4272/2005, от 05.10.2005 N Ф08-4482/2005, от 13.10.2005 N Ф08-4263/2005,
от 06.12.2005 N Ф08-5830/2005, от 12.07.2006 N Ф08-3021/2006, от 08.11.2006 N
Ф08-5646/2006, от 06.12.2006 N Ф08-5904/2006; ФАС УО от 09.01.2003 N Ф09-
3195/02-ГК, от 02.10.2003 N Ф09-2814/03-ГК, от 18.11.2003 N Ф09-1662/03-ГК, от
25.11.2003 N Ф09-3397/03-ГК, от 04.12.2003 N Ф09-3517/03-ГК, от 11.12.2003 N
Ф09-3572/03-ГК, от 31.05.2004 N Ф09-1635/04-ГК, от 31.05.2004 N Ф09-1635/04-
ГК, от 01.06.2004 N Ф09-1637/04-ГК, от 03.08.2004 N Ф09-2407/04-ГК, от
11.08.2004 N Ф09-2527/04-ГК, от 16.08.2004 N Ф09-2603/2004-ГК, от 19.08.2004 N
Ф09-2630/04-ГК, от 24.08.2004 N Ф09-2722/2004-ГК, от 02.09.2004 N Ф09-
2827/04-ГК, от 14.10.2004 N Ф09-3401/04-ГК, от 09.02.2005 N Ф09-137/05-ГК, от
03.03.2005 N Ф09-394/05-ГК, от 10.03.2005 N Ф09-1637/04-ГК, от 14.03.2005 N
Ф09-429/05-ГК, от 22.03.2005 N Ф09-568/05-ГК, от 18.07.2005 N Ф09-2527/04-С6,
от 03.10.2005 N Ф09-3212/05-С4, от 13.10.2005 N Ф09-4555/04-С5, от 31.10.2005 N
Ф09-1632/04-С4, от 09.11.2005 N Ф09-3698/05-С6 и N Ф09-3699/05-С6, от
07.02.2006 N Ф09-120/06-С5, от 27.02.2006 N Ф09-1012/06-С4, от 12.05.2006 N
Ф09-3591/06-С3, от 12.05.2006 N Ф09-3617/06-С6, от 19.06.2006 N Ф09-4186/06-
С3, от 19.10.2006 N Ф09-9569/06-С4, от 24.10.2006 N Ф09-9409/06-С5; ФАС ЦО от
09.09.2003 N А64-4803/02-5, от 08.07.2004 N А36-171/3-03, от 01.02.2005 N А35-
2660/04-С22, от 09.03.2005 N А14-7412-2004/276/31, от 19.09.2005 N А68-ГП-
175/2-03,04,05, от 13.10.2005 N А08-12574/04-10, от 30.11.2005 N А62-6214/04, от
16.01.2006 N А62-4297/04, от 13.03.2006 N А35-3784/05-С20, от 27.04.2006 N А54-
6016/2005-С15, от 13.06.2006 N А36-4508/2005.
*(468) См. постановления: ФАС ВВО от 16.01.2003 N А39-2525/02-145/2, от
28.02.2003 N А29-5553/02-2э, от 04.04.2003 N А82-234/02-Г/5, от 29.12.2003 N
А43-6929/2003-9-272, от 09.09.2004 N А43-2326/2004-25-52, от 25.11.2004 N А19-
5207/04-17-Ф02-4430/04-С2, от 15.12.2004 N А17-284/20/13, от 20.12.2004 N А39-
2959/2004-174/16, от 25.01.2005 N А79-3985/2004-СК2-3760, от 19.08.2005 N А31-
3822/20, от 01.03.2006 N А11-7524/2005-К1-14/410, от 04.08.2006 N А79-
14776/2005, от 09.11.2006 N А29-3982/2006-2э; ФАС ВСО от 16.03.2004 N А33-
8326/03-С2-Ф02-749/04-С2, от 02.06.2004 N А33-11642/03-С2-Ф02-1911/04-С2, от
20.10.2004 N А33-1790/04-С2-Ф02-4291/04-С2, от 18.11.2004 N А19-4291/04-13-
Ф02-4790/04-С2, от 22.02.2005 N А19-3605/04-46-Ф02-334/05-С2, от 15.03.2005 N
А19-3606/04-9-Ф02-930/05-С2, от 24.03.2005 N А33-20969/04-С2-Ф02-1154/05-С2,
от 22.09.2005 N А19-10539/05-16-Ф02-4709/05-С2, от 16.11.2005 N А19-10829/05-
26-Ф02-5059/05-С2, от 06.03.2006 N А33-13035/05-Ф02-794/06-С2, от 25.04.2006 N
А33-31919/04-С1-Ф02-1704/06-С2, от 22.06.2006 N А69-2469/05-11-Ф02-2842/06-
С2, от 30.06.2006 N А33-5739/05-Ф02-3069/06-С2, от 22.11.2006 N А19-14483/06-
53-Ф02-6247/06-С2, от 21.12.2006 N А33-7633/06-Ф02-6994/06-С2; ФАС ДО от
04.04.2003 N Ф03-А59/03-1/608, от 27.04.2004 N Ф03-А49/04-1/887, от 27.04.2004
N Ф03-А51/04-1/797, от 25.05.2004 N Ф03-А59/04-1/1204, от 21.09.2004 N Ф03-
А59/04-1/2558, от 04.10.2004 N Ф03-А73/04-1/2145, от 20.10.2004 N Ф03-А73/04-
1/2941, от 14.01.2005 N Ф03-А16/04-1/3699, от 28.06.2005 N Ф03-А51/05-1/1575,
от 13.12.2005 N Ф03-А51/05-1/3837, от 17.01.2006 N Ф03-А51/05-1/4290, от
24.01.2006 N Ф03-А51/05-1/4420, от 11.04.2006 N Ф03-А73/06-1/316, от 27.06.2006
N Ф03-А73/06-1/1708, от 04.07.2006 N Ф03-А51/06-1/1759, от 08.08.2006 N Ф03-
А24/06-1/2427, от 15.08.2006 N Ф03-А73/06-1/2464, от 22.08.2006 N Ф03-А37/06-
1/1917, от 17.10.2006 N Ф03-А73/06-1/2864, от 24.10.2006 N Ф03-А73/06-1/3101;
ФАС ЗСО от 01.10.2002 N Ф04/3263-782а/А46-2002, от 05.05.2004 N Ф04/2482-
998/А27-2004, от 15.08.2005 N Ф04-5235/2005(13924-А03-22), от 16.08.2005 N
Ф04-5193/2005(13858-А03-9); ФАС МО от 23.09.2003 N КГ-А40/6885-03, от
12.11.2003 N КГ-А40/8716-03, от 18.11.2003 N КГ-А40/9228-03, от 14.12.2004 N
КГ-А41/11546-04, от 24.03.2005 N КГ-А40/2064-05, от 13.05.2005 N КГ-А40/3480-
05, от 16.05.2005 N КГ-А40/3558-05, от 17.05.2005 N КГ-А40/3616-05, от
26.05.2005 N КГ-А40/4067-05, от 02.06.2005 N КГ-А40/4390-05, от 06.06.2005 N
КГ-А40/4485-05, от 21.06.2005 N КГ-А40/5182-05, от 09.08.2005 N КГ-А40/7066-
05, от 10.08.2005 N КГ-А40/7069-05, от 01.11.2005 N КГ-А41/10501-05, от
10.03.2006 N КГ-А41/1186-06, от 29.05.2006 N КГ-А40/4413-06; ФАС ПО от
14.05.2003 N А12-10238/02-4, от 13.01.2004 N А65-6162/03-СГ3-14, от 27.07.2004
N А49-2414/03-107/14, от 16.12.2004 N А49-3729/04-164/26, от 19.01.2005 N А55-
2622/04-33, от 08.02.2005 N А55-17337/2003-2, от 12.04.2005 N А12-15805/2004-
С6, от 03.05.2005 N А57-4805/03-3, от 20.12.2005 N А72-2670/05-26/153, от
06.04.2006 N А12-16817/05-С4, от 15.06.2006 N А12-22813/04-С7, от 22.06.2006 N
A12-31576/05-C35-V47, от 17.10.2006 N А55-35094/2005-45; ФАС СЗО от
19.10.2004 N А44-1448/04-С11, от 21.02.2005 N А56-6394/04, от 28.04.2005 N А56-
38535/04, от 22.08.2005 N А56-7933/04, от 25.11.2005 N А42-528/2005, от
16.01.2006 N А56-42939/2004, от 02.03.2006 N А21-7339/04-С2, от 30.03.2006 N
А26-938/2005-14, от 06.05.2006 N А56-51458/04, от 09.06.2006 N А05-19719/05-5,
от 14.08.2006 N А13-2132/2006-16, от 06.10.2006 N А56-49761/2005; ФАС СКО от
15.07.2003 N Ф08-2405/2003, от 23.07.2003 N Ф08-2615/2003, от 25.11.2003 N
Ф08-4541/2003, от 13.01.2004 N Ф08-5210/2003, от 19.01.2004 N Ф08-5342/2003 и
N Ф08-5362/2003, от 03.02.2004 N Ф08-140/2004, от 21.02.2005 N Ф08-340/2005,
от 15.03.2004 N Ф08-850/2004, от 23.03.2004 N Ф08-1020/2004, от 06.07.2004 N
Ф08-2823/2004, от 20.08.2004 N Ф08-3750/2004, от 10.03.2005 N Ф08-751/2005, от
28.03.2005 N Ф08-615/2005, от 21.04.2005 N Ф08-1499/2005, от 07.09.2005 N Ф08-
4049/2005, от 20.09.2005 N Ф08-4084/2005, от 28.09.2005 N Ф08-4452/2005, от
29.09.2005 N Ф08-4272/2005, от 01.06.2006 N Ф08-2094/2006, от 12.07.2006 N
Ф08-3021/2006, от 15.08.2006 N Ф08-2092/2006, от 08.11.2006 N Ф08-5646/2006,
от 06.12.2006 N Ф08-6081/2006 и N Ф08-5904/2006; ФАС УО от 09.01.2003 N Ф09-
3195/02-ГК, от 28.02.2003 N Ф09-292/03-ГК, от 02.10.2003 N Ф09-2814/03-ГК, от
25.11.2003 N Ф09-3397/03-ГК, от 04.12.2003 N Ф09-3517/03-ГК, от 11.12.2003 N
Ф09-3572/03-ГК, от 31.05.2004 N Ф09-1635/04-ГК, от 01.06.2004 N Ф09-1637/04-
ГК, от 07.06.2004 N Ф09-1644/04-ГК, от 03.08.2004 N Ф09-2407/04-ГК, от
19.08.2004 N Ф09-2630/04-ГК, от 24.08.2004 N Ф09-2722/2004-ГК, от 14.10.2004 N
Ф09-3401/04-ГК, от 09.02.2005 N Ф09-137/05-ГК, от 03.03.2005 N Ф09-394/05-ГК,
от 10.03.2005 N Ф09-1637/04-ГК, от 14.03.2005 N Ф09-429/05-ГК, от 22.03.2005 N
Ф09-568/05-ГК, от 04.05.2005 N Ф09-742/05-ГК, от 03.10.2005 N Ф09-3212/05-С4,
от 31.10.2005 N Ф09-1632/04-С4, от 02.11.2005 N Ф09-3587/05-С4, от 13.02.2006 N
Ф09-147/06-С3, от 12.05.2006 N Ф09-3591/06-С3, от 12.05.2006 N Ф09-3617/06-С6,
от 14.09.2006 N Ф09-8143/06-С5, от 19.10.2006 N Ф09-9569/06-С4; ФАС ЦО от
06.02.2004 N А09-7853/03-6, от 06.07.2004 N А14-861-04/43/2, от 20.07.2004 N
А08-7138/03-5, от 24.12.2004 N А09-6626/04-9, от 21.02.2005 N А14-4477-2004-
181/31, от 09.03.2005 N А14-7412-2004/276/31, от 19.09.2005 N А68-ГП-175/2-
03,04,05, от 13.10.2005 N А08-12574/04-10, от 16.01.2006 N А62-4297/04, от
13.03.2006 N А35-3784/05-С20, от 17.03.2006 N А35-3785/05-С20, от 27.04.2006 N
А54-6016/2005-С15, от 13.06.2006 N А36-4508/2005.
*(469) Сказанное достаточно наглядно демонстрирует неадекватность п. 2
ст. 401 ГК: вместо чисто процессуального правила о распределении бремени
доказывания в нем должна была бы содержаться материально-правовая норма о
презумпции вины нарушителя обязательства. Именно из этого начала +
упомянутых норм ГПК и АПК о распределении бремени доказывания само собой
выводимо правило п. 2 ст. 401 в нынешнем виде.
*(470) Норма п. 3 ст. 401 ГК об ответственности банка как
профессионального предпринимателя безотносительно к вине в данном случае
применению не подлежала, так как договор банковского счета, определявший
содержание обязательств банка и клиента, предусматривал ответственность банка
по принципу вины. Заключение подобных договоров вполне допускается п. 3 ст.
401. Ср. с п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых
вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением
и расторжением договоров банковского счета" и постановлением Президиума
ВАС РФ от 10.09.2002 N 3468/02, разрешившим аналогичное дело, но в ситуации,
когда договор банковского счета не предусматривал исключений из принципа
безвиновной предпринимательской ответственности. См. еще по этому поводу:
постановления ФАС ВВО от 09.04.2003 N А43-6778/02-15-277, от 02.03.2005 N
А38-3401-16/212-2004, от 04.10.2005 N А29-267/2005-3э, от 24.03.2006 N А79-
11159/2005, от 22.12.2006 N А39-1014/2006-34; ФАС ВСО от 24.02.2004 N А19-
4040/03-6-Ф02-564/04-С2 ("...банковская деятельность предполагает должную
осмотрительность и внимательность" - ну просто чеховская сентенция!); ФАС
ЗСО от 18.08.2005 N Ф04-5224/2005(13941-А70-16) (суд отказал в иске к банку,
списавшему деньги по платежному поручению с подложной подписью, как к
лицу, не виновному в нарушении обязательств, не обсуждая при этом вопроса о
применении п. 1 или п. 3 ст. 401 ГК); ФАС СЗО от 06.05.2006 N А56-51458/04.
*(471) "Как зафиксировано в акте... и не оспорено истцом, телефонный
звонок из магазина по поводу аварии поступил в ОДС Северного поселка 3
августа 2003 г. в 15 часов 50 минут, а в 16 часов 15 минут на место аварии
прибыли дежурные слесаря и перекрыли стояки холодной и горячей воды.
Немедленное устранение аварии не представлялось возможным ввиду отсутствия
доступа в квартиру N 83. При получении такого доступа 4 августа 2003 г.
работники ответчика устранили аварию. Таким образом, ответчиком приняты все
зависящие от него меры по исполнению подпункта "г" пункта 1 приложения N 1 к
договору...".
*(472) "Как усматривается из имеющихся в деле доказательств, ответчик
явился в помещение регистратора для выполнения своих обязательств по сделке
и, проявив должную степень заботливости и осмотрительности, с учетом
конкретных обстоятельств принял все меры для надлежащего исполнения
обязательств. - Следовательно, вина ответчика в неисполнении договорных
обязательств отсутствует". Аналогично - постановления ФАС ВСО от 22.02.2005
N А19-3605/04-46-Ф02-334/05-С2 и от 15.03.2005 N А19-3606/04-9-Ф02-930/05-
С2.
*(473) "Исключая наличие у администрации как собственника
муниципального имущества вины в причинении рассматриваемого ущерба, суд
сослался на составление ею протокола... о правонарушении в области
строительства и земельного законодательства, наложении штрафных санкций и
неоднократные напоминания о необходимости согласования проектной
документации на реконструкцию помещений. Однако указанные меры не
являются действенными и исчерпывающими, так как ввиду ненадлежащего,
длительного срока пользования имуществом с нарушением требований закона
администрация имела право поставить вопрос о расторжении арендных
отношений между сторонами с последующим освобождением арендатором
спорных помещений, возмещением убытков. Более того, согласовав в
последующем уже выполненные предпринимателем работы, он тем самым
одобрил их производство, поэтому в случае установления причинения истцу
вреда от демонтажа капитальной стены он так же должен нести
ответственность...".
*(474) "Анализ заключенного договора аренды... позволяет сделать вывод,
что арендодатель обязуется обеспечить качественное исполнение обязанности по
техническому, санитарному и противопожарному содержанию здания... В
заключении лаборатории... отражено наличие в здании электрических щитов с
приборами автоматической пожарной и охранной сигнализации, которые
повреждены в результате пожара. При этом установка противопожарной
сигнализации на объекте подтверждалась актами приемки... и техническим
испытанием приборов... Замечаний со стороны арендатора по вопросам
ненадлежащего противопожарного содержания здания либо к охранному
оборудованию не имелось... С учетом того, что пожар возник в результате заноса
открытого огня через разобранное перекрытие торгового зала, оснований для
привлечения к ответственности... арендодателя... не имеется, поскольку вопросы о
противопожарном состоянии здания не могли предопределять противоправность
действий неустановленных лиц". Ср. с аналогичным постановлением ФАС СЗО от
26.09.2003 N А56-6359/03, которым арендодатель освобожден от ответственности
из-за... отсутствия причинной связи между его нарушением и возникшим вредом;
ср. также с позицией одной из сторон, отраженной в постановлении ФАС СКО от
26.05.2005 N Ф08-1579/2005: "Суд должен был применить п. 1 ст. 401 ГК,
поскольку пожар в помещении произошел в результате разбития неизвестным
лицом окна и заброса зажженного факела, чего охранник колледжа предупредить
не мог". Вот это да! Интересно, а чем же вообще должен заниматься охранник,
если не предупреждать "разбитие окна и заброс зажженного факела"?! Слава богу,
суд не разделил критикуемой точки зрения...
*(475) "Суд, принимая во внимание тот факт, что потребность в товаре со
стороны его получателя (истца. - В.Б.) отпала, сделал обоснованный вывод об
отсутствии вины ответчика (поставщика. - В.Б.) в неисполнении им принятых на
себя обязательств".
*(476) "Суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что ООО "Мега-
Балт", направив... документы, необходимые для проведения зачета затраченных
на проведение капитального ремонта денежных средств в счет арендной платы,
приняло надлежащие меры для исполнения обязательства... Кассационная
инстанция считает данный вывод правильным и не находит оснований для
отмены постановления апелляционной инстанции".
*(477) "Ответчиком не представлено доказательств надлежащего
исполнения им обязанности незамедлительно выслать группу задержания в
случае срабатывания тревожной сигнализации. Суд апелляционной инстанции
обоснованно указал на то, что стенограмма переговоров радиосвязи и
магнитофонная запись регистрации радиообмена между нарядом группы
задержания и дежурным пульта ЦО не могут служить доказательством
своевременного прибытия группы задержания на месте. Доказательства,
подтверждающие действительное время поступления сигнала на пульт
централизованного наблюдения и время прибытия группы задержания на объект,
ответчиком не представлены".
*(478) Для этого следует запросить смету на содержание учреждения,
данные о фактическом выделении и поступлении средств из федерального
бюджета, их использовании в соответствии с предназначением и т.д., а также
выяснить вопрос о других возможных источниках получения учреждением
денежных средств, например, в результате осуществления не запрещенной
учредительными документами деятельности, приносящей доходы, и т.п.
*(479) Глазырин В. Дисбаланс публичных и частных интересов//Российская
юстиция. 2002. N 7.
*(480) Другой пример - постановление ФАС ВСО от 22.09.2005 N А19-
10539/05-16-Ф02-4709/05-С2: суд воспроизвел п. 1 ст. 401 ГК, но вместо того,
чтобы применить следующий непосредственно за ним п. 2, вдруг написал совсем
другое: "...в нарушение требований ст. 15, 71 АПК арбитражный суд первой
инстанции с учетом заявленных исковых требований не включил в предмет
доказывания установление такого юридически значимого обстоятельства, как
вина ответчика". На это можно ответить только одно: и правильно сделал, что не
включил! Такое "юридически значимое обстоятельство, как вина ответчика" не
доказывается, а предполагается и, стало быть, в предмет доказывания
действительно не входит! В предмет доказывания должно включаться совсем
другое "обстоятельство" - невиновность.
*(481) И при этом по статусу не вправе осуществлять
предпринимательскую деятельность и, следовательно, лишено иных источников
дохода, кроме предусмотренных сметой.
*(482) Встречаются, впрочем, и исключения. Так, в постановлении
Президиума ВАС РФ от 03.02.1998 N 5422/97 отмечается, что нарушение
обязательств по закупке продукции для государственных нужд является
невиновным нарушением, если его причиной стало отсутствие подлежащих
выделению дотаций из соответствующего бюджета. Вопрос о том, совершил ли
покупатель продукции хоть какие-нибудь действия, направленные на надлежащее
исполнение обязательства, исследовать вообще не предлагается.
*(483) Самый показательный пример - два дела, разрешенные ФАС ДО
13/20.06.2006 (в один день!). Так, в постановлении N Ф03-А73/06-1/1514 суд
указал, что ненадлежащее финансирование Военного комиссариата "...правильно
расценено арбитражным судом как исключающее вину Военного комиссариата в
нарушении обязательств по договору и признано основанием для освобождения
данного ответчика от ответственности". В то же время в постановлении N Ф03-
А73/06-1/1701 тем же судом отмечено, что "...недостаточное финансирование
детского сада со стороны собственника его имущества не может служить
обстоятельством, бесспорно свидетельствующим об отсутствии вины учреждения
в ненадлежащем исполнении денежного обязательства и, следовательно,
основанием для освобождения его от ответственности". Вообще же тезис типа
"суду следовало исследовать вопрос о вине ответчика-учреждения" - см.
практически во всех перечисленных ниже актах окружных арбитражных судов по
вопросу о вине как основании гражданско-правовой договорной ответственности
учреждений.
*(484) "...При отсутствии самого факта правонарушения не может ставиться
вопрос об основаниях ответственности" (Обзор практики рассмотрения споров,
связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов,
утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 15.01.1999 N
39, п. 9). Аналогично - см. постановление ФАС ВСО от 02.11.2004 N А69-408/04-
4-10-Ф02-4456/04-С2.
*(485) Впрочем, в данном деле это обстоятельство перевозчика не спасло:
арбитражным судом было установлено, что "согласно коносаменту груз принят
перевозчиком для перевозки в контейнере, опломбированном пломбой с одним
оттиском, а доставлен в порт назначения с пломбой с другим оттиском". А
"поскольку груз прибыл в порт назначения в контейнере с иной пломбой, нежели
указанная в выданном перевозчиком коносаменте, правило ст. 168 КТМ,
освобождающее перевозчика от ответственности за утрату или повреждение
груза, если грузополучатель не докажет, что утрата или повреждение груза
произошли по вине перевозчика, неприменимо".
*(486) См., например, постановления ФАС ВВО от 27.03.2003 N А29-
5332/02-2э, от 09.04.2003 N А43-6778/02-15-277, от 09.07.2003 N А82-9/03-Г/11, от
24.10.2003 N А43-3767/2003-1-125, от 23.07.2004 N А11-9277/2003-К1-3/113/31, от
20.12.2004 N А39-2959/2004-174/16, от 01.02.2005 N А39-4519/2004-221/6, от
02.03.2005 N А38-3401-16/212-2004, от 15.03.2005 N А79-4928/2004-СК2-4641, от
05.04.2005 N А17-190/44, от 17.06.2005 N А17-155/10-2004, от 29.09.2005 N А29-
11540/2004-1э, от 04.10.2005 N А29-267/2005-3э, от 20.02.2006 N А31-1503/2005-
16, от 01.03.2006 N А11-7524/2005-К1-14/410, от 24.03.2006 N А79-11159/2005, от
11.05.2006 N А17-1469/6-2005, от 09.10.2006 N А43-6295/2006-15-118, от
09.11.2006 N А29-3982/2006-2э, от 22.12.2006 N А39-1014/2006-34; ФАС ВСО от
16.09.2002 N А33-16308/01-С1-Ф02-2364/02-С2, от 05.02.2003 N А19-4037/02-14-
Ф02-27/03-С2 и N А78-5167/02-С1-26/73-Ф02-32/03-С2, от 15.05.2003 N А33-
861/00-С1-Ф02-1352/03-С2, от 27.06.2003 N А33-10697/02-с2-Ф02-1865/03-С2, от
09.10.2003 N А58-1784/02-Ф02-3313/03-С2, от 18.11.2003 N А33-16095/02-С1-
Ф02-4019/03-С2, от 24.02.2004 N А19-4040/03-6-Ф02-564/04-С2, от 20.10.2004 N
А33-1790/04-С2-Ф02-4291/04-С2, от 03.03.2005 N А58-3280/03-Ф02-787/05-С2, от
25.07.2005 N А19-4580/05-16-Ф02-3524/05-С2, от 18.10.2005 N А58-193/05-Ф02-
5021/05-С2, от 22.12.2005 N А19-6573/05-6-Ф02-6519/05-С2, от 04.05.2006 N А10-
8797/05-15-Ф02-1941/06-С2, от 16.08.2006 N А33-31683/05-Ф02-4097/06-С2, от
30.08.2006 N А33-21221/05-Ф02-4355/06-С2, от 04.10.2006 N А69-986/06-7-Ф02-
5112/06-С2; ФАС ДО от 12.11.2002 N Ф03-А51/02-1/2141, от 19.11.2002 N Ф03-
А51/02-1/2346, от 25.08.2003 N Ф03-А04/03-1/2008, от 12.09.2003 N Ф03-А73/03-
1/2196, от 23.12.2003 N Ф03-А59/03-1/3285, от 24.05.2004 N Ф03-А73/04-1/1083,
от 26.10.2004 N Ф03-А73/04-1/3016, от 30.11.2004 N Ф03-А73/04-1/3632, от
20.12.2005 N Ф03-А51/05-1/3499, от 11.04.2006 N Ф03-А51/06-1/644, от 27.06.2006
N Ф03-А51/06-1/1748, от 04.07.2006 N Ф03-А51/06-1/1759, от 22.08.2006 N Ф03-
А37/06-1/1917; ФАС ЗСО от 09.06.2003 N Ф04/2631-573/А03-2003, от 16.09.2003
N Ф04/4594-661/А67-2003, от 22.01.2004 N Ф04/361-2328/А45-2003, от 30.06.2005
N Ф04-4043/2005(12557-А03-13), от 08.12.2005 N Ф04-9028/2005(17913-А46-36),
от 14.09.2006 N Ф04-5993/2006(26491-А46-9), от 23.11.2006 N Ф04-
7770/2006(28550-А46-16); ФАС МО от 30.06.2003 N КГ-А41/4105-03, от
12.09.2003 N КГ-А40/6797-03, от 23.09.2003 N КГ-А40/6885-03, от 14.04.2004 N
КГ-А40/2417-04, от 19.04.2004 N КГ-А40/1920-04, от 21.04.2004 N КГ-А40/2674-
04, от 22.07.2004 N КГ-А40/6121-04, от 14.12.2004 N КГ-А41/11546-04, от
20.01.2005 N КГ-А40/12799-04, от 03.02.2005 N КГ-А40/13350-04, от 09.03.2005 N
КГ-А40/63-05, от 11.04.2005 N КГ-А40/2546-05, от 14.07.2005 N КГ-А40/6101-05,
от 28.07.2005 N КГ-А40/6518-05-П, от 09.09.2005 N КГ-А40/8313-05, от 16.12.2005
N КГ-А40/12191-05, от 26.01.2006 N КГ-А40/13740-05, от 01.02.2006 N КГ-
А40/13960-05, от 14.02.2006 N КГ-А40/264-06, от 05.05.2006 N КГ-А40/3287-06, от
15.05.2006 N КГ-А41/3765-06, от 23.05.2006N КГ-А40/4083-06, от 30.05.2006 N
КГ-А40/4491-06, от 13-20.07.2006 N КГ-А40/6278-06, от 03.11.2006 N КГ-
А40/10656-06-П; ФАС ПО от 04.11.2002 N А12-6427/02-С32, от 24.02.2004 N А72-
6040/03-К426, от 20.04.2004 N А06-2313-20/03, от 20.12.2005 N А72-2670/05-
26/153, от 16.02.2006 N А12-6119/05-С53, от 11.05.2006 N А12-24644/05-С7, от
18.09.2006 N А55-20411/05-38, ФАС СЗО от 26.09.2003 N А56-6359/03, от
14.10.2003 N А56-3288/03, от 20.10.2003 N А52/987/2003/-1, от 20.11.2003 N А56-
7138/03, от 25.03.2004 N А56-30314/03, от 26.04.2004 N А05-3666/03-157/23, от
21.02.2005 N А56-16444/04, от 21.04.2005 N А56-21269/04, от 23.05.2005 N А26-
12179/04-15, от 14.06.2005 N А21-1979/04-С2, от 25.11.2005 N А42-528/2005, от
24.01.2006 N А56-1618/2005, от 26.02.2006 N А56-8635/05, от 06.05.2006 N А56-
51458/04, от 06.10.2006 N А56-49761/2005; ФАС СКО от 11.11.2002 N Ф08-
4150/2002, от 05.02.2003 N Ф08-114/2003, от 04.03.2003 N Ф08-545/2003, от
15.07.2003 N Ф08-2405/2003, от 23.07.2003 N Ф08-2615/2003, от 28.08.2003 N
Ф08-3259/2003, от 07.10.2003 N Ф08-3812/2003, от 13.01.2004 N Ф08-5210/2003,
от 19.01.2004 N Ф08-5342/2003, от 23.03.2004 N Ф08-1020/2004, от 06.07.2004 N
Ф08-2823/2004, от 20.08.2004 N Ф08-3750/2004, от 25.11.2004 N Ф08-5564/2004,
от 29.11.2004 N Ф08-5645/2004, от 28.03.2005 N Ф08-615/2005, от 09.06.2005 N
Ф08-2397/2005, от 10.08.2005 N Ф08-3284/2005, от 21.09.2005 N Ф08-4195/2005,
от 29.09.2005 N Ф08-4272/2005, от 05.10.2005 N Ф08-4482/2005, от 13.10.2005
N Ф08-4263/2005, от 25.10.2006 N Ф08-4740/2006, от 08.11.2006 N Ф08-5646/2006,
от 30.11.2006 N Ф08-6106/2006; ФАС УО от 14.01.2003 N Ф09-1641/02-ГК, от
05.08.2003 N Ф09-2060/03-ГК, от 02.10.2003 N Ф09-2814/03-ГК, от 07.06.2004 N
Ф09-1644/04-ГК, от 21.10.2004 N Ф09-3508/04-ГК, от 30.06.2005 N Ф09-1950/05-
С6, от 11.01.2006 N Ф09-3929/05-С5 и N Ф09-4400/05-С5; ФАС ЦО от 20.10.2003
N А35-2063/03-С9, от 15.01.2004 N А14-917-03/20/8, от 11.03.2004 N А35-1046/03-
С20, от 15.07.2004 N А36-248/13-03, от 01.02.2005 N А35-2660/04-С22, от
25.04.2005 N А36-221/6-04, от 30.05.2005 N А35-7005/04-С20, от 13.10.2005
N А08-12574/04-10, от 30.11.2005 N А62-6214/04, от 05.12.2005 N А64-7612/04-14,
от 16.01.2006 N А62-4297/04, от 21.06.2006 N А35-3450/05-С30, от 06.07.2006 N
А08-12810/05-3, от 12.12.2006 N А14-27465/2005/920/2, от 25.12.2006 N А68-
113/ГП-1-05.
*(487) Не путать с ответственностью по принципу генерального деликта,
т.е. с ответственностью без вреда (убытков). Ответственность объективная -
ответственность, наступающая независимо от наличия или отсутствия вины
(субъективного фактора), но, непременно, за вред или ущерб - умаление
субъективного права или законного интереса; ответственность по принципу
генерального деликта - ответственность, наступающая независимо от наличия или
отсутствия вреда (ущерба), т.е. за одни только объективно противоправные
действия (нарушение нормы закона).
*(488) В том числе постановления от 11.04.2005 N КГ-А40/2546-05, от
13.04.2005 N КГ-А40/2640-05, от 18.04.2005 N КГ-А40/2766-05, от 13.05.2005 N
КГ-А40/3390-05, от 13.05.2005 N КГ-А40/3480-05, от 16.05.2005 N КГ-А40/3558-
05, от 17.05.2005 N КГ-А40/3616-05, от 26.05.2005 N КГ-А40/4067-05, от
02.06.2005 N КГ-А40/4390-05, от 06.06.2005 N КГ-А40/4485-05, от 21.06.2005 N
КГ-А40/5182-05, от 09.08.2005 N КГ-А40/7066-05, от 10.08.2005 N КГ-А40/7069-
05.
*(489) См.: постановления ФАС ВВО от 01.08.2003 N А43-376/03-27-14, от
15.03.2004 N А82-153/2003-Г/5, N А82-154/2003-Г/5 и N А82-155/2003-Г/5, от
15.12.2004 N А17-284/20/13, от 20.12.2004 N А39-2959/2004-174/16, от 29.12.2004
N А39-2696/2003-204/8, от 06.06.2005 N А82-11100/2004-1, от 01.03.2006 N А11-
7524/2005-К1-14/410, от 09.11.2006 N А39-1505/2006-186/5; ФАС ВСО от
05.02.2003 N А19-4037/02-14-Ф02-27/03-С2, от 17.07.2003 N А58-423/03-Ф02-
2117/03-С2, от 16.03.2004 N А33-8326/03-С2-Ф02-749/04-С2, от 02.06.2004 N А33-
11642/03-С2-Ф02-1911/04-С2, от 20.10.2004 N А33-1790/04-С2-Ф02-4291/04-С2, от
25.11.2004 N А19-5207/04-17-Ф02-4430/04-С2, от 06.03.2006 N А33-13035/05-Ф02-
794/06-С2, от 30.06.2006 N А33-5739/05-Ф02-3069/06-С2, от 22.11.2006 N А19-
14483/06-53-Ф02-6247/06-С2, от 21.12.2006 N А33-7633/06-Ф02-6994/06-С2; ФАС
ДО от 19.11.2002 N Ф03-А51/02-1/2346, от 10.12.2002 N Ф03-А49/02-1/2584, от
11.07.2003 N Ф03-А51/03-1/1593, от 06.04.2004 N Ф03-А51/04-1/563, от 05.05.2004
N Ф03-А51/04-1/826, от 25.05.2004 N Ф03-А51/04-1/1163, от 21.09.2004 N Ф03-
А59/04-1/2558, от 04.10.2004 N Ф03-А73/04-1/2145, от 20.10.2004 N Ф03-А73/04-
1/2941, от 09.03.2005 N Ф03-А73/04-1/4499 и N Ф03-А73/04-1/4500, от 22.04.2005
N Ф03-А51/04-1/4618, от 23.05.2005 N Ф03-А59/05-1/891, от 21.02.2006 N Ф03-
А73/05-1/5042, от 25.04.2006 N Ф03-А51/06-1/1351, от 13.06.2006 N Ф03-А51/06-
1/2014, от 20.06.2006 N Ф03-А73/06-1/1514, от 28.07.2006 N Ф03-А73/06-1/2259,
от 08.08.2006 N Ф03-А24/06-1/2427, от 15.08.2006 N Ф03-А73/06-1/1511, от
17.10.2006 N Ф03-А73/06-1/2864, от 24.10.2006 N Ф03-А73/06-1/3101; ФАС ЗСО
от 22.09.2003 N Ф04/4889-857/А70-2003, от 29.03.2004 N Ф04/1658-309/А46-2004,
от 19.01.2005 N Ф04-8838/2004(7089-А46-21), от 15.08.2005 N Ф04-
5235/2005(13924-А03-22); ФАСМО от 13.03.2003 N КГ-А41/1114-03-п, от
04.08.2006 N КГ-А40/6854-06, от 09.11.2006 N КГ-А41/9918-06; ФАС ПО от
13.01.2004 N А65-6162/03-СГ3-14, от 09.03.2004 N А65-15267/03-СГ2-20, от
16.03.2004 N А65-15265/03-СГ2-20, от 03.06.2004 N А72-9200/03-Р624, от
08.07.2004 N А72-1155/04-22-17, от 27.07.2004 N А49-2414/03-107/14, от
05.08.2004 N А65-19393/03-СГ2-3, от 24.08.2004 N А55-1990/04-40, от 14.09.2004
N А12-4043/04-С12, от 16.12.2004 N А49-3729/04-164/26, от 08.02.2005 N А55-
17337/2003-2, от 25.03.2005 N А57-4064/04-13, от 24.05.2005 N А72-6536/04-
24/273, от 29.05.2006 N КГ-А40/4413-06, от 22.06.2006 N А12-31576/05-C35-V47,
от 13.07.2006 N А55-34156/05-24; ФАС СЗО от 19.01.2004 N А21-5254/03-С2, от
22.07.2004 N А66-6468-03, от 25.08.2004 N А13-2498/04-03, от 25.11.2005 N А42-
528/2005, от 08.12.2005 N А56-41472/04, от 14.08.2006 N А05-4099/2005-23, N
А26-938/2005-14 от 30.03.2006, N А05-6482/04-17 от 13.06.2006, N А13-2132/2006-
16; ФАС СКО от 19.02.2003 N Ф08-332/2003, от 24.06.2003 N Ф08-2030/2003, от
15.07.2003 N Ф08-2405/2003, от 23.07.2003 N Ф08-2615/2003, от 13.01.2004
N Ф08-5210/2003, от 19.01.2004 N Ф08-5342/2003 и N Ф08-5362/2003, от
23.03.2004 N Ф08-1020/2004, от 19.05.2004 N Ф08-1612/2004, от 14.09.2004 N
Ф08-3875/2004, от 12.10.2004 N Ф08-4329/2004, от 14.10.2004 N Ф08-4298/2004,
от 25.11.2004 N Ф08-5564/2004, от 26.01.2005 N Ф08-6451/2004, от 10.03.2005 N
Ф08-751/2005, от 23.03.2005 N Ф08-1020/2005, от 28.03.2005 N Ф08-615/2005, от
21.04.2005 N Ф08-1499/2005, от 27.04.2005 N Ф08-1233/2005, от 14.07.2005 N
Ф08-2906/2005, от 07.09.2005 N Ф08-4049/2005, от 20.09.2005 N Ф08-4084/2005,
от 05.10.2005 N Ф08-4482/2005, от 13.10.2005 N Ф08-4263/2005, от 06.12.2005 N
Ф08-5830/2005; ФАС УО от 02.10.2003 N Ф09-2814/03-ГК, от 18.11.2003 N Ф09-
1662/03-ГК, от 31.05.2004 N Ф09-1635/04-ГК, от 31.05.2004 N Ф09-1635/04-ГК, от
01.06.2004 N Ф09-1637/04-ГК, от 11.08.2004 N Ф09-2527/04-ГК, от 24.08.2004 N
Ф09-2722/2004-ГК, от 14.10.2004 N Ф09-3401/04-ГК, от 03.03.2005 N Ф09-394/05-
ГК, от 10.03.2005 N Ф09-1637/04-ГК, от 18.07.2005 N Ф09-2527/04-С6, от
03.10.2005 N Ф09-3212/05-С4, от 31.10.2005 N Ф09-1632/04-С4, от 09.11.2005 N
Ф09-3698/05-С6 и N Ф09-3699/05-С6, от 10.01.2006 N Ф09-4359/05-С3, от
07.02.2006 N Ф09-120/06-С5, от 27.02.2006 N Ф09-1012/06-С4, от 12.05.2006 N
Ф09-3591/06-С3, от 12.05.2006 N Ф09-3617/06-С6, от 19.06.2006 N Ф09-4186/06-
С3, от 19.10.2006 N Ф09-9569/06-С4, от 24.10.2006 N Ф09-9409/06-С5; ФАС ЦО от
09.09.2003 N А64-4803/02-5, от 08.07.2004 N А36-171/3-03, от 17.12.2004 N А64-
1779/04-8, от 09.03.2005 N А14-7412-2004/276/31, от 26.12.2005 N А23-1378/05Г-
16-101, от 13.03.2006 N А35-3784/05-С20, от 13.06.2006 N А36-4508/2005, от
14.08.2006 N А64-11160/05-9, от 22.08.2006 N А14-1250/2003/30/31, от 11.09.2006
N А14-19716/2005/574/2.
*(490) При этом рассуждения в скобках обыкновенно даже не пишутся - они
подразумеваются, видимо, как вполне естественные, сами собой разумеющиеся и
ни в каких объяснениях не нуждающиеся. Редчайшее исключение -
постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2001 N 633/01.
*(491) Другой вопрос - с какой целью было дано такое разъяснение? Увы,
как выясняется при изучении постановления, дано оно было вовсе не для того,
чтобы привлечь к предпринимательской ответственности учреждение, а,
напротив, чтобы "отмазать" от такой ответственности муниципальное унитарное
предприятие...
*(492) Что вполне логично и само собой понятно: оспаривание подобных
сделок привело бы к необходимости "вливания" в учреждение еще больших
объемов финансовых ресурсов.
*(493) Кажется, единственное исключение в этом отношении представляют
собой постановления Президиума ВАС РФ от 28.07.1998 N 3530/98 и N 3533/98, в
которых отмечено, что недостаточность бюджетного финансирования, приведшая
к отсутствию у должника денежных средств, необходимых для уплаты долга по
обязательству, связанному с осуществлением им предпринимательской
деятельности, в соответствии с п. 3 ст. 401 ГК, не является основанием для
освобождения должника от гражданско-правовой ответственности (в данных
делах речь шла об обязательствах уплаты процентов, предусмотренных ст. 395
ГК). К сожалению, позднее Президиум не признал более ни разу
предпринимательского характера за обязательствами государственных и
муниципальных учреждений.
Исключение на уровне окружных арбитражных судов - постановления ФАС
СЗО от 02.08.2004 N А56-22540/03 ("Поскольку между сторонами заключен
договор на оказание платных взаимных услуг, п. 1 ст. 401 ГК в данном случае не
может применяться") и от 14.01.2005 N А56-22397/04, N А56-22398/04 ("...суд
первой инстанции, отказывая в удовлетворении требования о взыскании
процентов за неисполнение денежного обязательства, не мотивировал
применение п. 1 ст. 401 ГК").
*(494) Из той же серии - постановление ФАС УО от 12.05.2006 N Ф09-
3617/06-С6, где, разрешая вопрос об условиях применения ответственности по ст.
395 ГК, суд отметил, что "...указанная норма права (т.е. ст. 395 ГК. - В.Б.) не
содержат указания на то, что ответственность за данное правонарушение
наступает независимо от вины". Действительно, не содержит. Но почему же это
обстоятельство исключает применение общей нормы - п. 3 ст. 401 ГК, согласно
которой любые меры ответственности за нарушение предпринимательских
обязательств (в том числе проценты, взимаемые по ст. 395) применяются к
нарушителю независимо от его вины?
*(495) Весьма примечательно наименование истца: "Федеральное
государственное унитарное предприятие "684 база материально-технического
снабжения"" - дочернее предприятие федерального государственного унитарного
предприятия "1470 управление материально-технического обеспечения
Министерства обороны РФ".
*(496) См. также: ФАС СКО от 06.07.2004 N Ф08-2823/2004, от 20.08.2004
N Ф08-3750/2004, от 25.11.2004 N Ф08-5564/2004, от 29.11.2004 N Ф08-5645/2004,
от 28.09.2005 N Ф08-4452/2005, от 29.09.2005 N Ф08-4272/2005, от 08.11.2006 N
Ф08-5646/2006; ФАС УО от 03.08.2004 N Ф09-2407/04-ГК, от 19.08.2004 N Ф09-
2630/04-ГК, от 09.02.2005 N Ф09-137/05-ГК, от 13.10.2005 N Ф09-4555/04-С5;
ФАС ЦО от 27.04.2006 N А54-6016/2005-С15.
*(497) См. также: постановления ФАС МО от 29.01.2004 N КГ-А40/11390-
03 и от 24.03.2005 N КГ-А40/2064-05; ФАС ПО от 03.09.2004 N А55-16477/03-24 и
от 29.11.2005 N А65-2844/05-СГ2-24; ФАС СКО от 09.06.2005 N Ф08-2397/2005;
ФАС ЦО от 01.02.2005 N А35-2660/04-С22.
*(498) В деле фигурировал договор, по условиям которого исключалась
безвиновная ответственность исполнителя по договору на оказание услуг по
охране объекта. См. также постановления того же ФАС ВВО от 25.08.2004 N А43-
15001/2003-20-479, от 20.04.2005 N А43-16876/2004-20-658, от 12.04.2006 N А29-
5126/2005-2э, а также ФАС ДО от 11.04.2006 N Ф03-А73/06-1/316, которыми
отделы вневедомственной охраны также привлекались к ответственности за
виновное нарушение обязательств, но уже безотносительно к вопросу о том,
исключалась ли безвиновная предпринимательская ответственность договорами
или нет. Ср. с постановлением ФАС ЦО от 13.10.2005 N А08-12574/04-10, в
котором, напротив, вполне основательно применен п. 3 ст. 401 ГК.
*(499) Спор возник из договора на техническое обслуживание здания,
условиями которого вводился принцип виновной ответственности исполнителя за
ущерб, причиненный аварией в отопительной системе.
*(500) Договором поставки было предусмотрено, что ответственность за его
одностороннее расторжение по инициативе покупателя наступает для последнего
лишь в случае его вины.
*(501) Договором была предусмотрена ответственность на тот случай, "если
сделка не состоялась" по вине продавца.
*(502) "П. 8.2 договора... предусмотрено освобождение сторон от любой
ответственности за невыполнение ими обязательств по договору, если
невыполнение произошло вследствие отсутствия финансирования в необходимом
объеме".
*(503) Аналогичные дела - см. постановления ФАС ВВО от 09.11.2005 N
А39-1832/2005-95/8; ФАС ВСО от 10.09.2003 N А10-6012/02-Ф02-2819/03-С2, от
06.11.2003 N А74-1570/03-К1-Ф02-3840/03-С2, от 09.03.2004 N А74-2477/03-К1-
Ф02-652/04-С2, от 28.02.2005 N А10-5033/04-15-Ф02-522/05-С2; ФАС ДО от
15.06.2004 N Ф03-А51/04-1/1444; ФАС ЗСО от 06.12.2005 N Ф04-
7994/2005(16730-А45-36), от 06.04.2006 N Ф04-1598/2006(20847-А45-12), от
22.08.2006 N Ф04-5283/2006(25625-А27-36); ФАС МО от 14.09.2004 N КГ-
А40/7959-04, от 03.02.2005 N КГ-А40/13385-04, от 04.04.2006 N КГ-А40/1113-06;
ФАС ПО от 23.12.2002 N А55-8887/00-20, от 27.02.2003 N А57-3777/02-6-13, от
27.06.2003 N А12-12819/02-С22, от 23.08.2005 N А72-2342/05-24/163, от
10.01.2007 N А49-1991/06; ФАС СЗО от 20.07.2005 N А56-32547/04, от 22.12.2005
N А42-13891/04-13; ФАС СКО от 24.05.2004 N Ф08-1979/2004, от 07.09.2004 N
Ф08-4106/2004, от 11.10.2004 N Ф08-4126/2004, от 22.02.2005 N Ф08-6584/2004,
от 12.05.2005 N Ф08-1452/2005, от 25.05.2005 N Ф08-2004/2005, от 18.07.2005 N
Ф08-2897/2005, от 19.10.2005 N Ф08-4832/2005, от 03.08.2006 N Ф08-3647/2006,
от 27.09.2006 N Ф08-4712/2006, от 05.10.2006 N Ф08-4964/2006; ФАС УО от
25.06.2003 N Ф09-1069/03-ГК, от 21.07.2003 N Ф09-1862/03-ГК, от 11.03.2004 N
Ф09-562/04-ГК, от 22.03.2004 N Ф09-690/04-ГК, от 30.03.2004 N Ф09-770/04-ГК,
от 20.12.2004 N Ф09-4190/04-ГК, от 14.07.2005 N Ф09-1681/05-С4, от 05.12.2005 N
Ф09-3953/05-С4, от 17.01.2006 N Ф09-4427/05-С4, от 18.01.2006 N Ф09-4428/05-
С4, от 25.01.2006 N Ф09-4518/05-С3, от 08.08.2006 N Ф09-6737/06-С4; ФАС ЦО от
05.08.2003 N А48-277/03-5.
*(504) См. об этом упомянутое выше постановление ФАС УО от 30.03.2004
N Ф09-770/04-ГК.
*(505) См. также постановление ФАС МО от 18.05.2004 N КГ-А40/3621-04,
в котором ст. 402 ГК применена для того, чтобы обосновать тезис о
распространении последствий процессуальных упущений, допущенных
недостаточно компетентным представителем ответчика, на самого ответчика.
См. еще постановления ФАС МО от 11.11.2004 N КА-А40/10220-04 и ФАС
ПО от 21.04.2005 N А65-28242/04-СА2-38, от 16.06.2006 N А65-38712/2005-СА2-
38, в которых неправильные действия работника юридического лица
рассматриваются как основание для административной ответственности
(административное правонарушение) со стороны самого этого юридического
лица.
*(506) Иначе - постановления ФАС ЗСО от 10.07.2003 N Ф04/3214-956/А27-
2003; ФАС МО от 11.05.2006 N КГ-А40/2737-06.
*(507) Иначе - постановление ФАС ЗСО от 31.03.2004 N Ф04/1618-341/А03-
2004.
*(508) Иначе - постановление ФАС ЗСО от 31.03.2004 N Ф04/1618-341/А03-
2004.
*(509) Заставляли кредиторов доказывать свою невиновность также ФАС
ВВО (постановление от 08.11.2005 N А29-10404/2004-2э), ФАС ДО
(постановления от 18.12.2002 N Ф03-А73/02-1/2587, от 04.03.2003 N Ф03-А73/03-
1/248, от 09.03.2004 N Ф03-А73/04-1/268, от 27.09.2004 N Ф03-А04/04-1/2512, от
31.01.2006 N Ф03-А04/05-1/4626), ФАС МО (от 26.06.2003 N КГ-А40/4024-03, от
12.05.2004 N КГ-А40/3340-04-П, от 28.02.2006 N КГ-А40/940-06, от 27.09.2006 N
КГ-А40/9279-06), ФАС ПО (постановление от 12.04.2004 N А57-9225/03-2), ФАС
СКО (постановления от 14.04.2003 N Ф08-1102/2003, от 08.12.2005 N Ф08-
5559/2005, от 11.05.2006 N Ф08-1904/2006), ФАС УО (постановления от
01.11.2004 N Ф09-3625/04-ГК, от 09.11.2004 N Ф09-3750/04-ГК), ФАС ЦО
(постановления от 26.10.2005 N А64-2842/05-5, от 24.08.2006 N А35-4088/05-С24).
*(510) См. об этом также: ФАС ВВО от 09.02.2005 N А28-12476/2004-
268/24, от 31.10.2005 N А28-2085/2005-10/7, от 31.01.2006 N А29-3805/2005-1э, от
26.02.2006 N А82-84/2003-Г/7; ФАС ВСО от 05.02.2003 N А78-5167/02-С1-26/73-
Ф02-32/03-С2, от 16.02.2006 N А58-6357/04-Ф02-264/06-С2; ФАС ЗСО от
16.09.2003 N Ф04/4594-661/А67-2003, от 18.09.2003 N Ф04/4698-136/А02-2003, от
10.03.2005 N Ф04-985/2005(9150-А27-36), от 16.03.2006 N Ф04-4821/2005(20161-
А70-20); ФАС МО от 31.12.2002 N КГ-А40/8374-02, от 27.02.2003 N КГ-А40/680-
03, от 28.11.2006 N КГ-А40/11240-06; ФАС ПО от 06.02.2003 N А65-6644/2002-
СГ2-6, от 31.08.2006 N А65-8240/2006-СГ3-12; ФАС СЗО от 01.12.2004 N А56-
7522/04, от 11.04.2005 N А56-35809/03, от 29.09.2005 N А56-47162/04, от
19.02.2007 N А05-8009/2006-3; ФАС СКО от 25.01.2006 N Ф08-6101/2005, от
06.06.2006 N Ф08-1951/2006, от 29.11.2006 N Ф08-5742/2006, от 14.12.2006 N
Ф08-5922/2006; ФАС УО от 27.08.2003 N Ф09-2307/03-ГК, от 20.05.2004 N Ф09-
1492/04-ГК, от 13.07.2005 N Ф09-1747/05-С5.
*(511) Что естественно, ибо в ней предлагается учитывать не всякую вину
потерпевшего, а только умысел и грубую неосторожность. Кроме того, п. 3 ст.
1083 ГК разрешает суду учитывать имущественное положение причинившего
вред гражданина, чего не позволяет делать п. 1 ст. 404.
См. однако совершенно уникальное в своем роде постановление ФАС ПО
от 19.04.2005 N А65-16969/2004-СГ2-6, в котором отмечается, что судом учтен
"...довод о тяжелом материальном положении ответчика... вследствие чего сумма
взысканных процентов уменьшена с учетом правил ст. 404 ГК". Комментарием
здесь может служить, вероятно, только постановление ФАС СКО от 06.06.2006 N
Ф08-1951/2006, отменившее подобное решение нижестоящего суда со следующей
формулировкой: "Ссылка суда первой инстанции на целесообразность
соблюдения баланса интересов сторон и риска предпринимательской
деятельности... противоречит ст. 404 ГК РФ".
*(512) Иначе - см. постановление ФАС СЗО от 24.07.2006 N А42-7052/2005;
обоснование - предъявление иска за пределами исковой давности.
*(513) Противоположное решение - см. постановление ФАС ЦО от
22.09.2006 N А14-13746/2004-1289.
*(514) Иначе - см. постановление ФАС СЗО от 11.07.2005 N А05-24655/04-
23.
*(515) Иначе (впрочем, главным образом по процессуальным
соображениям) высказался ФАС МО (постановление от 26.02.2004 N КГ-А40/654-
04).
*(516) Обратим внимание на то, что в ст. 409 ГК законодатель "развел"
деньги и имущество, поместив в текст нормы следующее уточнение:
"...предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей
имущества и т.п.)".
*(517) Например, лицо А должно лицу Б. 100 руб., последнее, в свою
очередь, должно лицу А. 80 руб. Для того чтобы лицо Б. могло зачесть свой долг
перед А. (80 руб.) своим требованием к этому же лицу (на сумму 100 руб.), срок
должен наступить именно по этому требованию - требования Б. к А.
*(518) Так, в одном из дел, рассмотренных ФАС СЗО, содержится
следующее высказывание: в соответствии с п. 2 ст. 154, ст. 410 ГК зачет как
способ прекращения обязательства является односторонней сделкой, для
совершения которой необходимы определенные условия (см. постановление ФАС
СЗО от 16.07.2003 N А26-305/03-212). Недавно это мнение было также
поддержано и ВАС РФ (см. постановление Президиума от 22.03.2006 N 12595/05).
*(519) Аналогичное правило установлено в качестве последствия введения
финансового оздоровления (ст. 81 Закона о банкротстве).
*(520) В действующем законе это свойство прямо не выражено. Но оно
весьма последовательно проводится в обзоре практики рассмотрения споров,
связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных
требований (см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N
65, п. 3).
*(521) Любопытно, что по одному из дел истец, который в первой
инстанции заявил об отказе от иска, пытался обжаловать определение суда о
прекращении производства в связи с отказом истца от иска именно по той
причине, что отказ от иска, предметом которого является исполнение
обязательства, представляет собой прощение долга и потому незаконен в случае,
если истцом и ответчиком по делу являются коммерческие организации. Суд,
впрочем, эту аргументацию отверг и оставил определение суда первой инстанции
в силе (см. постановление ФАС ДО от 17.11.2003 N Ф03-А73/03-1/2825).
*(522) Утратили силу в соответствии с изданием постановления
Правительства РФ от 18.05.2005 N 310 "Об утверждении Правил оказания услуг
местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи".
*(523) Аналогичное понимание сути договора содержалось и в ГК РСФСР
1964 г. В определении договора, установленном ГК РСФСР 1922 г., акцент был
смещен в сторону ответа на вопрос о моменте совершения (заключения) договора
(ст. 130: "Договор признается заключенным, когда стороны выразили друг другу -
в подлежащих случаях в требуемой законом форме - согласие по всем
существенным пунктам").
Подобное понимание договора вообще характерно в целом для всего
континентального права. Достаточно сравнить ст. 420 ГК с п. 1 ст. 213 кн. 6
Гражданского кодекса Нидерландов и ст. 1321 Гражданского кодекса Италии.
Такое положение является результатом утвердившейся в конце XIX в.
классической теории гражданско-правового договора. Об этом см.: Бекленищева
И.В. Генезис понятия правового договора в западной теории права//Южно-
уральский юридический вестник. 2001. N 5-6. С. 96.
*(524) Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.
С. 95; Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. М., 1972. С.
85; Яковлев В.Ф. Гражданско-правовое регулирование имущественных
отношений. Свердловск, 1972. С. 90.
*(525) Освещая данный вопрос, попытаемся показать, что подход,
предложенный Президиумом ВАС РФ в информационном письме от 16.02.2001 N
59, не вполне учитывает природу смешанного договора как цельной конструкции,
порок какого-либо элемента которой влечет негативные последствия для всего
правоотношения, так и конструкции синкретической, сочетающей в себе главные
и вспомогательные условия.
*(526) В арбитражной практике суды по-разному квалифицируют сделки,
совершенные с нарушением правил о регистрации: в одних случаях признают
незарегистрированные сделки недействительными, в других - незаключенными.
Первый подход отражен, например, в постановлениях ФАС ЗСО от 08.11.2005 N
Ф04-7889/2005(16587-А46-20); ФАС ВВО от 01.08.2000 N А11-1033/2000-К1-
13/47. Такому подходу дается следующее объяснение. Согласно ч. 2 ст. 658 ГК
договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается
заключенным с момента ее осуществления. В силу ст. 165 ГК несоблюдение
требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность.
Договор аренды названного имущественного комплекса контрагентами не
зарегистрирован, поэтому суд правомерно признал его ничтожной сделкой по ст.
168 ГК и привел стороны в первоначальное положение.
Противоположный подход основывается на следующем. Суд признал
ошибочными доводы о том, что в соответствии со ст. 165 ГК несоблюдение
требования государственной регистрации сделки влечет ее недействительность,
так как применению подлежит не общая, а специальная норма права - ст. 651 ГК,
предусматривающая, что договор аренды считается заключенным с момента его
регистрации (постановление ФАС ВСО от 19.02.2004 N А74-2134/03-К1-Ф02-
363/04-С2). Аналогичен и подход ФАС СЗО, выраженный в постановлениях от
15.11.1999 N А05-2221/99-8/13 и от 15.03.1999 N А56-20181/98, а также ФАС ЗСО
(постановление от 29.11.2005 N Ф04-8504/2005(17295-А46-10)).
Весьма оригинальный вывод сделал ФАС ДО в постановлении от
16.11.2004 N Ф03-А51/04-1/3316. Судом установлено, что договор аренды до
настоящего времени остался незарегистрированным, в связи с чем он правомерно
признан незаключенным по правилам п. 3 ст. 433 ГК. Факт признания договора
незаключенным влечет за собой последствия недействительности сделки (ст. 167
ГК), поэтому требования истца о возврате полученного по договору имущества и
о взыскании неосновательного обогащения являлись обоснованными и
удовлетворены на основании ст. 1102, 1105 ГК. В данном случае суд округа
смешал разные по своей сути последствия - реституцию (как последствие
недействительности сделки) и кондикцию (как последствие незаключенного
договора).
*(527) Речь идет об одной из спорных в цивилистической доктрине
конструкций иррегулярной поклажи. Споры вокруг природы иррегулярного
хранения во многом, как представляется, обусловлены тем обстоятельством, что
законодатель, допуская возможность смешения однородных вещей в процессе
хранения, не указал тот правовой титул, на основании которого вещь находится
во владении хранителя. Смысл иррегулярного хранения видится в том, что
поклажедатель, не имея временной возможности держать некое количество
родовых вещей, отчуждает их с условием, чтобы по истечении определенного
срока (или по первому требованию) иметь возможность получить их аналог. При
этом поклажедателю возвращается равное или обусловленное сторонами
количество вещей того же рода и качества.
*(528) ФАС СКО. Тематическое обобщение за второе полугодие 2002 года
(Практика рассмотрения споров по обязательствам из договоров хранения и
комиссии).
*(529) В противном случае придется признать, что родовые вещи,
подвергшиеся смешению, тем не менее каким-то образом сохраняют свою
индивидуальность, что в свою очередь позволяет доказать ненадлежащее
исполнение ответчиком принятого на себя обязательства.
*(530) Данный пример (при всем нашем несогласии с конечным выводом
суда) свидетельствует о том, что договор простого товарищества не может
представлять собой конструкцию смешанного договора, поскольку, в противном
случае, получается абсурдная ситуация: простое товарищество, будучи уже само
по себе смешанным договором - смешивается еще с какой-либо поименованной
договорной конструкцией!
*(531) См., например: Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о
ценных бумагах. М., 1994. С. 82; Советское гражданское право: учебник. Т. 2/под
ред. С.Н. Братуся. М, 1951. С. 217. Г. Дернбург отмечает, что договору займа
может предшествовать соглашение о предоставлении займа - pacta de mutuo
dando, которое, впрочем, утрачивает силу, если будущий заемщик к моменту
выдачи займа окажется несостоятельным.
*(532) Судя по всему, к такому выводу пришел и М.И. Брагинский при
сопоставлении следующих ситуаций: сторона отказывается передать имущество
после: а) согласования всех необходимых условий займа; б) заключения
предшествующего займу предварительного договора. В первом случае, поскольку
речь идет о незавершенном юридическом составе, характерном для любого
реального договора (согласование воли плюс передача имущества), такой договор
следует признать незаключенным. Применительно ко второй ситуации
необходимо отличать случаи незавершенного юридического состава от тех, при
которых юридические факты, составляющие неполный юридический состав,
одновременно являются достаточными для возникновения других прав и
обязанностей. При этом ученый ссылается на опыт ГК 1922 г., допускавшем
подобную конструкцию (см. ст. 218, 219). См.: Брагинский М.П., Витрянский В.В.
Договорное право. М. 1997. С. 315. Е.А. Павлодский, рассматривая указанный
вопрос, сделал вывод о том, что при заключении предварительного договора, в
котором определены существенные условия будущего договора займа,
заимодавец обязан в установленные предварительным договором сроки
заключить договор займа, т.е. предоставить заемщику оговоренную денежную
сумму. См.: Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М.,
2000. С. 5.
*(533) См.: Советское гражданское право: учебник. М., 1983. С. 33 (автор -
В.А. Дозорцев); Гражданское право: учебник. В 3 т. Т. 1./под ред. А.П. Сергеева,
Ю.К. Толстого. М., 2003. С. 105 (автор - Н.Д. Егоров); Гражданское право:
учебник. В 2 т. Т. 1/отв. ред. Е. А. Суханов. М. 1998. С. 327 (автор - B.C. Ем).
*(534) В литературе по данному вопросу была высказана следующая точка
зрения: "Для того чтобы основной договор был заключен, обычно достаточно
волеизъявления одной из сторон, а вторая сторона, поскольку все условия
договора уже согласованы, обязана только выполнить требующиеся от нее
формальности, чтобы основной договор считался заключенным". См.: Кучер А.
Преддоговорные соглашения в соответствии с российским законодательством и
некоторыми иными правовыми системами//Хозяйство и право. 2002. N 11. С. 102.
Мы не считаем возможным согласиться с данным суждением, поскольку, если это
было бы действительно так, то в п. 5 ст. 429 ГК просто не было бы надобности.
*(535) О необоснованности введения в законодательство регистрируемых
договоров написано достаточно много, и нам лишь остается солидаризироваться с
теми, кто полагает, что обязательность регистрации договоров с недвижимостью
является необоснованным "удвоением" системы регистрации прав на
недвижимость (см. Концепцию развития гражданского законодательства о
недвижимом имуществе/отв. ред. В.В. Витрянский. М., 2003).
*(536) См. постановления ФАС ВВО от 22.11.2004 N А82-5138/2003-4; ФАС
ВСО от 24.01.2007 N А69-1248/06-8-Ф02-7389/06-С2; ФАС ЗСО от 06.03.2007 N
Ф04-815/2007(31774-А45-30); ФАС ПО от 24.01.2000 N А12-2130/99-С20.
*(537) Утратил силу в соответствии с Федеральным законом от 07.07.2003 N
126-ФЗ "О связи".
*(538) Как правило, практика проводит разграничение между нарушениями,
осуществленными в период проведения самих торгов, и нарушениями,
допущенными при совершении сделок, заключенных по итогам торгов. Так, дело
о признании торгов ничтожной сделкой направлено на новое рассмотрение,
поскольку предъявление требования о признании недействительной сделки,
совершенной по результатам торгов, и о применении ее последствий возможно
только в том случае, если основаниями недействительности сделки явились
нарушения, не относящиеся к процедуре подготовки и проведения торгов (см.
постановления ФАС ВСО от 26.12.2005 N А10-1946/05-Ф02-6072/05-С2; ФАС
ЗСО от 04.09.2003 N Ф04/4340-1234/А27-2003; ФАС МО от 04.09.2002 N КГ-
А40/5833-02-А,-2).
*(539) Можно привести такой пример, который еще более наглядно
подчеркивает правильность этого тезиса. Сторона обратилась в суд с иском о
расторжении договора аренды. Суд установил, что предметом договора аренды
является аренда недвижимого имущества сроком на пять лет, однако сам договор
аренды не был зарегистрирован в органе по регистрации прав на недвижимое
имущество и сделок с ним. Суд в иске отказал, указав, что договор аренды между
сторонами не заключен, следовательно, отсутствует и предмет для расторжения
(см. постановление ФАС ЦО от 22.05.2003 N А64-146/02-9).
*(540) Изучение судебной практики применения ст. 450 ГК позволило нам
сделать два общих вывода скорее статистического характера. Во-первых, в
подавляющем (около 90 %) большинстве случаев предметом споров является
расторжение договора аренды, что может быть объяснено тем, что аренда -
длящееся правоотношение и расторжение договора аренды - эффективный способ
защиты прав арендодателя. В отношении иных договоров стороны выбирают
иные способы защиты, не прибегая к искам о расторжении договора, так как их
эффективность в этих случаях является невысокой. И второе наблюдение.
Количество дел о расторжении договоров, рассмотренных ФАС МО, резко (в 3 и
более раза) превышает количество аналогичных дел, рассмотренных любым
другим из окружных судов. И опять же, большинство дел о расторжении
договоров, рассмотренных ФАС МО, составляют дела о расторжении договоров
аренды недвижимого имущества (зданий, нежилых помещений, земельных
участков) г. Москве и Московской области. Объяснение этому факту может быть
дано следующее. Высокая доходность столичной недвижимости стимулирует
собственников к наиболее эффективному ее использованию, в том числе и
посредством аренды. Арендаторы, нарушающие условия аренды, существенно
нарушают экономические интересы собственников высокодоходного имущества,
и поэтому последние намного чаще прибегают к искам о расторжении договоров
аренды, чем это имеет место в других регионах.
*(541) Нами было просмотрено примерно 900 судебных актов, в которых
так или иначе обсуждались нормы ст. 451 ГК.