LA CESION DE POSICION CONTRACTUAL

1. GENERALIDADES:

De acuerdo con el artículo 1351 del Código Civil el contrato es el acuerdo de dos o más
partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.

De la Puente (1978). Expresa: Las obligaciones, cualquiera que sea su naturaleza,

pueden modificarse objetivamente o subjetivamente. El primer caso ocurre cuando, sin
variar los sujetos de la obligación, esto es el acreedor y el deudor, la prestación debida
sufre alguna alteración, bien sea en sí misma, como el fraccionamiento del pago, bien
en su sustitución por otra, como la dación en pago. La modificación subjetiva se produce
en aquellos casos en que, permaneciendo invariada la obligación, bien sea se aumenta
el número de sujetos, como un nuevo obligado solidario, o bien se sustituyen los
titulares, como en la subrogación o en la cesión. (P.39)

Torres. (2016). Expresa: En el derecho romano clásico la obligación era un vínculo

indisoluble entre creador y deudor, por lo que no era posible sustituir por acto inter vivos
a uno de los sujetos de la obligación por otro, pero poco a poco se abrió paso a su
admisibilidad, primero con la cesión de créditos, luego con la asunción de las deudas y
Finalmente, con la cesión de la posición contractual. Esta última figura, denominaba
también cesión del contrato es un producto de la doctrina italiana que se consagro en el
Código Civil de 1942, en los arts.1406 a 1410. La figura llego inalterada a países como
Alemania, España y otros países europeos y latinoamericanos.

Por la cesión de la posición contractual, una de las partes contratantes (cedente)

transfiere, en conjunto, el activo y el pasivo de su posición contractual a un tercero
(cesionario) que lo reemplaza en la relación con el contratante que permanece en el
contrato (cedido), ahorrando, de este modo, el tiempo y costos que conlleva las
complicadas renovaciones del contrato.

2. DEFINICION:

Artículo 1435º.- Cesión

En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o parcialmente, cualquiera de las

partes puede ceder a un tercero su posición contractual. Se requiere que la otra parte
preste su conformidad antes, simultáneamente o después del acuerdo de cesión. Si la
conformidad del cedido hubiera sido prestada previamente al acuerdo entre cedente y
cesionario, el contrato sólo tendrá efectos desde que dicho acuerdo haya sido
comunicado al cedido por escrito de fecha cierta
Torres (2016) afirma: La cesión de la posición contractual es el contrato por el cual una
de las partes (contratante cedente), en un contrato con prestaciones no ejecutadas
totalmente (contrato base o contrato cedido), transfiere su posición contractual a un
tercero (contratante cesionario), con la conformidad del otro contratante (contratante
cedido)

El contrato es cesible por uno como por el otro de los contratantes (por el arrendador
como por el arrendatario, por el vendedor como por el comprador, etc.)

En un contrato en el que las prestaciones no han sido ejecutadas totalmente, cada parte
contratante tiene una determinada posición contractual que comprende: la obligación de
ejecutar la prestación, el derecho de obtener la contraprestación. (P.627)

Por la cesión de posición contractual se transmite la posición contractual activa y pasiva

del cedente, consiguientemente, se trata de una figura distinta de la cesión de créditos,
de la cesión de deudas y de la novación. Una de las partes contratantes transfiere en
bloquee sobre la cabeza de un tercero la posición que ocupa en la relación jurídica
contractual, con el asentimiento de la otra parte contratante. El cedente acuerda con el
cesionario para que este se convierta en comprador, arrendatario, socio, etc, con la
conformidad del contratante cedido. La relación obligacional proveniente del contrato
(cedido)sigue siendo la misma, lo único que cambia es el sujeto titular de la posición
contractual cedida que es sustituido por un tercero cesonario. (P.628)

Tres son los sujetos que interviene en el contrato de cesión de la posición contractual:

1) El contratante que transmite su posición contractual (cedente)

2) Un tercero que adquiere la posición contractual del cedente (cesionario)
3) El otro contratante de la posición contractual pasa al cesionario todos los
derechos del cedente contra el cedido todas las obligaciones del cedente para
con el cedido

El contratante cedente queda fuera de la relación contractual por ser sustituido por el
cesionario. El vínculo contractual continua entre el cedido y el cesionario. Por ejemplo,
A (arrendador) da en arredramiento una casa a B(arrendatario) , luego B (cedente)
transfiere su posición de arrendatario al tercero C (cesionario), B deja de ser
arrendatario, posición que asume C. El contrato continuo entre A, como arrendador, y
C, como arrendatario. C sucede (sucesión inter vivos) en la relación contractual a B. Lo
único que ha cambiado de titular es la posición contractual del arrendatario.

No se cede el contrato en su totalidad, sino la posición contractual de una o de otra de

las partes contratantes. Cada parte contratante. Cada parte contratante puede
sustituirse a sí misma por un tercer sujeto. El contratante cedente sale del contrato y el
contratante cedido y el cesionario asume la calidad de partes contratantes, de lo que se
deriva que entre ellas se pueden oponer todas las excepciones nacidas del contrato.
(P.628)

Según Atero,R.(2017). Entre los Aspectos Importantes encontramos:

- El cesionario entra en la titularidad completa de los derechos y obligaciones que

del contrato base nacen para el cedente.
- La sucesión es entendida como una entidad total, única, de derechos y
obligaciones, de poderes conexos sin modificaciones.
- No es admisible la cesión parcial de la posición contractual
- Presupuesto indispensable para la cesión de posición contractual es que las
prestaciones no se hayan ejecutado totalmente (si ya se han ejecutado no hay
nada que transferir)

3. NATURALEZA JURÍDICA

De la Puente (1978). En su libro “La cesión de posición contractual” expresa que se dan
las siguientes teorías:

a) Teorías negativas.

Su característica común es que todas ellas niegan que pueda efectuarse la cesión del
contrato, por no admitir que sean transmisibles las deudas.

Se subdividen, a su vez, en teoría de la modificación y teorías de la novación.

1. Teoría de la modificación:
1.1. La teoría de la asunción de cumplimiento del contrato:

El cedente se obligaría a traspasar al cesionario los beneficios que se deriven del

contrato con el cedido. El cesionario, por su parte, se obligaría a reembolsar al cedente
los gastos que origine el cumplimiento del contrato, inclusive el pago de la prestación
debida. (P.40)

2. Teoría de la novación:
2.1. La teoría de la cesión de créditos y novación de deudas:

Se cederían todos los créditos que tuviera el cedente y, paralelamente, se novarían

todas sus deudas.
En todas estas teorías negativas, no es posible la asunción de deudas. Si bien las
teorías negativas tuvieron su momento de auge decisivo, poco a poco desde la segunda
mitad del siglo pasado, se torna en los juristas la preocupación de encontrar una
solución de que en un acto único se pueda ceder los derechos y obligaciones emanados
de un contrato. (P.41)

b) Teorías Positivas:

Pertenecen a esta clase todas aquellas teorías que aceptan la posibilidad de la

transferencia de uno a otro sujeto de las relaciones de un contrato, o, en otras
palabras, la circulación jurídica del contrato. Entre las teorías positivas se
encuentran la teoría atomística, la teoría del negocio complejo, y la teoría unitaria.

1. La teoría atomística:

Se basa en que la. cesión del contrato puede alcanzarse mediante la reunión de dos
actos jurídicos distintos: la cesión de créditos y la asunción de deudas.

Sus fundamentos son: los Códigos no han previsto el mecanismo para transmitir la
relación contractual, pero sí contemplan la posibilidad de ceder los créditos y asumir las
deudas; los efectos de un contrato son créditos y deudas; consecuentemente, se puede
obtener la transmisión de los efectos contractuales mediante un doble acto de cesión de
unos y asunción de las otras.

2. La teoría del negocio complejo.

Esta teoría, busca la cesión del contrato mediante la transmisión de los créditos y de
las deudas mediante un solo acto jurídico que une sinalagmáticamente los primeros
con las segundas, adquiriendo así el cesionario la calidad de parte en la relación del
contrato.

Se objeta a esta teoría que no es posible que, mediante una sola declaración de
voluntad, esto es un solo acto jurídico, se obtengan los efectos de dos actos distintos,
como son la cesión de créditos y la asunción de deudas. Lo singular no puede ser
plural a la vez. (P.42)

3. La teoría unitaria.
Según esta teoría, se puede transferir la posición contractual mediante un único acto de
disposición a título singular sobre la relación jurídico-contractual que constituye el
contrato. Es el "paso del ntrato", como un todo, y no la transferencia aislada de cada
uno de los elementos que lo componen.
la cesión del contrato según esta teoría, no afecta al negocio, sino a la relación jurídica
contractual, y tiene por efecto el ingreso, por un solo acto, de un nuevo sujeto en la
posición jurídica activa y pasiva de uno de los originales contratantes, sin necesidad de
acudir a dos actos separados de cesión de parte activa y de asunción de la posición
pasiva.

La teoría unitaria descansa en tres ideas fundamentales:

- Se apoya en la existencia de la relación contractual, o sea la relación jurídica

entre los contratantes que permanece en el tiempo, originando en cada sujeto
un status contractual.
- Se basa en la idea de que la cesión del contrato se realiza mediante una sola
declaración de voluntad, emitida por cada parte en el negocio de cesión; cada
una de las cuales concibe la transmisión como un acto único.
- El tercer pilar es la unidad de causa del negocio de cesión, lo que determina que
la cesión tenga tipicidad como contrato con sustantividad propia. (P.43)

Manuel de la Puente, L. (1978). La cesión de Posición Contractual. Lima, Pero.

Recuperado de:
http://revistas.pucp.edu.pe/index.php/derechopucp/article/view/5863/5859

Atero,R.(2017).Cesión de posición contractual . Perú, Scribd, Recuperado de:

https://es.scribd.com/presentation/366046320/10-Cesion-de-Posicion-Contractual