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Disposición Derogatoria Séptima -COIP-.
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Art. 76 numeral 6 de la Constitución de la República del Ecuador.
Al referirse a que intervenga de manera directa o indirecta, permite advertir los diferentes
tipos de participación criminal, que se encuentran reconocidos por la legislación penal
ecuatoriana; siendo estos la autoría, la que a su vez pude ser directa, indirecta o coautoría3;
pero también, pudiendo ser una participación secundaria, como es el caso de la
complicidad4.
La producción o extracción de la sustancia o preparados que contenga, es una conducta
que no se ha evidenciado de manera usual en el Ecuador, país que es considerado como
un territorio de tránsito, en donde se almacena sustancias estupefacientes, que vienen del
Perú o Colombia, para buscar el tráfico internacional, con destinos como Estados Unidos
de Norteamérica y países Europeos.
Sin embargo, el legislador lo ha insertado dentro del catálogo de las infracciones pues,
dicha conducta debe estar legislada en virtud del principio de legalidad, ya que en ciertas
zonas del país, se han realizado operativos en donde se han logrado desmantelar
laboratorios clandestinos, que tenían por objeto la producción de sustancias prohibidas.
Se debe tener presente que generalmente la delincuencia organizada, busca realizar
labores de cultivo, sea de la hoja de coca o cannabis (marihuana), en zonas rurales o
suburbanas, halagando a la población abandonada por los gobiernos de turno, con ciertas
obras de infraestructura; y también, reclutando personal para el trabajo de las plantaciones
y de los laboratorios, con lo que indirectamente generan una fuente de ingreso; por ello,
que el Estado, no solo tiene que atender las necesidades básicas de los pueblos, sino que
además, debe atender las fuentes de trabajo de sus habitantes, pues el derecho penal puede
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1. Autoría directa: a) Quienes cometan la infracción de una manera directa e inmediata; b) Quienes no impidan o procuren impedir que se evite su
ejecución teniendo el deber jurídico de hacerlo.
2. Autoría mediata: a) Quienes instiguen o aconsejen a otra persona para que cometa una infracción (…); b) Quienes ordenen la comisión de la infracción
valiéndose de otra u otras personas, imputables o no, mediante precio, dádiva, promesa, ofrecimiento, orden o cualquier otro medio fraudulento, directo
o indirecto; c) Quienes, por violencia física, abuso de autoridad, amenaza u otro medio coercitivo, obliguen a un tercero a cometer la infracción, aunque
no pueda calificarse como irresistible la fuerza empleada con dicho fin; d) Quienes ejerzan un poder de mando en la organización delictiva.
3. Coautoría: Quienes coadyuven a la ejecución, de un modo principal, practicando deliberada e intencionalmente algún acto sin el cual no habría podido
perpetrarse la infracción.
4 Cómplices.- Responderán como cómplices las personas que, en forma dolosa, faciliten o cooperen con actos secundarios, anteriores o simultáneos a
ser una herramienta de control social, pero al mismo tiempo el Estado debe emitir
políticas públicas que permitan solucionar las demandas ciudadanas.
De modo similar, se debe entender en cuanto a la fabricación o producción de precursores
y químicos, que son destinados para la elaboración de sustancias pues, lo que protege el
Estado es el bienestar ciudadano y social, por ello se pretende contar con una herramienta
que permita sancionar la industrialización de sustancias prohibidas, mirando siempre el
bienestar común.
sustancia (…)”5; debiendo tener presente que esta es la definición que se da a los
estupefacientes y psicotrópicos, advirtiéndose que las consecuencias de la falta de
consumo prolongado, podría producir en una persona adicta, aquel síndrome de
abstinencia, que debe ser entendido como el conjunto de alteraciones físicas y psíquicas,
cuando se deja de ingerir una sustancia de manera violenta, a la que aquella persona estaba
acostumbrada.
En nuestro país, con la vigencia del COIP, se ha podido ver que existe en los poderes del
Estado, una predisposición por generar una legislación acorde a las exigencias sociales,
pero apegada a la normativa constitucional, así como a los tratados y convenios
internacionales.
De este análisis diremos que estamos frente a un delito de peligro abstracto, de mera
conducta y acción alternativa, cuya conducta típica se consuma al efectuarse la acción
acusada en forma clandestina o fraudulenta, sin que sea preciso el uso personal que se
vaya a dar a esa droga. Esta conducta es dolosa por cuanto el autor del hecho punible
sabía que esta sustancia es droga.
5
MUÑOZ Conde Francisco, Derecho Penal Parte Especial, Decimoctava Edición, Pg. 652
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Artículo 220 inciso primero del Código Orgánico Integral Penal
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Disposición Derogatoria Séptima del Código Orgánico Integral Penal
Podemos afirmar, que por la naturaleza del delito, el sujeto pasivo puede también ser
cualquier persona, teniendo presente que es inminente el daño que se podría provocar,
pues la droga puede afectar a cualquier ser humano sin distinción en sexo, edad, condición
económica, cultural, tampoco de clases sociales; entonces, este peligro que se encuentra
radicado en nuestra sociedad y que deviene de la delincuencia organizada, puede
encontrar como sujeto pasivo, a cualquier miembro de la sociedad.
El bien jurídico protegido es la salud pública al respecto Diez Repolles señala que en el
delito de tráfico de drogas se protege como bien jurídico la salud pública, pero no
entendida como un daño directo a la salud sino la pérdida de autonomía personal del
consumidor. Lo cual se concreta en una pérdida de libertad.8 Entonces, debemos entender
por salud pública, que el mismo se debe centrar en el “nivel de bienestar físico y síquico
que afecta a la colectividad (…)”9 la Organización Mundial de la Salud, considera que la
salud es el completo estado de bienestar físico, mental y social.
La Corte Constitucional ha manifestado “Es evidente que la pena con la que se sanciona
a este tipo de delito responde a los presupuestos de idoneidad, necesidad y
proporcionalidad en sentido estricto, pues no se puede negar que la misma es una medida
adecuada y óptima para proteger el bien jurídico tutelado, esto es, la salud pública, a la
par que se hace necesaria, pues limita el cometimiento de la figura penal tipo de la
tenencia y posesión ilícita de drogas, y en cuanto a la proporcionalidad propiamente dicha,
es lógico que la restricción al derecho a la libertad y la necesidad de la imposición de la
pena frente a un ataque a la salud pública, conlleva la protección mayoritaria de este
derecho; máxime aun cuando nos encontramos frente a una tipicidad abierta, a favor de
la cual debe esgrimirse el principio pro legislatore..”.
88
PEÑA Cabrera Freyre Alonso Raúl; Tráfico Ilícito de Drogas y Delitos Conexos pg. 76
9
Vide. Pg.75
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Artículo 76 numeral 6 de la Constitución de la República del Ecuador (2008)
Se debe recordar que, en el delito de drogas, existe varias modalidades, así como
diferentes formas de activar dichas infracciones, es decir que cada una de las conductas
punibles, son elementales para la conformación del engranaje delictual, que dan paso a la
organización criminal, por lo que, resulta fundamental tipificar estos comportamientos
humanos, que se constituyen en conductas penalmente relevantes, que son ejecutadas en
gran medida por la delincuencia organizada, quienes para su ejecución incluso utilizan a
personas vulnerables, adictas a las sustancias, y que, por dicha enfermedad, son presas
fáciles de la delincuencia, fundamentalmente como micro traficantes, quienes también
tienen conocimiento de la ilicitud de su conducta.
Finalmente señalaremos algunos conceptos de los verbos rectores del delito de tráfico de
drogas, que han sido recabados por los alumnos como proceso colaborativo:
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Tratado de los Delitos y de las Penas Cesare Becaria –Universidad Carlos III de Madrid 2015-
Art. 221. La persona que directa o indirectamente financie u organice, actividades o grupos de personas
dedicadas a la producción o tráfico ilícito de sustancias catalogadas sujetas a fiscalización, será
sancionada con pena privativa de libertad de dieciséis a diecinueve años.
Por Financiar, entiéndase de la organización criminal “aportar dinero para una empresa
// sufragar los gastos de una actividad”13
Entonces quien, realizare cualquiera de estas dos actividades, estaría cumpliendo el verbo
del objeto delictivo pues, su conducta estaría destinada a la concentración de personas
que por medio de la motivación a ellas realizadas, estarían dispuestas a la producción de
sustancias o precursores químicos; así como al tráfico de dichas sustancias en cualquier
modalidad y medida.
12
Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales – Manuel Osorio, editorial Heliasta Buenos Aires - Argentina
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OCEANO UNO COLOR Diccionario Enciclopédico
En la práctica también, se puede verificar que aquellos que están en este nivel de
criminalidad, son quienes en menor medida son privados de la libertad, se los conoce
como los “peces gordos”; porque, por su intervención, cuentan con personas que están
dispuestas incluso a perder sus vidas; además de que se implementan grupos de seguridad
que les dan protección personalizada, así como la compra y venta de armas de alto calibre.
Siembra o Cultivo
Art. 222.- La persona que siembre, cultive o coseche plantas para extraer sustancias que por sí mismas
o por cuyos principios activos van a ser utilizadas en la producción de sustancias estupefacientes y
psicotrópicas, con fines de comercialización, será sancionada con pena privativa de libertad de uno a
tres años.
Por siembra, deberá a criterio de Manuel Ossorio, precisarse que se debe entender también
como plantación, la misma que a decir del autor, quien a su vez recoge las expresiones de
Escriche, es la “introducción en la tierra del vástago o mata de un árbol u otra planta”.14
Mientras que por cultivo o cosecha, de plantas para extraer estupefacientes se debe
entender, a aquella conducta “que consiste en cultivar o conservar, sin permiso de
autoridad competente, planta de la que pueda extraerse marihuana, cocaína, morfina,
heroína, o cualquier otra droga o sustancia que produzca dependencia física o síquica”.15
Sin embargo también debemos tener presente que el Ecuador no se ha caracterizado por
ser un país en donde se realice este tipo de conductas a gran escala, como si ocurre en
14 Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales – Manuel Osorio, editorial Heliasta Buenos Aires - Argentina
15 Diccionario de Derecho Penal – Alfonso Reyes Echandía, Centro Jurídico - Editor
otros países de la región como Colombia, Perú; y, Bolivia; territorios en donde predomina
la siembra de la hoja de coca y del cannabis herbácea o marihuana.
Sin embargo, aquello no quiere decir que no exista ningún tipo de actividad de cultivo,
cosecha o siembra de este tipo de plantaciones, aun cuando su incidencia resulta ser de
menor escala, sin embargo, el legislador ha previsto esta conducta penalmente relevante,
para precautelar al bienestar común de la colectividad.
16 Tráfico Ilícito de Drogas y Delitos Conexos -Alfonso Raúl Peña Cabrera Freyre-, editorial RODHAS
Art. 228.- Cantidad admisible para uso o consumo personal.- La tenencia o posesión
de sustancias
estupefacientes, psicotrópicas o preparados que las contengan, para consumo
personal, será
regulada por la normativa correspondiente.
Nota: Ver Cantidad para consumo personal en Resolución 1. Para leer texto, ver
Registro Oficial
Suplemento 19 de 20 de Junio de 2013, página 2.