Вы находитесь на странице: 1из 160

Издается при содействии Ассоциации

евразийская
евразийская 

2 (3) 2013
№ 2 (3) 2013 АДВОКАТУРА
некоммерческих организаций – адвокатских
образований «Гильдия российских адвокатов» и НОУ

АДВОКАТУРА
ВПО «Российская академия адвокатуры и нотариата»

Журнал основан в 2012 году.


Издается один раз в два месяца.

Редакционный совет
Председатель
Мирзоев Гасан Борисович – доктор юридических наук, профессор, адвокат, Заслуженный юрист Российской Федерации,
президент Гильдии российских адвокатов, ректор Российской академии адвокатуры и нотариата (г. Москва).

Заместитель председателя
Володина Светлана Игоревна – кандидат юридических наук, доцент, адвокат, вице-президент
Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации (г. Москва).

Члены редакционного совета


Адилов Надир Адил оглы – доктор философии по юридическим наукам, Генеральный секретарь Конфедерации юристов
Азербайджана (Азербайджанская Республика, г. Баку);
Власов Анатолий Александрович – доктор юридических наук, профессор, проректор Российской академии адвокатуры
и нотариата по научной работе (г. Москва);
Воронов Александр Алексеевич – доктор юридических наук, профессор, адвокат, профессор
кафедры государственно-правовых дисциплин Воронежского филиала Российского нового университета (г. Воронеж);
Гайдук Вадим Витальевич – доктор политических наук, кандидат юридических наук, руководитель центра
политико-правовых исследований Евразийского научно-исследовательского института проблем права (г. Уфа);
Грудцына Людмила Юрьевна – доктор юридических наук, доцент, адвокат, профессор кафедры гражданского права
юридического факультета Финансового университета при Правительстве Российской Федерации (г. Москва);
Деханов Сергей Александрович – доктор юридических наук, доцент, адвокат, профессор кафедры авторского права,
смежных прав и частноправовых дисциплин Российской государственной академии интеллектуальной собственности (г. Москва);
ЕГОРЫШЕВ Сергей Васильевич – доктор социологических наук, профессор, проректор по научной работе
и практике Восточной экономико-юридической гуманитарной академии (г. Уфа);
Кудрявцев Владислав Леонидович – доктор юридических наук, ведущий научный сотрудник
Научно-исследовательского центра Московской академии экономики и права (г. Москва);
Рагулин Андрей Викторович – кандидат юридических наук, доцент, адвокат, руководитель центра исследования
проблем организации и деятельности адвокатуры Евразийского научно-исследовательского института проблем права (г. Уфа);
Рахимбердин Куат Хажумуханович – доктор юридических наук, доцент, заведующий кафедрой уголовного права
и уголовного процесса факультета государственного управления и права
Восточно-Казахстанского государственного университета (Республика Казахстан, г. Усть-Каменогорск);
Попелюшко Василий Александрович – доктор юридических наук, профессор, адвокат, директор Института права
им. И. Малиновского Национального университета «Острожская академия» (Украина, г. Острог);
Хван Леонид Борисович – кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры административного и финансового права
Ташкентского государственного юридического института (Республика Узбекистан, г. Ташкент);
Юрьев Сергей Сергеевич – доктор юридических наук, профессор, адвокат, профессор кафедры адвокатуры
и правоохранительной деятельности Российской академии адвокатуры и нотариата (г. Москва).

Редакционная коллегия
Главный редактор
Рагулин Андрей Викторович – кандидат юридических наук, доцент.

Члены редакционной коллегии


Волкова Инна Владимировна – помощник главного редактора;
Кантюкова Индира Тагировна – руководитель отдела специальных проектов;
Кулагин Александр Владимирович – руководитель редакционно-издательского центра ЕврАзНИИПП;
Петров Дмитрий Вячеславович – руководитель отдела новостей;
Полянская Вероника Владимировна – литературный редактор;
Фархутдинов Динар Инсурович – руководитель IT-отдела ЕврАзНИИПП;
Шайхуллин Марат Селирович – кандидат юридических наук, доцент, руководитель отдела научных публикаций.

Учредитель
АНО «Евразийский научно-исследовательский институт проблем права».
Свидетельство о регистрации СМИ: ПИ № ФС77-50845 от 14 августа 2012 г.

Адреса редакции: 105120, г. Москва, пер. Малый Полуярославский, д. 3/5, стр. 1; 450059, г. Уфа, ул. Рихарда Зорге, д. 20. оф. 7.
Отпечатано в типографии Евразийского научно-исследовательского института проблем права.
Сдано в печать 17.03.13. Формат 62x84 1/8. Усл. печ л. 16. Тираж 500 экз. Цена свободная.
Подписной индекс в Объединенном каталоге «Пресса России»: 41210
website: www.eurasian-advocacy.ru, e-mail: eurasian-advocacy@mail.ru

1
E Uевразийская
RASIAN
Journal is published by support of Association
  № 2 (3) 20132 (3) 2013 АДВОКАТУРА
of non-profit organizations – advocacy offices
«Guild of Russian Advocates» and NOU VPO

advocacy
«Russian Academy of Advocacy and Notaries»

Journal is published since 2012.


Published once in two months.

Editorial Council
Chairman
MIRZOEV Gasan Borisovich – LLD, professor, Deserved Lawyer of the Russian Federation, advocate,
President of the Guild of Russian Advocates, rector of the Russian Academy of Advocacy and Notaries (Moscow).

Vice-chairman
VOLODINA Svetlana Igorevna – PhD, associate professor, advocate, vice-president of the Federal Chamber of Advocates (Moscow).

Members of the Editorial Council


ADILOV Nadir Adil oglu – PhD, secretary general of the Confederation of Lawyers of Azerbaijan (Azerbaijan Republic, Baku);
DEKHANOV Sergey Aleksandrovich – LLD, associate professor, advocate, professor of chair of Copyright, Adjacent rights
and Private law disciplines of the Russian State Academy of Intellectual Property (Moscow);
EGORYSHEV Sergey Vasilevich – LLD, professor, vice-rector of Eastern Law and Economy Humanitarian Academy (Ufa);
GAIDUK Vadim Vitalevich – LLD, head of the Center of Political and Legal researches of the Eurasian Scientific Research Institute of
Problems of Law (Ufa);
GRUDTSYNA Lyudmila Yurievna – LLD, associate professor, advocate, professor of the chair of Civil law of the faculty of Law of the
Financial University under the Government of the Russian Federation (Moscow);
HVAN Leonid Borisovich – PhD, associate professor, associate professor of the chair of Administrative and Financial Law of the
Tashkent State Legal Institute (Republic of Uzbekistan, Tashkent);
Juriev Sergey Sergeyevich – LLD, professor, advocate, professor of chair of advocacy and law-enforcement activity
of the Russian Academy of Advocacy and Notaries (Moscow);
KUDRYAVTSEV Vladislav Leonidovich – LLD, leading research associate of the Scientific Research Center of the Moscow Academy
of Economy and Law (Moscow);
POPELYUSHKO Vasily Aleksandrovich – LLD, professor, advocate, director of the Institute of Law of the National University
«Ostrozhskaya Academy» (Ukraine, Ostrog);
RAGULIN Andrey Viktorovich – PhD, associate professor, advocate, head of the Center of Research of Problems
of Organization and Activity of Advocacy of the Eurasian Scientific Research Institute of Problems of Law (Ufa);
RAKHIMBERDIN Kuat Hazhumukhanovich – LLD, associate professor, head of the chair of criminal law
and criminal procedure of the faculty of Public administration and Law of the East Kazakhstan State University
(Republic of Kazakhstan, Ust-Kamenogorsk);
VLASOV Anatoly Aleksandrovich – LLD, professor, vice-rector of the Russian Academy of Advocacy and Notaries (Moscow);
VORONOV Alexander Alekseevich – LLD, professor, advocate, professor of chair of State Legal disciplines of the Voronezh branch of
Russian New University (Voronezh).

Editorial Board
Editor-in-Chief
RAGULIN Andrey Viktorovich – PhD, associate professor.

Members of the Editorial Board


Volkova Inna Vladimirovna – assistant to the Editor-in-Chief;
Kantyukova Indira Tagirovna – head of Department of Special projects;
KULAGIN Alexander Vladimirovich – head of the Publishing Center of EvrAzNIIPP;
PETROV Dmitry Vyacheslavovich –head of the News Department;
Polyanskaya Veronika Vladimirovna – copy editor;
FARKHUTDINOV Dinar Insurovich – head of the IT Department of EvrAzNIIPP;
SHAYKHULLIN Marat Selirovich – PhD, associate professor, head of the Department of Scientific Publications.

Founder
ANO «Eurasian Scientific Research Institute of Problems of Law».
Certificate on registration of mass media: ПИ № ФС77-50845 of August 14, 2012.

Все права защищены и охраняются законодательством Российской Федерации об авторском праве. Ни одна из частей настоящего издания и весь журнал
в целом не могут быть воспроизведены, переведены на другой язык, сохранены на печатных формах или любым другим способом обращены в иную
форму хранения информации без предварительного согласования и письменного разрешения редакции. Ссылки на настоящее издание обязательны.
За содержание опубликованной рекламы редакция ответственности не несет. Точка зрения авторов статей, иных материалов, опубликованных в журнале
«Евразийская адвокатура», может не совпадать с точкой зрения редакции журнала.
© Евразийская адвокатура, 2013.

2
Содержание 
евразийская 2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Персона Даукаев И.М.


Проблемы модернизации адвокатуры Современные представления о сущности коррупции............87
и российского юридического образования. Журавленко Н.И., Даукаев И.М.
Интервью с доктором юридических наук, профессором, Формирование системы противодействия коррупции...........90
председателем Научно-консультативного и экспертного Царенко В.И., Ляшук Р.Н.
Совета Гильдии российских адвокатов, членом Научно- Деятельность отделов пограничной службы Украины
консультативного Совета Федеральной палаты адвокатов РФ, по обеспечению пограничного режима...................................93
членом Научно-консультативного Совета Мацун Е.А.
при Верховном Суде РФ и членом Экспертного Совета Достаточность специальных познаний, необходимых для
при Министерстве юстиции РФ А.А. Власовым ......................5 участия специалиста в расследовании уголовного дела.......98
Специальный репортаж Новиков С.А.
Перспективы развития медиации в Республике Институт показаний свидетеля в уголовном процессе
Башкортостан: обзор круглого стола ........................................9 России: проблемы совершенствования................................100
События ..................................................................................12 Летута Т.В.
Исторический опыт Проблемы практической реализации принципа
Типеров А. конфиденциальности третейского разбирательства ...........102
Становление и развитие судебной системы Литовкина М.И.
в Кыргызской Республике (1991–2012 гг.) ..............................16 Роль международных организаций
Ерофеев К.Б. в контроле лекарственной безопасности..............................104
Образ адвоката в советском кинематографе .........................20 Актуальные проблемы
Проблемы организации юридической науки и практики
и функционирования адвокатуры Овчинников С.Н.
Грудцына Л.Ю. О функциях международного таможенного права................106
Правовое обеспечение гарантий независимости, Власенко А.В.
самоуправления и финансирования адвокатской Организационно-правовые основы оптимизации
деятельности ..............................................................................23 налогообложения: теория вопроса........................................108
Пронин А.В. Тлебаева Г.М., Кожахметова А.А.
Институт адвокатуры в Австрийской Республике...................28 Права иностранных лиц на земельные участки
Бригадин И.И. в Республике Казахстан...........................................................112
Институт адвокатуры в Испании...............................................31 Умеренко Ю.А.
Актуальные проблемы адвокатской практики К вопросу о необходимости введения
Мельников В.Ю. в законодательство РФ понятий «фактический
Участие защитника в ходе досудебного производства ..........35 землепользователь» и «фактическое землепользование»...114
Амасьянц А.Э. Политика и экономика Евразии
Уголовно-процессуальные проблемы принципа Мазуренко А.П.
состязательности в уголовном судопроизводстве .................42 Законодательная политика: общетеоретический аспект.....121
Профессиональная этика и Юлегин А.А., Тюник А.В., Ковалев А.В.
дисциплинарная ответственность адвоката Антимонопольное регулирование и защита конкуренции
Шайхуллин М.С. на трансграничных рынках Таможенного Союза
Сохранение и развитие традиций адвокатуры........................49 и Единого экономического пространства..............................124
Володина С.И., Бусурина Е.О. Юридическая наука и образование
Участники дисциплинарного производства Рагулин А.В.
в адвокатских палатах субъектов Российской Федерации....56 Формирование науки об адвокатуре в России......................128
Бусурина Е.О. Защита диссертации М.В. Ходилиной
Поводы для возбуждения дисциплинарного производства на тему «Правовая позиция адвоката-защитника
в отношении адвоката................................................................60 (проблемы формирования и реализации)»,
Защита профессиональных прав адвоката Москва, МГЮА им. О.Е. Кутафина, 2013................................141
Люлич В.А. Обзоры
Закрепление права защитника на собирание доказательств Обзор государственно-правовой секции III международной
в Уголовно-процессуальном кодексе Украины.......................65 научно-практической конференции «Актуальные проблемы
Права человека в евразийском пространстве совершенствования законодательства и правоприменения»,
Авдеев М.Ю. Уфа, 8 февраля 2013 г.............................................................144
Законодательство Российской Федерации Обзор международно-правовой секции III международной
о неприкосновенности частной жизни: к вопросу научно-практической конференции «Актуальные проблемы
о заимствовании зарубежного опыта.......................................67 совершенствования законодательства и правоприменения»,
Агапов А.Н. Уфа, 8 февраля 2013 г.............................................................149
Конституционно-правовые гарантии личной безопасности...77 Обзор уголовно-правовой секции III международной
Гайдидей Ю.М. научно-практической конференции «Актуальные проблемы
О защите прав и свобод человека в Европейском суде совершенствования законодательства и правоприменения»,
по правам человека....................................................................81 Уфа, 8 февраля 2013 г.............................................................151
Правосудие и правоохранительная деятельность Рецензии
в евразийском пространстве Рецензия на монографию Даукаева И.М., Журавленко Н.И.,
Оспанов Е.А. Халикова А.Н., Яковец Е.Н. «Правовое, техническое
Роль судебной практики и аналитическое обеспечение оперативно-розыскной
в оценке правовой системы общества ....................................83 деятельности по борьбе с коррупционными
Исаева Т.В. преступлениями» (в 4 т., Уфа: РИЦ БашГУ, 2013) .................155
Значение судебной практики в системе источников 
гражданского права Российской Федерации..........................85 Информация для авторов ...........................................157
Сведения об авторах......................................................158

3
Сontents
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

PERSONA Daukayev I.M.


Problems of modernization of advocacy and Modern ideas of essence of corruption.......................................87
Russian legal education. Zhuravlenko N.I., Daukayev I.M.
Interview with doctor of juridical sciences, professor, chairman of Formation of system of counteraction of corruption.....................90
Scientific and advisory council of Guild of the Russian advocates, Tsarenko V.I., Liashuk R.N.
member of Scientific and advisory Council of Federal chamber Activity of Border Guard Service
of advocates of Russian Federation, member of Scientific and of Ukraine to ensure border regime.............................................93
advisory Council of Supreme Court of Russian Federation and Matsun E.A.
member of Advisory Council of Ministry of Justice of Russian
Sufficiency of the special knowledge necessary
Federation A.A. Vlasov...................................................................5
for participation of the expert in investigation of criminal case....98
Special reporting
Novikov S.A.
Prospects of the mediation development
Institute of indications of the witness in criminal trial of Russia:
in the Republic of Bashkortostan: a review of the round table ......9
improvement problems...............................................................100
Events .......................................................................................12
Letuta T.V.
Historical experience
Problems of practical realization of the principle
Tiperov A.V.
of confidentiality of alternative arbitration trial............................102
Formation and development of judicial system
Litovkina M.I.
in the Kyrgyz Republic (1991–2012).............................................16
Role of the international organizations
Yerofeev K.B.
in control of medicinal safety......................................................104
Image of advocate in the Soviet cinema ......................................20
ACTUAL PROBLEMS OF LAW SCIENCE AND PRACTICE
PROBLEMS OF ORGANIZATION
Ovchinnikov S.N.
AND Advocacy PROFESSION FUNCTIONING
About functions of the international customs law.......................106
Grudtsyna L.Yu.
Vlasenko A.V.
Legal maintenance of guarantees of independence,
Organizational and legal bases of optimization
self-management and financings of lawyer activity......................23
of the taxation: question theory...................................................108
Pronin A.V.
Tlebayeva G. M., Kozhakhmetova A.A.
Institute of advocacy in Austria.....................................................28
The rights of foreign persons to the land plots
Brigadin I.I.
in the Republic of Kazakhstan....................................................112
Institute of advocacy in Spain.......................................................31
Umerenko Yu.A.
ACTUAL PROBLEMS OF ADVOCACY PRACTICE
To the question of introduction in the legislation of the Russian
Melnikov V.J.
Federation of concept «the actual land user» and
Participation of the defense during the pre-trial...........................35
«the actual land use»..................................................................114
Amasyants A.E.
POLICY AND ECONOMY OF EURASIA
Criminal procedural problems
Mazurenko A.P.
in the adversarial criminal proceedings.......................................42
Legislative policy: general-theoretical aspect ...........................121
PROFESSIONAL ETHICS
Yulegin A.A., Tyunik A.V., Kovalev A.V.
AND DISCIPLINARY RESPONSIBILITY OF ADVOCATe
Antitrust regulation and protection of competition
Shaykhullin M.S.
on trans-border markets in the Customs Union and
Preservation and development of traditions
Common Economic Space.........................................................124
of advocacy profession................................................................49
JURISPRUDENCE AND EDUCATION
Volodina S.I., Busurina E.O.
Ragulin A.V.
The participants of the disciplinary proceeding
Science formation about legal profession in Russia..................128
in bar chambers of the Russian Federation .................................56
Protection of dissertation by M.V. Hodilina
Busurina E.O.
on a subject: «A legal position of advocate defender
The occasions for initiation of disciplinary proceedings
(a formation and realization problem)», Moscow, MSLA, 2013....141
against a lawyer............................................................................60
surveys
PROTECTION OF THE PROFESSIONAL RIGHTS
Review of state legal section III of the international scientific and
OF ADVOCATe
practical conference «Actual Problems of Improvement of the
Lyulich V.A.
Legislation and Right Application», Ufa, February 8, 2013 ........144
Fixing of the right of the defender on collecting of proofs
Review of international legal section III of the international
in the Code of criminal procedure of Ukraine..............................65
scientific and practical conference «Actual Problems of
HUMAN RIGHTS IN THE EUROASIAN SPACE
Improvement of the Legislation and Right Application»,
Avdeev M.Yu.
Ufa, February 8, 2013.................................................................149
Legislation of the Russian Federation on inviolability
Review of criminal law section III of the international scientific and
of private life: to a question of loan of foreign experience...........67
practical conference «Actual Problems of Improvement of the
Agapov A.N.
Legislation and Right Application», Ufa, February 8, 2013...........151
Constitutionally-legal guarantees of a personal security..............77
Reviews
Gaydidey Yu.M.
Review of monograph by Daukayev I.M., Zhuravlenko N.I.,
About protection of the rights and freedoms of the person
Halikov A.N., Yakovets E.N. «Legal, technical and analytical
in the European court...................................................................81
support of operational search activity on fight against
JUSTICE AND LAW-ENFORCEMENT ACTIVITY
corruption crimes» (in 4 t. Ufa: BASHGU, 2013).........................155
IN THE EUROASIAN SPACE
Ospanov E.A.
Information for authors..............................................157
Judicial practice role
INFORMATION About THE AUTHORS.................................160
in an assessment of legal system of society................................83
Isayeva T.V.
Value of judicial practice
in system of sources civil law of the Russian Federation.............85

4
Персона
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Проблемы модернизации адвокатуры и российского юридического образования

Интервью с доктором юридических наук, профессором, председателем Научно-консультативного и


экспертного Совета Гильдии российских адвокатов, членом Научно-консультативного Совета Федераль-
ной палаты адвокатов РФ, членом Научно-консультативного Совета при Верховном Суде РФ и членом
Экспертного Совета при Министерстве юстиции РФ А.А. Власовым.

Problems of modernization of advocacy and Russian legal education

Interview with doctor of juridical sciences, professor, chairman of Scientific and advisory council of Guild of
the Russian advocates, member of Scientific and advisory Council of Federal chamber of advocates of Russian
Federation, member of Scientific and advisory Council of Supreme Court of Russian Federation and member of
Advisory Council of Ministry of Justice of Russian Federation A.A. Vlasov.

Визитная карточка
Анатолий Александрович Власов – доктор юридических наук, профессор, действительный член Рос-
сийской Академии Юридических Наук, Российской академии адвокатуры и нотариата.
Родился в Тамбовской области. В 1974 г. после службы в армии окончил дневное отделение юриди-
ческого факультета МГУ им. М.В. Ломоносова. 
После окончания учебы более 25 лет находился на практической работе. Работал адвокатом, феде-
ральным судьей Кунцевского районного суда и председателем Таганского районного суда г. Москвы.
В 1988 г. подготовил и защитил кандидатскую диссертацию, а в 2000 г. – докторскую диссертацию. 
В 1998 г. перешел на научную работу в НИИ проблем укрепления законности и правопорядка при
Генеральной прокуратуре РФ, где занимал до 2006  г. должность заведующего научным отделом про-
блем гражданского и арбитражного судопроизводства (имеет специальное звание старшего советника
юстиции).
С 1988  г. помимо основной работы активно занимался преподавательской деятельностью. Читал
курс лекций в Московской Высшей школе МВД, Всесоюзном заочном институте текстильной и легкой
промышленности и др. Руководил в разное время кафедрами: гражданско-правовых дисциплин в Рос-
сийской академии адвокатуры и нотариата (1999–2000 гг.); гражданского, арбитражного и администра-
тивного процессуального права в Российской академии правосудия (2001–2003 гг.); гражданского права
и процесса на юридическом факультете Российского государственного торгово-экономического уни-
верситета (2006–2010 гг.).
С 2004 г. является профессором Московского Государственного Института Международных Отно-
шений (Университет) МИД РФ.
С февраля 2012 г. – проректор Российской академии адвокатуры и нотариата по научной работе.
Член редакционных коллегий и советов научных журналов «Страховое право», «Адвокатский вест-
ник России», «Евразийская адвокатура», заместитель главного редактора издания «Ученые труды Рос-
сийской академии адвокатуры и нотариата». Под научным руководством А.А.  Власова более тридцати
аспирантов и соискателей защитили диссертации и стали кандидатами и докторами юридических наук.
А.А. Власов являлся членом рабочей группы Государственной Думы РФ по подготовке ГПК РФ, АПК
РФ, ФЗ «Об исполнительном производстве» и др.
Профессором А.А.  Власовым опубликовано более 200 научных работ, в том числе монографии,
учебники, научно-практические и учебные пособия, сборники научных трудов, справочники практикую-
щего юриста, комментарии к Гражданскому процессуальному кодексу и Арбитражному процессуально-
му кодексу РФ, различным федеральным законам и иные публикации, в том числе изданные за рубежом.

– Здравствуйте, глубокоуважаемый Анато- предстоящая реформа адвокатуры (2012–2020 годы)


лий Александрович! Спасибо за то, что согласи- в рамках Государственной программы «Юстиция»,
лись уделить свое время. Прежде всего, прошу на которую Минюст планирует потратить из феде-
рассказать о том, какие правовые проблемы Вас рального бюджета огромные денежные средства на
беспокоят больше всего и в каких направлени- сумму 2  трлн 158  млрд 520,4  млн рублей, причем
ях Вы ведете научные исследования в настоя- только на 2012 год из них было выделено 236 млрд
щее время. 80 млн рублей.
–  Здравствуйте, Андрей Викторович! Отвечая По мнению авторов данной госпрограммы, это
на Ваш вопрос, хочу отметить, что в настоящее вре- обусловлено якобы «отсутствием в России какого-
мя российское адвокатское сообщество беспокоит либо эффективного механизма контроля качества
5
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

оказываемой юридической помощи», а также тем, что статус адвокатуры в целом в обществе и госу-
что «большая часть проблем, связанных с юри- дарстве в результате этой реформы должен не сни-
спруденцией, не только не решается в рамках дей- зиться, а напротив, резко возрасти. Дай Бог, чтобы
ствующего ФЗ «Об адвокатской деятельности и ад- все задуманное получилось. Иначе зачем тогда за-
вокатуре в Российской Федерации», но и является тевать всю эту реформу?
следствием применения его устаревших и неэф- Предстоящая реформа не могла, конечно же,
фективных положений»1. не породить проведение научно-исследователь-
Однако с данным утверждением трудно согла- ской работы в этом направлении, которая плано-
ситься, поскольку самым эффективным механиз- мерно осуществляется на базе Российской акаде-
мом контроля качества оказываемой юридической мии адвокатуры и нотариата. Созданный на базе
помощи являлась ранее и остается дисциплинар- Гильдии российских адвокатов Научно-консульта-
ная ответственность адвокатов. Что касается несо- тивный и экспертный Совет обладает значитель-
вершенства Закона об адвокатуре, то с этим мож- ным научным потенциалом и играет большую
но, на мой взгляд, отчасти и согласиться и внести в роль в определении основных направлений науч-
него безболезненно изменения и дополнения, при ных исследований и их проведении, а также в по-
этом сохраняя все то хорошее, что уже апробиро- вышении престижа и эффективности адвокатской
вано на протяжении многих лет. деятельности.
Беспокойство адвокатского сообщества вызва- – Какие основные задачи стоят перед На-
но тем, что традиционную адвокатуру хотят суще- учно-консультативным и экспертным Советом
ственно «наполнить» и «разбавить» многочислен- Гильдии российских адвокатов?
ными юристами, либо автоматически, либо путем –  Научно-консультативный и Экспертный Со-
приема экзаменов, переводя их из статуса «консал- вет Гильдии российских адвокатов является кон-
тинговых юристов», оказывающих юридические сультационно-экспертным органом Гильдии рос-
услуги, в статус адвокатов, что может привести, по сийских адвокатов. Он создан благодаря усилиям
мнению многих представителей адвокатуры, к сни- и стараниям неутомимого Гасана Борисовича
жению роли адвокатуры и к утрате достижений и Мирзоева, ректора уникального вуза – Российской
успехов в защите прав самих адвокатов. академии адвокатуры и нотариата, готовящей спе-
В этой связи хотелось бы заметить, что истори- циалистов для адвокатуры и нотариата, для разра-
чески адвокатура никогда не являлась участником ботки научно-аналитических, консультационных
«юридического рынка» и не оказывала юридиче- и экспертных рекомендаций, направленных на со-
ские «услуги», которые находятся исключительно в вершенствование законодательства об адвокатуре
сфере частноправовых отношений. и адвокатской деятельности.
На адвокатуру, как на правозащитный инсти- Основными задачами НКиЭС ГРА являются
тут, государством возложено выполнение публич- использование научно-юридического потенциала
но-правовой функции по оказанию квалифициро- в целях содействия повышению эффективности
ванной юридической помощи (ст. 48 Конституции деятельности адвокатов; анализ правовых, соци-
РФ), что не одно и то же. Поэтому невозможно ально-экономических и других проблем, решение
согласиться с мнением некоторых разработчиков которых требует научного обоснования, а также
обсуждаемой Концепции реформирования адво- участие в работе по совершенствованию законода-
катуры о том, что это якобы «равновеликие» юри- тельства об адвокатской деятельности и адвокатуре
дические корпорации, которые можно автомати- в целях укрепления единого правового простран-
чески «объединить» в одну. ства Российской Федерации.
Процесс этот в России будет, на мой взгляд, – А каким образом формируется состав Со-
проходить очень болезненно, поскольку трудно вета и как обстоят дела с подбором новых кан-
предсказать последствия такого масштабного «экс- дидатур?
перимента» в плане организационной специфики – Состав Научно-консультативного и Эксперт-
и экономической составляющей будущего статуса ного Совета ГРА формируется из числа ведущих
традиционной адвокатуры. У адвокатуры действи- ученых-юристов и известных в стране специали-
тельно существует много проблем, на которых я стов-практиков в сфере адвокатуры, сотрудников
не хочу останавливаться, поскольку они известны научных и учебных заведений, имеющих ученые
юридической общественности и ждут своего разре- степени и звания, и утверждается Исполкомом
шения. Поэтому не буду преждевременно делать ГРА по представлению Президента Гильдии рос-
какие-либо выводы, однако хотелось бы надеяться, сийских адвокатов Г.Б.  Мирзоева. В действую-
1  См.: Адвокатские вести России. – 2012. – № 1–2 (133–134). щий состав Совета входят такие известные ученые
6
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

и практики, как Г.Б.  Мирзоев, А.П.  Галоганов, развитие которой государством должны обязатель-
С.И.  Володина, Н.В.  Лазарева-Пацкая и многие но выделяться огромные средства, нет и не может
другие опытные юристы. По мере необходимости быть высокого уровня подготовки современных
Совет вводит новые кандидатуры, из желающих специалистов.
оказывать научную и методическую помощь. –  Какие изменения произошли в сфере об-
Совет осуществляет свою деятельность во взаи- разования в связи с переходом на двухуровне-
модействии с Федеральной палатой адвокатов РФ вую систему высшего образования?
и адвокатскими палатами субъектов РФ, их научно- – Для юристов, в частности, для бакалавров, об-
консультативными советами, Исполкомом Гиль- учавшихся только в течение 4  лет, двухуровневая
дии российских адвокатов и адвокатскими образо- система образования создает определенные слож-
ваниями, входящими в ее состав. ности. Хотя диплом бакалавра формально свиде-
Принимаемые Советом рекомендации, пред- тельствует о полноценном высшем образовании,
ложения, обобщения и другие материалы в даль- многие работодатели его таким не считают и отда-
нейшем подлежат утверждению Исполкомом ют предпочтение дипломам специалистов и маги-
Гильдии российских адвокатов, который принима- стров. Кстати, на государственной службе выпуск-
ет окончательное решение о внедрении их в прак- ники с дипломами бакалавра не могут занимать
тическую деятельность и о публикации. руководящие должности. Для того чтобы в России
Кроме того, на своих заседаниях Совет осу- стать, например, судьей, необходимо иметь ди-
ществляет подготовку экспертных заключений по плом специалиста или магистра. Чтобы поступить
делам и материалам, представленным в Гильдию в аспирантуру и стать аспирантом, также необхо-
российских адвокатов; проводит научно-юридиче- димо иметь диплом специалиста или магистра.
скую экспертизу проектов нормативных правовых Вместе с тем, не все студенты могут себе позво-
актов; исследует возникающие проблемы адвокат- лить дальнейшее, в основном платное, обучение в
ской деятельности и разрабатывает предложения магистратуре. Поэтому переход на двухуровневую
по совершенствованию законодательства об ад- «болонскую» систему высшего образования по-
вокатуре и методические рекомендации по раз- рождает социальное неравенство в обществе, с чем
личным направлениям адвокатской деятельности; вряд ли можно согласиться.
анализирует и обобщает опыт работы адвокатских – В российском обществе сложилось мнение
образований – членов Гильдии российских адвока- о недостаточно высоком качестве высшего об-
тов по осуществлению защиты и представитель- разования в негосударственных вузах. Учиты-
ства по уголовным, гражданским и административ- вая, что Вы осуществляли преподавательскую
ным делам. Также хотелось бы отметить, что члены деятельность в большом количестве ведущих
Совета играют большую роль в осуществлении об- отечественных государственных и негосудар-
разовательной деятельности Российской академии ственных учебных заведений, прошу ответить
адвокатуры и нотариата. на следующий вопрос: что Вы думаете по этому
– В последнее время отечественное образо- поводу?
вание и наука переживают в организационном – Вопрос это непростой, однако хочу отметить,
плане значительное количество реформ. Как что качество полученного студентами юридиче-
Вы оцениваете эти реформы? В чем их позитив- ского образования определяет не организацион-
ные свойства и негативные черты? но-правовое положение вуза (государственный это
– Реформу образования в России, в том числе или негосударственный вуз), а в первую очередь тот
и высшего, на мой взгляд, невозможно оторвать от профессорско-преподавательский состав, который
реформы науки, поскольку только вузы готовят на- умело и с любовью передает свои глубокие знания
учные кадры. Поэтому высшие учебные заведения студентам – будущим юристам, при этом проявляя
в России, особенно университеты, должны являть- к ним внимание и в то же время требовательность.
ся не только образовательными, но и обязательно Проблема эта многоплановая, включающая в
крупными научными центрами. За рубежом, на- себя в том числе и наличие должной материально-
пример, вся гуманитарная, в том числе и юридиче- технической базы (помещения для занятий и т. д.).
ская, наука сосредоточена в университетах. Нередко погоня за количеством студентов при-
Следовательно, качество образования в рос- водит к общему снижению показателей качества
сийских вузах напрямую зависит от уровня науч- образования.
ных исследований, проводящихся в них. Отсюда В этой связи нельзя также не отметить и сни-
можно сделать и соответствующий вывод  – в том жение интереса в студенческой среде к получению
вузе, где нет серьезной, фундаментальной науки, на юридических знаний. Как отметил в свое время
7
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

бывший министр образования РФ А.  Фурсенко, Одной из ключевых причин, свидетельствую-


только 15–20  % всех абитуриентов приходят в вуз щих о невысоком уровне образования в России, яв-
за знаниями. Целью стало получение не объектив- ляется проблема квалифицированности препода-
ных знаний, а «корочек», которые дают «путевку» вательского состава, поскольку многие из педагогов
для хорошего трудоустройства в дальнейшем. В ре- совершенно не заинтересованы в преподавании.
зультате наше общество получает неполноценных Нет материальных стимулов. Целью такой «дея-
«специалистов», от деятельности которых само же тельности» является только получение заработной
и страдает. платы за свой труд. Низкий уровень оплаты труда
Сейчас рынок переполнен огромным количе- является, на мой взгляд, самой большой пробле-
ством учебной юридической литературы, авторы мой современной системы образования в России.
которой придерживаются диаметрально противо- Многие преподаватели вынуждены совмещать ра-
положных точек зрения на ту или иную правовую боту в двух, трех и даже четырех вузах. Поэтому,
проблему, хотя учебник для студентов должен быть если государство не доведет уровень оплаты труда
универсальным. профессорско-преподавательского состава в этой
Присоединение России к Болонской Конвен- сфере до приемлемого уровня, ни о каком возрож-
ции автоматически привело к возникновению ЕГЭ, дении и повышении качественного образования в
который выявил всю плачевность существующей России не может быть и речи.
системы образования, поскольку реальность такова, – И, последнее, что Вы можете пожелать на-
что большая часть выпускников школ демонстри- шему журналу?
руют незнание элементарных вещей, без которых Я пожелал бы журналу «Евразийская адвока-
усложняется понимание вузовской программы. тура» огромного количества любознательных чи-
Не секрет, что вузам надо выживать, а для это- тателей и больших успехов в благородном деле
го нужны деньги, и немалые. Если нет финансовых просветительства на ниве юриспруденции на евра-
поступлений от государства, то остается надеется зийском пространстве!
на абитуриентов. Поэтому большая доля вины, на
мой взгляд, лежит на государстве, которое, не осу- Беседовал главный редактор журнала
ществляя должного финансирования вузов, тем са- «Евразийская адвокатура»,
мым, как следствие такой неправильной политики, кандидат юридических наук, доцент А.В. Рагулин
понижает качество образования.

ФЕДЕРАЛЬНАЯ ТАМОЖЕННАЯ СЛУЖБА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Федеральное государственное
унитарное предприятие «РОСТЭК»
Федеральное государственное унитарное предприятие «РОСТЭК» создано по постановлению правительства
России в 1992 году. Учредитель – Федеральная таможенная служба РФ. Деятельность предприятия осуществляется
под контролем государства и ориентируется на реализацию ряда государственных задач в области таможенной
политики.
Целью создания ЗАО «РОСТЭК-Башкортостан» – предприятия системы «РОСТЭК» – является выполнение на
договорной основе заказов таможенных органов, развитие и укрепление материально-технической базы и социальной
сферы Башкортостанской таможни, а также осуществление экономической деятельности с целью получения
прибыли.
ЗАО «РОСТЭК-Башкортостан» – таможенный представитель (Свидетельство о включении в Реестр
таможенных представителей №0254/00), оказывающий полный комплекс услуг в области таможенного оформления
товаров, перемещаемых участниками внешнеэкономической деятельности через границу Российской Федерации.
Наши представительства находятся во всех крупных городах Республики Башкортостан.

Контактная информация
Республика Башкортостан, 450006, г. Уфа, бул. Ибрагимова, 63
Директор, приемная: +7 (347) 282-16-14
Главный бухгалтер: +7 (347) 282-14-57; Заместитель директора по ВЭД: +7 (347) 223-75-56
www.rostek-bashkortostan.ru е-mail: ufa-rostek@mail.ru

8
Специальный репортаж
евразийская 2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Перспективы развития медиации в Республике Башкортостан: обзор


круглого стола

Обзор посвящен круглому столу на тему «Перспективы развития медиации в Республике Башкорто-
стан», который состоялся 31 января 2013 года в Администрации городского округа город Уфа. Содержит
тезисы докладов участников и основные положения принятой резолюции.

Prospects of the mediation development in the Republic of Bashkortostan: a review


of the round table

The review is devoted to the round table «Prospects of the mediation development in the Republic of Bash-
kortostan», which took place on January 31, 2013 in the urban district of Ufa city Administration. It contains ab-
stracts of the participants’ reports and main points of the approved resolution.

31  января 2013  года в Администрации город- Председатель Молодежной общественной пала-
ского округа город Уфа состоялся круглый стол на ты при Государственном Собрании – Курултае РБ
тему «Перспективы развития медиации в Респу- Николай Николаевич Самойленко, Председатель
блике Башкортостан», организатором которого БРО «ОПОРА России» Денис Мухамедьянович
выступила рабочая группа по развитию института Мусин, федеральные и мировые судьи, представи-
медиации в Республике Башкортостан, созданная в тели Молодежной общественной палаты при  Го-
ноябре 2012 года. сударственном Собрании  – Курултае Республики
Стоит отметить, что круглый стол носил меж- Башкортостан, Молодежная общественная палата
региональный характер. По организованному с при Совете городского округа город Уфа, предста-
Москвой телемосту в нем приняли участие пред- вители Башкортостанского отделения Ассоциации
ставители Межрегионального союза медиаторов юристов России, практикующие юристы, препо-
Москвы. С докладом выступил Вячеслав Львович даватели и студенты юридических факультетов
Климентов, заместитель председателя СРО НП города.
«Межрегиональный союз медиаторов», эксперт в Как сообщила председатель рабочей группы
области медиации. по развитию института медиации в Республике
В.Л. Климентов отметил, что в их союзе состо- Башкортостан, член Молодежной общественной
ит 227 активных медиаторов. В основном медиато- палаты при Совете ГО г.  Уфа РБ Полина Влади-
ров привлекают к урегулированию разногласий по мировна Вишневская, статистика досудебного уре-
жилищно-коммунальным, семейным спорам, спо- гулирования споров демонстрирует, что в США
рам по взысканию долгов в бизнес-среде. Институт до 95  % споров разрешается, не доходя до суда, в
медиации только начинает становление в России, Англии – до 87 %, в Словении – 35 %, в России же
неизбежно столкновение со многими проблемами, эта цифра составляет не более 5–6 %. Большинство
в том числе связанными с недостаточной инфор- мировых примирительных процедур (более 80  %
мированностью общества о нем, необходимостью споров) с участием медиатора разрешается заклю-
создания эффективных программ подготовки ме- чением соглашения об урегулировании спора, ис-
диаторов и др. полняемость которого выше судебного акта.
Также в работе круглого стола приняли уча- Депутат Государственной Думы Федерального
стие депутат Государственной Думы Федерального Собрания России Рафаэль Мирхатимович Мар-
Собрания России Рафаэль Мирхатимович Мар- даншин в своем приветственном слове обозначил
даншин, Уполномоченный по правам предпри- проблемы развития института медиации в России
нимателей в Республике Башкортостан Рафаиль и в Республике Башкортостан. В частности, он от-
Вагитович Гибадуллин, председатель судебного метил, что внедрение процедуры медиации значи-
состава по рассмотрению общегражданских дел тельно снизило бы социальную напряженность и
апелляционной инстанции судебной коллегии по конфликтность в обществе.
гражданским делам Верховного суда Республики Уполномоченный по правам предпринима-
Башкортостан Азат Альфредович Гизатуллин, за- телей в Республике Башкортостан Рафаиль Ваги-
меститель Председателя Башкортостанского от- тович Гибадуллин отметил возможность внедре-
деления Ассоциации юристов Российской Феде- ния и дальнейшего плодотворного использования
рации Азамат Анасович Хасанов, почетный судья процедуры медиации в предпринимательской
Верховного суда РФ Нурия Сайфиевна Мингазова, среде, в решении споров, возникающих в связи с
9
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

осуществлением предпринимательской деятель- безупречной репутацией: пребывающих в отставке


ности, при своем непосредственном участии. судей, адвокатов, ветеранов из правоохранитель-
Председатель судебного состава по рассмотре- ных органов и других структур, которые бы соста-
нию общегражданских дел апелляционной ин- вили основу центров медиаторов данного района.
станции судебной коллегии по гражданским делам В этой связи Государственному собранию  – Ку-
Верховного суда Республики Башкортостан Азат рултаю республики выступить с законодательной
Альфредович Гизатуллин отметил, что, несмотря инициативой в Государственную Думу о внесении
на действующее законодательство, позволяющее соответствующих изменений в действующие нор-
активно использовать институт медиации, коли- мативные правовые акты.
чество споров, рассматриваемых с его помощью, В процессе обсуждения докладов член Ассоци-
остается ничтожно малым. В то же время по степе- ации юристов России, доцент кафедры Уфимского
ни загруженности судей кассационной инстанции, юридического института МВД России, канд. юрид.
Башкортостан занимает первое место в стране, а наук Гузель Римовна Игбаева отметила, что страте-
по нагрузке на районные и городские суды  – чет- гия развития медиации в Республике Башкортостан
вертое. А.А. Гизатуллин отметил, что судейское со- должна основываться на анализе условий процесса
общество заинтересовано в распространении про- институционализации: социальной потребности
цедуры медиации в республике. как в объективном, так и субъективном аспектах,
В своем выступлении доцент кафедры граж- наличии особой культурной среды (системы цен-
данского права и процесса БАГСУ при Президенте ностей, этических норм, образцов деятельности),
Республики Башкортостан, канд. юрид. наук, член наличии необходимых ресурсов (материальных,
Коллегии посредников при ТПП РБ Гульчачак Ир- финансовых, трудовых, организационных). Из трех
шадовна Гатауллина обратила внимание на про- необходимых условий институционализации ме-
блемы, препятствующие распространению медиа- диации присутствует только одно – это социальная
ции, а именно: недостаточную информированность потребность в ее существовании, остальные нахо-
населения о возможностях процедуры, психологи- дятся в зачаточном состоянии. Очевидно, что меди-
ческую неготовность идти на компромисс, плат- ация с ее отдельным локальным распространением
ность услуг медиаторов, опасения относительно и эпизодическим в масштабах страны использова-
недобросовестности, злоупотреблений со стороны нием пока не стала такой устойчивой формой со-
участников медиации и др. Особое внимание было циальной деятельности.
обращено на анализ подготовленного Высшим ар- Необходима огромная просветительская, разъ-
битражным судом РФ проекта Закона «О внесении яснительная работа с широким привлечением
изменений в отдельные законодательные акты Рос- СМИ. Особое направление должно быть связано с
сийской Федерации в связи с совершенствованием обеспечением реальных гарантий качества подго-
примирительных процедур». товки медиаторов.
Заместитель руководителя Управления Феде- Г.Р. Игбаева также обратила внимание на потен-
ральной службы судебных приставов по РБ канд. циал развития медиации в республике путем при-
юрид. наук Урал Муллахметович Мурзубулатов влечения адвокатов: «На западе это очень распро-
на основе анализа опыта внедрения института ме- страненная практика – многие адвокаты являются
диации в Великобритании, Германии и Словении сертифицированным медиаторами.
сделал ряд заслуживающих внимания выводов и Процедура медиации применительно к право-
предложений. В частности, он отметил, что «не- вым спорам  – это работа на стыке психологии и
внимание к медиации в постсоветских странах объ- юриспруденции, на этом стыке работает каждый
ясняется тем, что правовая помощь в этих странах адвокат. Закон о медиации очень рамочный. Он
не так дорога (в России госпошлина по искам не- позволяет проводить медиацию как профессио-
имущественного характера для граждан составляет нальным медиаторам, прошедшим подготовку и
200  рублей, а по отдельным категориям дел вооб- получившим сертификат, так и непрофессиональ-
ще нет госпошлины), а судебная система не стала ным медиаторам. Медиация – тонкий инструмент,
предсказуемой ввиду отсутствия развитой системы который в умелых руках адвоката может стать весь-
прецедентного решения однотипных споров». Так- ма действенным и эффективным. Если им восполь-
же им отмечено, что медиативную деятельность зуются шарлатаны, то это будет профанация, что
целесообразно организовать в виде пилотных про- может повлечь полное разочарование в медиации
ектов в отдельных районных судах республики. Не- со стороны потенциальных клиентов».
обходимо пригласить для медиативной работы на- В ходе круглого стола были затронуты вопро-
дежных и умудренных жизненным опытом лиц с сы практики применения медиации в России и
10
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

зарубежных странах, проблемы на пути развития и внедрения медиации в жизнь корпораций и круп-
становления медиации, возможные поправки в за- ных компаний, поскольку при принятии решений
кон о медиации, перспективы применения меди- в управленческой сфере, работе с персоналом ис-
ации в экономических, корпоративных, трудовых, пользование медиации и медиативного подхода в
семейных, банковских, налоговых спорах и в разре- последние годы дает хороший эффект.
шении уголовно-правовых конфликтов, в спортив- Важной задачей участники круглого стола счи-
ном праве и в других направлениях. тают широкое внедрение медиации в таких сфе-
Участники круглого стола подчеркнули, что рах, как здравоохранение, образование, семейные
развитие медиации способствует расширению воз- правоотношения, в которых участвует практически
можностей для участников спора воспользоваться все население страны.
эффективным и малоконфликтным способом уре- В качестве ближайших мер по реализации
гулирования споров, возникающих из граждан- стратегии развития медиации предлагается соз-
ских правоотношений, уменьшению нагрузки на дать и зарегистрировать на территории Республи-
судебную систему республики, повышению уровня ки Башкортостан некоммерческую организацию в
культуры корпоративных отношений, предприни- форме некоммерческого партнерства (с перспек-
мательской этики, эффективности и бесконфликт- тивой приобретения статуса саморегулируемой
ности разрешения экономических (гражданских), организации медиаторов Республики Башкорто-
трудовых и семейных споров. стан), в состав которого войдут профессиональные
В качестве меры по развитию данного инсти- и непрофессиональные медиаторы, представители
тута в резолюции круглого стола указана необ- юридического и судейского сообществ, известные
ходимость активизировать усилия по широко- общественные и политические деятели респу-
му информированию и просвещению населения блики. Планируется, что данное некоммерческое
путем формирования осведомленного спроса на партнерство позволит разработать и утвердить в
медиативные услуги. Другой мерой считается ве- установленном порядке общественную республи-
дение разъяснительной работы среди участников канскую целевую программу по развитию медиа-
юридического сообщества. Причем акцент должен ции в Республике Башкортостан.
быть сделан на том, что медиация не конкурирует
с правовым консультированием, не заменяет уча- Обзор подготовли:
стие юриста, адвоката в судебном процессе и ни в кандидат юридических наук Г.Р. Игбаева,
коем случае не может заменить суд институцио- кандидат юридических наук З.Р. Игбаева,
нально. Также в резолюции отмечается важность П.В. Вишневская

ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ
ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА

Уважаемые читатели!
Мы рады представить вашему вниманию
ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА
Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической науки в евразийском правовом
пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные исследования в области государственно-правовых наук,
международного права, адвокатуры и нотариата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности
правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе практические
рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повышению профессионального уровня юри-
стов, организует и участвует в проведении научных мероприятий, оказывает консультационные услуги в области права, а также
редакционно-издательские услуги.
Приглашаем вас к сотрудничеству!
Контактная информация:
Website: http://www.eurasniipp.ru e-mail: info@eurasniipp.ru Телефон: +7-903-31-257-90

11
События
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Российская Федерация

В регионах продолжается обсуждение изменений в КПЭА


В январе и феврале 2013 года в соответствии с решением Совета ФПА РФ от 27 ноября 2012 г. прошли
региональные совещания по вопросам изменений в КПЭА.
В первом из них, состоявшемся 18 января в г. Казани, приняли участие представители адвокатских
палат Приволжского федерального округа. В совещании также участвовали первый вице-президент
ФПА РФ Юрий Пилипенко и вице-президент ФПА РФ Светлана Володина.
Поступило более 150 предложений о внесении изменений в Кодекс профессиональной этики адво-
ката. Участники совещания выразили мнение о том, что со многими предложениями о внесении изме-
нений в Кодекс можно согласиться, так как они подсказаны практикой и временем, прошедшим со дня
принятия Кодекса в 2003 г.
Основное внимание при обсуждении собравшиеся уделили содержащимся в проекте предложени-
ям о введении в Кодекс следующих новаций: создание Комиссии по этике ФПА РФ (ст.  4.1 проекта);
дополнение ст. 4 Кодекса положением о том, что адвокат должен обладать высокими моральными ка-
чествами; установление запрета на осуществление адвокатской деятельности на определенный срок в
качестве меры дисциплинарной ответственности адвоката; специальный порядок возбуждения дисци-
плинарного производства в отношении президентов адвокатских палат субъектов (ст. 25.1 проекта). Все
13 президентов адвокатских палат Приволжского федерального округа, участвующих в совещании, еди-
ногласно проголосовали против введения в Кодекс этих поправок.
Позднее, 8 февраля, в г. Екатеринбурге состоялось аналогичное заседание с участием представителей
адвокатских палат Уральского и Сибирского федеральных округов.
Как сообщает пресс-служба ФПА РФ, в совещании приняли участие президент ФПА Евгений Семе-
няко, президенты адвокатских палат Ханты-Мансийского автономного округа Валерий Анисимов, Яма-
ло-Ненецкого автономного округа Вячеслав Квирая, Красноярского края Сергей Мальтов, Свердловской
области Игорь Михайлович, Иркутской области Георгий Середа, Курганской области Александр Умнов,
Челябинской области Александр Шакуров, Кемеровской области Михаил Шапошников, Алтайского
края Леонид Шпиц, Тюменской области Василий Яковлев, а также президент АП Республики Башкор-
тостан Булат Юмадилов.
Одобрив в целом проект поправок к КПЭА, участники совещания выступили за изъятие из проекта
формулировок, обязывающих адвоката следовать общим принципам морали, поскольку по сути своей
профессии ему нередко приходится защищать тех, кто не всегда следует таким принципам. При этом то,
что еще вчера в понимании большинства не отвечало сложившимся принципам морали, сегодня может
быть вполне допустимым.
Президенты палат высказались также против установления особого порядка дисциплинарного про-
изводства в отношении президентов адвокатских палат и создания комиссии по этике в качестве само-
стоятельного органа корпоративного самоуправления. В ходе дискуссии по другим положениям про-
екта участникам совещания удалось выработать общую точку зрения, которая будет сформулирована в
письменном виде и представлена на рассмотрение Совета ФПА. Президент ФПА и президенты адвокат-
ских палат сошлись во мнении, что сегодня для корпорации как никогда важно добиться единообразно-
го понимания и применения на практике принципов адвокатской этики. При этом Совет ФПА должен
получить больше полномочий для осуществления координирующей роли в данном вопросе.
22 февраля в г. Санкт-Петербурге состоялось совещание представителей адвокатских палат Северо-
Западного федерального округа, на котором обсуждался проект изменений и дополнений в Кодекс про-
фессиональной этики адвоката.
В совещании, которое прошло под председательством представителя ФПА РФ в Северо-Западном
федеральном округе президента АП Ленинградской области А.Н. Денисовой, участвовали президент АП
Калининградской области, член рабочей группы по подготовке проекта поправок в КПЭА Е.Б. Галакти-
онов, президент АП Архангельской области Л.С.  Коростелева, президент АП Ненецкого автономного
округа С.В. Полугрудова, президент АП Республики Карелия М.А. Ямчитский, президент АП Новгород-
ской области Л.Н. Цепляев, вице-президент АП Мурманской области Р.В. Кузнецов, вице-президент АП
Санкт-Петербурга Р.З. Чинокаев
В работе совещания приняли участие также 11 представителей палат Северо-Западного федерально-
го округа – члены Советов и квалификационных комиссий этих палат.
12
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Адвокатские палаты Вологодской и Псковской областей участвовали в совещании заочно, направив


вице-президенту – представителю ФПА РФ в Северо-Западном федеральном округе свои замечания и
предложения по проекту.
Обсуждение прошло в деловой и конструктивной обстановке, состоялся обмен мнениями относи-
тельно наиболее дискутируемых поправок.
Участники совещания отметили, что изменения и дополнения, предлагаемые к внесению в КПЭА,
должны отвечать концепции Кодекса, соответствовать Федеральному закону «Об адвокатской деятель-
ности и адвокатуре в Российской Федерации» и Уставу ФПА РФ.
Следующие совещания по вопросам изменений в КПЭА состоятся соответственно 6–7 марта в г. Став-
рополе для представителей адвокатских палат Южного федерального округа и 29 марта в г. Москве – для
Центрального федерального округа.

XVII Церемония вручения высшей юридической премии «Фемида»


9 февраля 2013 года в Москве состоялась очередная церемония вручения общественной юридической
премии «Фемида». Награда учреждена в 1996 году и присуждается российским и зарубежным юристам,
государственным служащим, государственным и общественным организациям.
Официальный девиз премии: Salus populi suprema lex esto – Благо народа пусть будет высшим за-
коном.
На семнадцатой церемонии вручения лауреатом в номинация «Законотворчество» стал доктор юри-
дических наук, профессор, проректор Российской академии адвокатуры и нотариата, нотариус г. Москвы
Г.Г. Черемных. Высший знак отличия лауреатов премии – статуэтку богини правосудия Фемиды – ему
вручили профессор, доктор юридических наук, ректор Российской академии адвокатуры и нотариата,
член Совета Московского клуба юристов, президент Гильдии российских адвокатов Г.Б. Мирзоев и док-
тор юридических наук, профессор, ректор Российской академии правосудия В.В. Ершов.

Украина

Создание реестра адвокатов Украины


Во исполнение Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» № 5076-VI от 5 июля
2012 г. Совет адвокатов Украины сообщил о начале функционирования с 16 января 2013 г. Единого рее-
стра адвокатов Украины.
Для внесения сведений в Единый реестр адвокатов Украины адвокаты предоставляют следующую
информацию:
1)  фамилия, имя и отчество адвоката;
2) номер и дата выдачи свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью, номер и дата
принятия решения о выдаче свидетельства о праве на занятие адвокатской деятельностью с наименова-
нием органа, где оно принято;
3)  наименование и местонахождение избранной адвокатом организационной формы адвокатской
деятельности, номера средств связи;
4) адрес рабочего места (офиса) адвоката, номера средств связи;
5) информация о приостановлении или прекращении права на занятие адвокатской деятельностью;
6) информация о несовместимости, которая предоставлялась адвокатами в региональных квалифи-
кационно-дисциплинарных комиссиях на выполнение требований части 3 Переходных положений За-
кона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности»;
7) иные сведения, предусмотренные Законом Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».
В случае наличия нескольких адресов рабочих мест адвоката для внесения в Единый реестр адво-
катов Украины вносится лишь одно, которое указано в заявлении адвоката. До момента регистрации
всех советов адвокатов регионов адвокаты направляют указанную информацию по почте Раде адвокатов
Украины.

13
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Беларусь

Заседание совета республиканской коллегии адвокатов Беларуси


5 февраля 2013 г. в г. Минске состоялось заседание Совета Республиканской коллегии адвокатов.
На заседании было принято решение о создании собственного гимна. Члены совета утвердили Поло-
жение о проведении открытого конкурса на написание текста и музыки гимна адвокатов Беларуси. В со-
ответствии с документом гимн должен символизировать общественно значимые интересы адвокатского
корпуса, он может быть написан как на русском, так и на белорусском языках. Музыкальное произведе-
ние должно получиться продолжительностью до трех минут. Срок подачи работ на конкурс определен
не позднее 15 мая 2013 года.

Участники заседания утвердили также положение о конкурсе «Адвокат года», который учреждается
Республиканской коллегией адвокатов и является признанием профессионализма адвокатов в Беларуси.
Конкурс приурочен ко Дню образования адвокатуры в стране.
Члены совета обсудили актуальные вопросы, касающиеся деятельности белорусской адвокатуры в
текущем году, а также подвели итоги по некоторым направлениям работы в минувшем году.
В частности, во время обсуждения анализа статистических данных о работе коллегий адвокатов за
минувший год отмечалось, что на 1 января 2013 года в 163 юридических консультациях коллегий адво-
катов, 14 адвокатских бюро, а также индивидуально работали 1669 адвокатов, что на 9 адвокатов больше,
чем в 2011 году. 39 адвокатов осуществляли адвокатскую деятельность индивидуально.
В среднем по республике одним адвокатом в 2012 году выполнено 185 поручений. Наибольшее ко-
личество поручений в расчете на одного адвоката выполнено в Гродненской (306), Брестской (226), Витеб-
ской (214), Минской областной (211), Могилевской (198) и Гомельской (193) областных коллегиях адвока-
тов, наименьшее – в Минской городской коллегии адвокатов (116).
Отмечалось также, что 89671 поручение в интересах граждан выполнено адвокатами бесплатно, но
это на 21495 поручений меньше, чем в 2011 году. По отношению к числу граждан, обратившихся за юри-
дической помощью, бесплатная помощь составила 29 %. По сравнению с 2011 г. этот показатель снизил-
ся на 4 %.
В то же время 65  % поручений по ведению уголовных дел адвокатами выполнено в порядке ста-
тьи 46 УПК Республики Беларусь, что на 3 % больше, чем в 2011 году. В целом, тенденция роста процента
поручений по ведению уголовных дел адвокатами в порядке данной статьи УПК прослеживается, начи-
ная с 2008 года.
Анализируя характер и количество дисциплинарных взысканий в минувшем году, члены совета от-
метили снижение общего количества поступивших жалоб практически во всех территориальных колле-
гиях адвокатов. Самое значительное их снижение отмечено в Витебской областной коллегии адвокатов
(в два раза – с 50 в 2011 году до 25 в 2012 году). Число жалоб, признанных обоснованными, по сравнению
с 2011 годом снизилось на 17 (с 43 в 2011 г. до 26 – в 2012 г.).
Участники заседания утвердили также примерные правила внутреннего трудового распорядка тер-
риториальных коллегий адвокатов. Документ регулирует труд адвокатов, стажеров и помощников адво-
катов, работающих в юридических консультациях.
На заседании совета были также определены даты приема малоимущих граждан в 2013  году, ут-
вержден отчет о расходовании денежных средств, сметы доходов и расходов Республиканской коллегии
адвокатов за 2012 год и на текущий год.

Казахстан

Генеральный прокурор Казахстана предложил расширить права адвокатов


30 января 2013 г. Генеральный прокурор Республики Казахстан Асхат Даулбаев на совещании с ру-
ководящим составом правоохранительных органов отметил, что необходимо повышать роль адвокатов
«исключительно с позиции защиты конституционных прав и свобод граждан».
Он подчеркнул, что «квалифицированный и добросовестный адвокат не противник, а помощник в
поисках истины», в этой связи он предложил законодательно расширить полномочия адвокатов.

14
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Требуется повышение оплаты труда адвокатов


В ходе расширенного заседания Коллегии Министерства юстиции глава адвокатского сообщества
Ануар Тугел обозначил необходимость повышения оплаты труда адвокатов.
В ходе своего выступления он подчеркнул, что, по данным Комитета по правовой статистике и спе-
циальным учетам Генеральной прокуратуры, в прошлом году в Казахстане совершили преступления
более чем 98 тысяч лиц. Из них почти 78 тысяч, или 80 %, являются безработными. То есть абсолютное
большинство лиц, попадающих в сферу уголовного преследования, не имеют возможности оплатить по-
мощь адвоката из собственных средств и вынуждены прибегать к помощи государства. Как следствие, в
80 % уголовных дел адвокаты оказывают юридическую помощь своим подзащитным по
назначению – из средств республиканского бюджета. Кроме того, из года в год растет участие адвокатов
по гражданским и административным делам.
В связи с принятием в 2009 году закона по вопросам квалифицированной юридической помощи ка-
тегория граждан, получающих бесплатную юридическую помощь, еще более увеличилась – к подслед-
ственным, обвиняемым и подсудимым добавились и потерпевшие, а их количество только в прошедшем
году превысило 240 тысяч человек, в числе которых немало социально уязвимых граждан.
Согласно статистическим данным, в 2012 году обеспечение граждан квалифицированной юридиче-
ской помощью в судопроизводстве по назначению уполномоченных органов и судов обошлось государ-
ству в 850  миллионов тенге. Эта сумма складывается из количества часов, затраченных адвокатами на
оказание юридической помощи, помноженного на размер оплаты одного часа.
В 2012 году один час работы адвоката составил 830 тенге, средний размер заработной платы адвоката
по назначению едва достигает 30 тысяч тенге. В это же время среднемесячная зарплата по республике
составила более 100 тысяч тенге.
Действующая система оплаты труда адвокатов ставит их в один ряд с работниками низкооплачи-
ваемых профессий, унижая их профессиональное достоинство и не соответствуя возложенной на них
государством столь значимой конституционной миссии. Даже присяжным заседателям за каждый день
участия в судебных заседаниях по уголовным делам выплачивают в разы больше, чем адвокатам.
То есть простое сопоставление оплаты труда адвоката – защитника по назначению с оплатой труда
других участников уголовного судопроизводства свидетельствует о явно дискриминационном подходе
к труду адвоката, в то время как он выполняет не только правовую, но и важную социальную миссию.
При этом следует учитывать, что в большинстве регионов этот крайне низкий заработок является един-
ственным источником доходов адвоката и в сочетании с инфляцией ставит подавляющее большинство
адвокатов на грань выживания. Ситуация усугубляется и тем, что государственные структуры, привле-
кающие адвокатов по назначению, имеют хроническую задолженность перед ними. Такое положение
становится еще плачевнее, если мы сопоставим его с существующими мировыми стандартами. Только
один час субсидированной бесплатной юридической помощи предусматривает оплату труда адвоката: в
Финляндии – в размере 91 евро, в Голландии – 101 евро, в Германии – до 150 евро, в Шотландии – 126 евро,
в США – в зависимости от сложности дела и его подсудности – от 100 долларов и выше.
Существующая ситуация отрицательно сказывается на уровне оказываемой гражданам юридиче-
ской помощи, в стране постоянно увеличивается число осужденных, в том числе осужденных несправед-
ливо, растет общественное недовольство правоохранительной и судебной системой, у людей появляются
новые основания говорить о неравенстве казахстанцев перед законом и правосудием.
Эта многоплановая ситуация имеет и свой экономический аспект. Из года в год государство вынуж-
дено затрачивать все больше средств на содержание «конвейерно» осужденных, что в период сохраняю-
щихся кризисных явлений в экономике является для страны ощутимой дополнительной ношей. Таким
образом, существует единственный выход, позволяющий создать хорошую мотивацию для адвокатов,
способствовать ослаблению правового нигилизма и социального недовольства населения, намного эф-
фективнее применять огромный пласт разработанных Правительством законов – увеличить минималь-
ный размер государственной оплаты труда адвокатов по назначению.

Материалы подготовлены Д.В. Петровым и И.Т. Кантюковой


на основе контент-анализа ресурсов сети Интернет и СМИ.

15
Исторический опыт
евразийская 2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Типеров А.
Становление и развитие судебной системы в Кыргызской Республике (1991–2012 гг.)

В статье рассмотрено становление судебной системы Кыргызстана в постсоветский период.


Ключевые слова: судебная система, Кыргызская республика, судопроизводство.

Tiperov A.V.
Formation and development of judicial system in the Kyrgyz Republic (1991–2012)

In article questions of formation of judicial system of Kyrgyzstan during the Post-Soviet period are considered.
Keywords: judicial system, Kyrgyz republic, legal proceedings.

Закономерным развитием кыргызского госу- Республики и местные суды (суды областей, г. Биш-
дарства стало принятие 15 декабря 1990 г. «Декла- кек, арбитражные суды областей и г.  Бишкек, во-
рации о государственном суверенитете», в которой енные суды), создание и учреждение чрезвычайных
Кыргызстан объявлялся независимым, суверенным и специальных судов и должностей судей не допу-
государством. Позже Постановлением №  577-ХII скается».
Верховного Совета Кыргызской Республики от Арбитражный суд сначала был отнесен к мест-
31  августа 1991  г. был принят «Декрет о государ- ным судам, а затем выделен в отдельный блок.
ственной независимости Республики Кыргызстан». «Структура всей судебной системы Кыргызской
Государство само могло развивать свою «государ- Республики в целом и ее подсистем определена в
ственную машину», одним из институтов которой Конституции КР и законах «О Конституционном
является судебная система. Через нее государство суде КР», «О Конституционном судопроизводстве
реализует свою волю, принимая законы и следя за в Кыргызской Республике»1.
их выполнением. Закономерное развитие государ- Кроме этого были приняты Закон «О Верхов-
ства вело к развитию судебной системы. ном суде Кыргызской Республики и местном суде
Судебная система Киргизской ССР сформиро- общей юрисдикции», Конституционный закон
валась в советский период. Она строилась согласно «О статусе судов Кыргызской Республики» и Закон
административно-территориальному устройству «О системе арбитражных судов в Кыргызской Ре-
республики, как трехзвенная, состоящая из Верхов- спублике».
ного суда Киргизской ССР, местных судов двух ин- В Главе  VI Конституции 1993  г. определено
станций (суд первой инстанции – районные суды, место, занимаемое высшими судами в судебной
районные суды в городе, городские суды, военные системе в целом, и место всех других судов. Опре-
суды гарнизонов; суд второй инстанции  – област- делен статус Конституционного суда КР, сформу-
ные суды, Бишкекский городской суд, Военный суд лированы его задачи и цели как судебного органа,
Киргизской ССР). призванного контролировать конституционность
Судебная система в Кыргызской Республике законов и иных правовых актов. Этот суд занимает
была создана с принятием Конституции КР 1993 г. особое место2.
Были созданы Конституционный суд КР и Высший Конституционному суду КР напрямую не под-
Арбитражный суд КР. Все суды после этого можно чинялись никакие суды, хотя его решения имели
было структурировать в три подсистемы (блока). существенное значение для всех других судов Кыр-
В первый вошел Конституционный суд КР, во вто- гызстана и тем самым влияли на судебную практи-
рой  – Верховный суд КР и суды общей юрисдик- ку. Пример тому – обращение в Конституционный
ции, в третий – Высший Арбитражный суд и систе- суд КР в  2008  г. о неконституционности подпун-
ма арбитражных судов. кта  4 пункта  1 ст.  41 Закона КР «О верховном суде
Правовой базой становления судебной систе- Кыргызской Республики…» и его противоречии
мы в Кыргызской Республики стали следующие пункту  4 ст.  15 и пункту  1 ст.  18 Конституции КР.
нормативные документы: Конституция Кыргыз- Этот подпункт гласил, что судебные дела с жало-
ской Республики, принятая 5 мая 1993 г. парламен- бами и представлениями, поступавшие в ВС КР,
том страны. В частности, в статье  79 говорилось: «за исключением судебных дел, по которым при
«1. Правосудие в Кыргызской Республике осущест-
вляется только народом. 2.  Судами Кыргызской 1  Мырзалимов Р.М. Понятие и сущность Конституционного право-
судия // Вестник КГНУ. – Бишкек, 2000. – С. 3–6. – (Серия 5).
Республики являются Конституционный суд Кыр-
2  Бекназаров А. Об усилении судебной власти  // Право и предпри-
гызской Республики, Верховный суд Кыргызской нимательство. – 2000. – № 6. – С. 3.

16
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

повторном обращении с жалобами отказано в воз- ствует понятию единства, так как имеется несколь-
буждении надзорного производства в Верховном ко видов судов, нет единого высшего судебного
суде КР, в соответствии с положениями законов органа. Тем не менее, можно говорить о ней как о
Кыргызской Республики, действовавшими в силу единой системе судебных органов»4. Все это при-
настоящего Закона», не могли быть рассмотрены. вело ко второму этапу судебной реформы, внесше-
После отмены данного подпункта граждане Кыр- му значительные изменения в судебную систему
гызской Республики повторно подавали жалобы в Кыргызской Республики, которые в научной лите-
Верховный суд КР, и они были рассмотрены в над- ратуре получили название «Структурное рефор-
зорном производстве. мирование». Оно началось в 2004 году. Произошел
По Конституции КР 1993  г. Верховный суд процесс интеграции арбитражных судов и судов
КР и Высший Арбитражный суд КР имели свои общей юрисдикции. В Верховном суде Кыргызской
подсистемы. В статье  33 Закона КР «О Верховном Республики были созданы коллегии по граждан-
суде Кыргызской Республики и местных судах об- ским, уголовным, административным и экономи-
щей юрисдикции» указывалось: «Верховный КР ческим делам. Председатели коллегий стали заме-
и местные (районные, городские суды, военные стителями председателя ВС КР.
суды гарнизонов, областные суды, Военный суд Такие же коллегии были созданы при област-
КР, Бишкекский городской суд), осуществляющие ных судах в Бишкекском городском суде. К судам
правосудие по гражданским, уголовным и админи- первой инстанции добавился Межрайонный суд
стративным делам, составляют систему судов об- по экономическим делам, ему же были переданы
щей юрисдикции»3. Иногда эти суды называют об- функции рассмотрения административных дел.
щими, или гражданскими, судами. Особую ветвь К.Э. Осмонов отмечает: «Вхождение Высшего
во втором блоке образуют военные суды. Их не от- Арбитражного суда КР в состав Верховного суда,
носят к числу общих гражданских судов, поскольку интегрирование арбитражных судов, областей и
им подведомственны только те дела, которые затра- г. Бишкек в структуру местных судов общей юрис-
гивают интересы военнослужащих, вооруженных дикции прекратили споры о подсудности дел,
сил и других воинских структур. Их компетенция создали благоприятные условия для граждан, об-
определялась ст. 47 Закона КР «О Верховном суде ращающихся в суды. Я выделил три основные
Кыргызской Республики и местных судах общей проблемы, которые, в общем-то, были решены
юрисдикции». В законе указывалось: «В Кыргыз- интеграцией арбитражных судов и судов общей
ской Республике действуют Военный суд Кыргыз- юрисдикции. Первая проблема заключалась в от-
ской Республики на правах областного суда и во- сутствии единой судебной практики вышеобозна-
енные суды гарнизонов на правах районных судов». ченных судов. Создавалось впечатление, что судьи
Систему арбитражных судов Кыргызской Ре- арбитражных и общих судов по-разному читают
спублики в соответствии с Конституцией 1993 г. (и один и тот же закон. Естественно, объединение су-
последующими изменениями) образовали: Выс- дов, и прежде всего Верховного и Высшего Арби-
ший Арбитражный суд Кыргызской Республики, тражного, устраняет данную проблему, поскольку
арбитражные суды областей и г.  Бишкек (ст.  84 на Пленум Верховного суда возлагается выработка
Конституции КР 1993 г.). единства судебной практики. Вторая проблема, как
Конституционный суд КР занимал обособлен- уже было сказано, состояла в периодически возни-
ное положение в кыргызской судебной системе. кающих спорах о подведомственности дел тем или
Заложенная в указанных законах 1993  года мо- иным судам. О какой защите прав можно было го-
дель Конституционного правосудия соответствует ворить, если дело кочевало из одного суда в другой
континентальной классической форме конститу- без рассмотрения по существу. Третьей проблемой
ционного контроля. Именно с этих позиций не- я бы назвал проблему доступности судебной за-
обходимо рассматривать Конституционный суд в щиты, которая включает в себя много компонентов:
Кыргызской Республике – высший орган судебной понятие и четкие правила судопроизводства, мини-
власти по защите Конституции, самостоятельно и мальные судебные расходы, доступность адвокат-
независимо осуществляющий судебную власть по- ской помощи и т. д. В этом ряду не менее важным
средством конституционного судопроизводства. был вопрос о месте расположения судебного орга-
Это был начальный период судебной рефор- на, максимально приближенного к спорящим сто-
мы. Многие судьи и ученые-правоведы полагали, ронам. В этой в связи, учитывая, что арбитражные
что существующая судебная система в Кыргызской суды начинались с областного уровня, эта пробле-
Республике довольно проста, но она «не соответ- ма была решена после слияния судов, поскольку
3  Бюллетень Верховного суда КР. – 1999. – № 1 (17). 4  Там же. – С. 178.

17
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

первая инстанция по экономическим делам пере- Это нашло отражение и в Законе КР «О Вер-
шла в основном в районные суды»5. С данным ав- ховном суде КР и местных судах» от 18 июля 2003 г.
торитетным мнением бывшего председателя Вер- (в редакциях 10 июля 2004 г. – 13 июня 2011 г. нет
ховного суда КР К.Э. Осмонова можно согласиться упоминания о специализированных судах, но в
частично. Конечно, передача функции рассмотре- Конституционном законе КР «О статусе судьей КР»
ния экономических и административных споров в от 9 июля 2008 г. (в последующих редакциях № 6 от
местные суды и создание в их структуре нового суда, 19 января 2010 г., № 162 от 10 августа 2010 г.) в абз. 4
т. е. в первой инстанции – Межрайонного суда по п.  1 ст.  1 говорится о специализированных судах,
экономическим делам, не проходила гладко, в пер- учрежденных законом). Все это говорит о том, что
вые годы возникали споры о подведомственности судебная системам КР будет изменяться и в даль-
дел, т. е. какие дела должны рассматриваться рай- нейшем!
онными судами, а какие – межрайонными судами. Один из ведущих практиков, ученый-правовед,
Несмотря на то, что в ГПК КР имеются статьи о бывший председатель Верховного суда КР К.Э. Ос-
подведомственности гражданских дел этим судам, монов так обосновывает это положение: «Вместе с
потребовались разъяснения и письма судей ВС КР, тем хотелось бы отметить, что создать на практике
чтобы решить эту проблему. новый суд не так-то просто. Существуют масса объ-
В ряде новых редакций Конституции КР (изме- ективных проблем. Это и необходимость решения
нения вносились в 1994, 1996, 1998, 2003 и 2007 гг., в финансовых и иных материально-технических во-
настоящий момент действует Конституция 2010 г.) просов, это и подбор судейских кадров, и многое
предусматривалась возможность создания спе- другое. Поэтому Верховный суд предлагает созда-
циализированных судов. Речь шла о создании ад- ние специализированных административных су-
министративных судов, но все это носило и носит дов осуществить на базе существующих ресурсов
декларативный характер. Разработан был проект судебной системы. А до их реального учреждения
Закона «Об административном суде Кыргызской отработать правила и процедуры их деятельности
Республики», но этот Закон не принят, и эти функ- в рамках действующих местных судов. По вопросу
ции сейчас выполняют местные суды, а точнее  – создания иных специализированных судов замечу,
Межрайонные суды по экономическим делам. В что не содержит запретов ни Конституция КР, ни
главе  26 «Особенности гражданского судопроиз- действующее законодательство. И, вполне возмож-
водства по административным делам» ГПК КР но, отработав все вопросы деятельности админи-
предусматривается это производство. В «Научно- стративных судов, проанализировав их судебную
практическом комментарии ГПК КР» отмечается: практику, государство придет к мысли о необходи-
«Согласно ст.  82 Конституции КР административ- мости учреждения и других судов, имеющих спе-
ное судопроизводство относится к одной из форм циальную юрисдикцию»7.
судопроизводства. При этом действующее законо- Третий этап судебной реформы начался в Кыр-
дательство КР не имеет отдельных нормативных гызстане в 2010 г. При этом основной упор делается
правовых актов, регулирующих судопроизводство на создание новой нормативной базы и отбор су-
по административным делам в полном объеме, как дебных кадров. Реформирование судебной систе-
это присутствует в конституционном, уголовном, мы привело к логическому заключению – создавать
гражданском процессе. В связи с этим п. 1 коммен- новые суды можно, только создав новую норматив-
тируемой статьи (ст.  259 ГПК КР) устанавливает, ную базу и имея подготовленный кадровый состав
что производство по административным делам судей. На третьем этапе был расформирован Кон-
подчиняется общим правилам гражданского судо- ституционный суд КР. Декретом Временного пра-
производства с учетом особенностей, устанавлива- вительства КР от 12  апреля 2010  г. «О расформи-
емых Главой 26 ГПК КР»6. ровании Конституционного суда КР» он прекратил
В ч. 3 ст. 93 Конституции КР 2010 г. указывается: свое существование.
«Судебная система в КР устанавливается Консти- В Декрете даны обоснования расформирова-
туцией и законами, состоит из Верховного суда и ния Конституционного суда КР. Вывод сделан од-
местных судов. В составе Верховного суда действует нозначный: «Действия Конституционного суда КР
Конституционная палата. Законом могут учреж- по укреплению власти одного лица привели к со-
даться специализированные суды. Создание чрез- бытиям 6–7  апреля 2010  года и падению антина-
вычайных судов не допускается». родного режима Бакиева К.С.».
Вместо Конституционного суда КР было решено
5  Осмонов К.Э. Развитие судебной реформы в Кыргызской Республи-
ке // Право и предпринимательство. – 2004. – № 2. – С. 8. создать Конституционную палату при Верховном
6  Научно-практический комментарий ГПК КР. – Бишкек, 2011. – С. 461. 7  Осмонов К.Э. Указ. раб. – С. 8.

18
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

суде КР. В ст. 93 ч. 3 Конституции КР записано: «В говорит тот факт, что при Президенте создан Совет
составе Верховного суда действует Конституцион- по судебной реформе.
ная палата». Но только через год – 13 июня 2011 г. – На основании Положения «О совете по судеб-
был принят новый Закон «О Конституционной ной реформе при Президенте КР», утвержденного
палате Верховного суда КР». В данном законе за- Указом Президента КР от 8  августа 2012  г., Совет
писано, что Конституционная палата ВС КР явля- по судебной реформе при Президенте КР является
ется высшим судебным органом, самостоятельно совещательным и консультативным органом при
осуществляющим Конституционный контроль по- Президенте КР по вопросам судебной реформы.
средством Конституционного производства (ст.  1 Задачи у Совета большие, это прежде всего под-
закона). В ч. 3 ст. 53 закона отмечается: «Конститу- готовка предложений по приоритетным направле-
ционная палата является правопреемником Кон- ниям проводимой в стране судебной реформы, обе-
ституционного суда КР. Материальные гарантии спечение согласованных действий государственных
независимости Конституционного суда, установ- органов по подготовке и принятию нормативных
ленные до вступления в силу настоящего Консти- и правовых актов, регулирующих организацию и
туционного закона, в том числе и отдельное зда- порядок деятельности судов, правоохранительных
ние, ранее занимаемое Конституционным судом органов, статус судей. От деятельности этого Со-
КР, сохраняется за Конституционной палатой…». вета зависит вся судебная реформа и ее роль в из-
Фактически сменилась только вывеска, изменился менении и совершенствовании судебной системы в
некоторый порядок подачи документов. Осталась КР. Проведение судебной реформы в суверенном
функция Конституционного контроля посред- Кыргызстане было велением времени. Социально-
ством Конституционного судопроизводства. При экономические изменения в стране оказали влия-
этом контроль носит централизованный, или, как ние и на «государственную машину», частью кото-
его еще называют, «европейский», характер. рой является судебная система. Судебная система
Но сложившийся порядок отбора судьей в Кыргызстана сохранила «звенья судебной систе-
Конституционную палату ВС КР привел к тому, мы», возникшие в советский период, т. е. районные
что до сих пор не избраны 11 судей: председатель, (городские) суды как основное звено; областные
заместитель председателя и 9  судьей, и Конститу- суды, Бишкекский городской суд, военный суд КР
ционная палата ВС КР до сих пор не приступила к как среднее звено и Верховный суд КР как высшее
работе. Законом КР «О статусе судьей КР» предус- звено. В процессе реформирования возник новый
мотрено, что судьи КП ВС КР «избираются Жогор- вид в местном судопроизводстве  – межрайонные
ку Кенешем по представлению Президента, осно- суды по экономическим делам, которым передано
ванному на предложении Совета по отбору судьей, и административное производство. В процессе ре-
с учетом гендерного представительства не более формирования судебной системы изменилась сама
70 % лиц одного пола; судьи КП ВС КР избираются система. Создан Конституционный суд КР, а затем
в первый раз сроком на 7 лет, а в последующем до Конституционная палата при Верховном суде КР.
достижения предельного возраста, установленного Отбор судей также предусматривает участие не
Конституцией (т.  е. до  70 лет)». Но вот уже более только двух ветвей власти – законодательной и ис-
года, процесс отбора судей КП ВС КР не заканчи- полнительной, но и гражданского общества.
вается, поэтому палата не приступила к работе. Дальнейшее проведение реформ приведет к
Большинство кандидатов в судьи КП ВС КР не про- совершенствованию судебной системы, к измене-
ходят отбор у Президента КР. При этом роль игра- нию разновидности судов, возникнут специальные
ют две ключевые фигуры Администрации Прези- суды.
дента КР, а именно ее руководитель и заведующий
юридическим отделом  – отделом по проведению Пристатейный библиографический список
судебной реформы Администрации Президен-
та КР. Это еще раз говорит о том, что отсутствует 1. Бекназаров А. Об усилении судебной власти  //
должный баланс между ветвями власти. Из-за ад- Право и предпринимательство. – 2000. – № 6.
2. Мырзалимов Р.М. Понятие и сущность Конститу-
министративных проволочек и отсутствия долж-
ционного правосудия // Вестник КГНУ. – Бишкек, 2000. –
ного контроля гражданского общества с апреля (Серия 5).
2010 г. в Кыргызстане отсутствует суд, осуществля- 3. Научно-практический комментарий ГПК КР.  –
ющий конституционный контроль. Можно гово- Бишкек, 2011. 
рить о несовершенстве судебной системы, которая 4. Осмонов К.Э. Развитие судебной реформы в КР //
не отвечает мировым стандартам. О том, какое зна- Право и предпринимательство. – 2006. – № 2. 
чение придается в Кыргызстане судебной реформе,
19
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Ерофеев К.Б.
Образ адвоката в советском кинематографе

В статье на основе анализа образов адвокатов – кинематографических персонажей в фильмах со-


ветской эпохи в сопоставлении с историческими этапами развития организации отечественной адво-
катуры рассматривается вопрос о трансформации отношения государства и общества к профессии
адвоката.
Ключевые слова: адвокат, образ адвоката в кинематографе, адвокатура и государство.

Yerofeev K.B.
Image of advocate in the Soviet cinema

In article on the basis of the analysis of images of advocates – cinema characters in movies of the Soviet
era in comparison to historical stages of development of the organization of domestic advocate profession the
question of transformation of the relation of the state and society to a profession of advocate is considered.
Keywords: advocate, an image of the advocate in a cinema, advocate and the state.

Я давно хотел написать об образе адвоката в со- Глаза у него бонапартьи


ветском кино, но не раз и не два откладывал работу и цвета защитного френч.
до лучших времен. Ведь адвокат в кинематографе (В. Маяковский, поэма «Хорошо!»)1
СССР – герой ох уж не частый. То там мелькнет, то Члены Временного правительства  – адвокаты
здесь. А фильмов-то немного. Но все-таки набрал (в частности, министр юстиции Павел Переверзев,
известное количество. Оговорюсь, что для статьи председатель Юридического совещания знамени-
я отбирал только отечественные фильмы, снятые тый адвокат Василий Маклаков) в революционных
в годы советской власти о событиях советского фильмах забыты. Вероятно, они есть в кучке него-
времени. дяев в белых манишках, злобно смотрящих на ре-
Своим зарождением советское государство волюционных матросов и рабочих.
обязано двум политическим деятелям, начинав- В фильмах о первых послереволюционных
шим в царской адвокатуре, – помощнику присяж- годах об адвокатах не вспоминали, видимо, счи-
ного поверенного В.И.  Ленину и присяжному по- тая, что этот герой «старого мира» безвозвратно
веренному А.Ф.  Керенскому. О В.  Ленине речь не сошел с общественной сцены. Впрочем, в редчай-
поведем, так как тема эта необъятна, и уложиться в ших исключениях адвокат предстает в неизменно
небольшую статью не сможем. Да и образ Ленина отрицательном виде. Показателен фильм «Зеле-
в советском кинематографе никак не выводится из ный фургон» о борьбе с бандитизмом в только что
личности скромного помощника самарского при- освобожденной от белых Одессе. Примечательно,
сяжного поверенного Н.А.  Хардина и петербург- что фильмов по повести А.В.  Козачинского2 было
ского присяжного поверенного М.Ф. Волькенштей- два. Один, черно-белый, был снят в 1959 году, вто-
на, хотя талант полемиста и критика В. Ленина не рой  – с юным Д.  Харатьяном  – в 1983  году. Оба
мог бы состояться без годов учебы на юридическом фильма весьма вольно пересказывают повесть, но
факультете и работы юристом. и в первом, и во втором фильме присутствует бан-
Другое дело Александр Федорович Керенский. дит Червень. В книге он представлен как бывший
Он такой именно потому, что он адвокат. Много- прапорщик Сашка Шварц, один из опаснейших
словный и пустословный, ничего по-настоящему бандитов в уезде. «Это ему принадлежал знамени-
не умеющий и не понимающий, далекий от нужд тейший афоризм: «Хорошо стреляет тот, кто стре-
и чаяний народа. А что еще может получиться из ляет последним... Никогда не сомневайтесь, нужно
царского адвоката? Таким, словно постоянно вы- ли стрелять. Сомнение есть повод для стрельбы.
ступающим с кафедры «антинародного» царского Не стреляйте в воздух. Не оставляйте свидетелей.
суда, Керенский предстает в знаменитых фильмах Не жалейте их, ибо и они вас не пожалеют. Живой
«Октябрь» (1927) (Николай Попов), «Ленин в Октя- свидетель – дитя вашей тупости и легкомыслия»».
бре» (1937) (Александр Ковалевский). Бандит стрелял жертве прямо в живот, не вынимая
Дворец не думал о вертлявом постреле, рук из карманов шинели. В черно-белом фильме
не гадал, что в кровати, царицам вверенной,
раскинется какой-то присяжный поверенный.
1  Маяковский В. Полн. собр. соч.: В 13 т. – М.: Худож. лит., 1955–1961.
Забывши и классы, и партии, 2  Козачинский А.В. Зеленый фургон: Повесть, рассказы. – Ростов-на-
идёт на дежурную речь. Дону: Ростовское книжное издательство, 1986.

20
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Червень (В.  Шугаев) предстает при полном пара- О тревожных днях июня 1941 года рассказывает
де  – офицерская фуражка, долгополая шинель, и фильм Г. Полоки «Один из нас». Фабула опять-та-
руки в карманах. ки нехитра. Действующая в предвоенные месяцы в
В фильме 1983 года Червень предстает в обра- Москве немецкая диверсионная группа планирует
зе… бывшего адвоката Ермакова, «растерявшего взорвать завод, на котором должно начаться про-
свою клиентуру» в неспокойные революционные изводство знаменитых «Катюш». Причем взрыв
годы (Региминтас Адомайтис). назначен на 21  июня. Диверсантов возглавляет,
Вот несколько скучный и блеклый адвокат разумеется, адвокат. Изменник Родины Виктор Сте-
Александр Дмитриевич Ермаков поучает юного панов воплощает в себе все черты отрицательного
мечтателя Володю Патрикеева, что, мол, он слиш- героя советского кинематографа  – высокомерен и
ком молод, чтобы участвовать в политике и ловить хитер, одевается «с иголочки» и ходит по рестора-
бандитов. Сразу видно, что не наш человек, все уже нам. При этом вынашивает самые коварные планы
поняли и приняли соввласть, а этот сомневается. помощи фашистам в предстоящей войне, руково-
И совсем не удивительно, что адвокат с неизмен- дит бандой вредителей и откровенных уголовни-
ной бородкой клинышком оказывается налетчи- ков, не останавливающихся ни перед каким престу-
ком и убийцей Червнем. Вот только стреляет он плением. Правда, имеется определенная новация:
не из шинели, а из карманов элегантного бежевого адвокат – еще и коварный соблазнитель. При всей
плаща. карикатурности образа нельзя не отметить бле-
В более поздний период адвокат на советском стящую игру Аркадия Толбузина (он запомнился
киноэкране практически не появляется, а если и широкому зрителю ролью белого полковника Ле-
появляется, то продолжается эксплуатация его об- опольда Кудасова в «Новых приключениях неуло-
раза как откровенного врага. вимых»), к сожалению, рано ушедшего из жизни.
В пропагандистском фильме военного времени Положительного героя  – контрразведчика Сергея
«Поединок» (1944) группа диверсантов, возглавля- Бирюкова, сорвавшего коварные планы адвоката,
емых хитрым и опытным офицером Абвера Вей- блестяще сыграл Георгий Юматов.
нингером-Петронеску-Петровым (с первых минут В послевоенное время мало что изменилось.
понимаешь, кто настоящий враг), проникает в со- Апофеозом образа адвоката как негодяя и анти-
ветский тыл с целью уничтожить талантливого советчика стала роль Ростислава Плятта (кстати,
военного инженера Леонтьева. В составе группы сына известного ростовского юриста) в культовом
бывший провокатор царской охранки, две девицы, «шпионском» фильме «Судьба резидента» (1970).
как раньше говорили, «с пониженной социальной Бывший адвокат, а ныне пенсионер Николай Ни-
ответственностью», просто какой-то бандит и, раз- колаевич Казин не только валютчик, антикварщик
умеется, адвокат. В роли адвоката – забытый теперь и сводник, но и агент западных разведок (сначала
талантливый актер Михаил Поволоцкий. Адвокат Абвера, а потом и ЦРУ). Руководит целой сетью
предстает перед нами в сцене знакомства членов бывших гитлеровских палачей. Но в целом, благо-
диверсионной группы с начальником из Абвера. даря игре Плятта, очень обаятельный и любезный
Адвокат Игнатий Аполлонович Савранский рас- человек.
сказывает о своем тяжелом житье-бытье при «со- В послевоенное время адвокат вообще исчез из
ветах»: бывший адвокат из Гомеля, репрессирован советских детективов. В известных кинопроцессах
за взятки и злоупотребления, «труслив» и «любит адвокатов не было! Посмотрите сцену суда в «Бе-
много говорить». Помимо типичных для фильмов регись автомобиля», там есть судья и прокурор, а
того времени «деловых» качеств, адвокат Савран- адвоката нет. В его роли выступает киногерой Ана-
ский обладает еще и типичной адвокатской внеш- толия Папанова: «Свободу Юрию Деточкину!».
ностью  – плюгавенький интеллигентик в котелке, Также нет адвоката и в сцене суда над Трусом, Бал-
с тросточкой, бородка клинышком. Забавная де- бесом и Бывалым в «Кавказской пленнице». Прав-
таль – создатели фильма, вероятно, еще помнили, да, в фильме «Мимино» Георгий Данелия все-таки
что дореволюционный присяжный поверенный на ввел в повествование симпатичную молодую адво-
лацкане пиджака носил специальный знак. Адво- катессу Светлану Георгиевну. Как она проигрыва-
кат Савранский тоже носит знак, правда, другой – ет мудрому судье и опытному прокурору, как она
об окончании университета. Может быть, нужного по-детски тянет ручку, испрашивая слова у «стар-
знака в реквизите киностудии не оказалось, а мо- ших» по процессу! Словом, идеальный адвокат с
жет, просто перепутали. Ну да, бывает… Да, забыл точки зрения наших коллег  – судей, прокуроров,
сказать, адвоката и его подельников ждала «заслу- следователей и секретарей судебного заседания.
женная кара» – подорвались на мине. Правда, за смирение и скромность адвокатессу
21
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

с комсомольским значком вознаградили  – приго- сам судебный процесс показан неправдоподобно


вор дебоширу Мимино смягчили. и карикатурно, в стиле только что появившихся на
С приходом «перестройки» общество активно видеокассетах американских судебных детективов,
занялось переоценкой ценностей, казавшихся ра- игра Гердта просто блестящая. Его адвокат актив-
нее незыблемыми. Несколько (мягко говоря) изме- ный и находчивый, саркастичный и прозорливый.
нилось отношение к неподкупным следователям и Только он один и понял «американщину» в судеб-
прокурорам, независимым судьям и бесстрашным ном процессе и, обращаясь к прокурору, заявил,
разведчикам. Общество получило возможность что таких аферистов, как следователи, Техас не
узнать истинное положение дел в правоохрани- видел.
тельной и судебной системе. На этом фоне вырос К концу существования страны Советов дожи-
престиж человека, призванного «граждан от роди- ли и до фильма, полностью посвященного лично-
ны защищать», – адвоката. Причем и как мудрого сти и работе адвоката («Адвокат», или «Убийство
профессионала своего дела, и как активного право- на Монастырских прудах», 1990). В роли адвоката
защитника. Сначала такой необычный для совет- Павла Бешметьева – популярный в то время артист
ского кино образ адвоката появился в фильмах по Андрей Ташков. Павел из столицы приезжает за-
бытовым делам. В нашумевшем в свое время филь- щищать подсудимого-подростка в подмосковный
ме «Подсудимый» по повести Бориса Василье- город, где «все схвачено», установлены нечестные
ва «Суд да дело...»3 инвалид войны Антон Скулов и жестокие правила игры. Адвокат начинает соб-
(Михаил Жигалов) выстрелом из охотничьего ру- ственное расследование, выстраивает линию защи-
жья застрелил пьяного молодого негодяя, забрав- ты, но на него начинают оказывать давление, ведь
шегося в его сад и разорившего редкие цветы, ко- Павел понимает, что подсудимый невиновен, в
торые перед смертью вырастила его жена – ветеран деле масса подлогов. Адвокат добивается оправда-
войны, а попутно всячески унижавшего и самого ния подростка в суде, но через некоторое время его
безногого инвалида. На недолгом, необъективном снова арестовывают.
и непрофессиональном следствии ветеран сразу Бешметьев опять вступает в дело, добивается
признал свою вину. Суд вроде тоже не стремился его пересмотра, но от нервного напряжения попа-
досконально разбираться в этом деле. Сейчас нам дает в больницу. В общем, как и бывает в жизни,
это знакомо, а в далеком 1985  году для зрителя справедливость торжествует лишь частично. Под-
все было в новинку. Но на пути «обвинительного судимый оправдан, но следователи-оборотни на-
правосудия» встал адвокат-фронтовик. Ролан Бы- казания не несут. Отметим, что и в «Подсудимом»,
ков точно передал образ своего героя – вдумчиво- и в «Адвокате» уголовный процесс отражен весьма
го, дотошного правдолюба. В итоге суд принимает подробно и объективно.
решение о возвращении дела на доследование, но Спустя год исчезла и сама страна, а с ней вели-
сердце адвоката, вложившего в процесс все силы и кий и ужасный советский кинематограф. В новей-
нервы, не выдержало. шее время образ адвоката стал чрезвычайно вос-
Времена меняются, и фильмы меняются вме- требован в кино и телесериалах. Но это уже совсем
сте с ними. Криминальная драма «Воры в законе» другая история.
(1988) посвящена уже не бытовухе, а преступным
«разборкам» на самом высоком уровне. Перед Пристатейный библиографический список
ошалевшим советским зрителем предстают все-
сильные воры в законе, безжалостные «оборотни 1. Васильев Б. Собр. соч.: В 12 т. – М.: Астрель, 2010.
в погонах», коррумпированные прокуроры и ши- 2. Козачинский А.В. Зеленый фургон: Повесть, рас-
сказы. – Ростов-на-Дону: Ростовское книжное издатель-
карные «крали». В таком фильме не обошлось и
ство, 1986.
без адвоката (Зиновий Гердт). Несмотря на то, что 3. Маяковский В. Полн. собр. соч.: В 13 т. – М.: Худож.
3  Васильев Б. Собр. соч.: В 12 т. – М.: Астрель, 2010. лит., 1955–1961.

22
Проблемы организации
евразийская  и функционирования
2 (3) 2013 адвокатуры
АДВОКАТУРА

Грудцына Л.Ю.
Правовое обеспечение гарантий независимости, самоуправления и
финансирования адвокатской деятельности

Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпора-


тивности, равноправия адвокатов. Обеспечивать соблюдение данных принципов, безусловно, призвано
государство с помощью применения государственно-властного механизма ограничения и принуждения.
Ключевые слова: защита гражданского общества, цивилизованные общественные системы, адвока-
тура, конституционное право на квалифицированную юридическую помощь.

Grudtsyna L.Yu.
Legal maintenance of guarantees of independence, self-management and financings
of lawyer activity

The legal profession operates on the basis of principles of legality, independence, self-management,
corporationism, equality of lawyers. To provide observance of the given principles, certainly, the state by means
of application of the state-imperious mechanism of restriction and compulsion is called.
Keywords: protection of a civil society, civilized public systems, legal profession, a constitutional law on the
qualified legal aid.

Ведущую роль в оказании населению квалифи- В отличие от общественных объединений,


цированной юридической помощи играет адвока- созданных на основании Федерального закона от
тура, организация и деятельность которой строит- 19  мая 1995  г. №  82-ФЗ «Об общественных объ-
ся на основе Федерального закона от 31 мая 2002 г. единениях» (с изм. и доп.)5, адвокатура выполняет
№ 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокату- государственно значимую функцию в сфере от-
ре в Российской Федерации» (с изм. и доп.)1. Вместе правления правосудия, относящуюся к защите ин-
с тем слабость институтов гражданского общества тересов не членов объединения, а неограниченного
и обусловленные этим задачи адвокатуры по защи- круга лиц, нуждающихся в квалифицированной
те гражданского общества характерны для совре- юридической помощи. Следовательно, адвокатуре
менной России и не слишком актуальны для сло- как особому инструменту гражданского общества
жившихся цивилизованных общественных систем2. присущ публично-правовой статус6.
Адвокатура является профессиональным со- Адвокат  – это лицо с высшим юридическим
обществом адвокатов и, как институт гражданского образованием, полученным в имеющем государ-
общества, не входит в систему органов государствен- ственную аккредитацию образовательном учреж-
ной власти и органов местного самоуправления3. дении высшего профессионального образования,
Несмотря на это, как верно отмечает А.Г.  Кучере- либо с ученой степенью по юридической специ-
на, «задачи, возложенные на нее, имеют государ- альности. Согласно Федеральному закону от 31 мая
ственное значение и отражают публичный интерес 2002  г. №  63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и
общества. Представительство интересов граждан в адвокатуре в Российской Федерации» (ст. 9, 11 и 26)
конституционном, уголовном, административном для получения статуса адвоката необходим стаж
и гражданском судопроизводстве направлено не работы по юридической специальности не менее
только на удовлетворение интереса одного част- двух лет либо стажировка в адвокатском образова-
ного лица, но и на обеспечение принципа состяза- нии в течение одного–двух лет, а также сдача ква-
тельности судебного процесса, достижение исти- лификационного экзамена7. Устанавливая такие
ны по делу, охрану прав граждан и тем самым на высокие профессиональные требования и условия
создание демократического правового государства, для наделения лица статусом адвоката, государство
провозглашенного Конституцией РФ, что не может тем самым гарантирует любому человеку, обратив-
не быть принципиально важным не только для от- шемуся к адвокату, реализацию им конституцион-
дельных лиц, но и для общества в целом»4. ного права на квалифицированную юридическую
1  СЗ РФ.  – 2002.  – №  23.  – Ст.  2102; 2003.  – №  44.  – Ст.  4262; 2004.  – помощь.
№ 35. – Ст. 3607; 2004. – № 52. – Ч. 1. – Ст. 5267; 2007. – № 31. – Ст. 4011.
2  См.: Баренбойм П., Резник Г., Мозолин  В. Правовая реформа
XXI века и адвокатура. – М.: Юстицинформ, 2007. – С. 22.
3  См.: Адвокатская деятельность: Учеб.-практич. пособ. / Под общ. ред. 5  См.: СЗ РФ. – 1995. – № 21. – Ст. 1930.
В.Н. Буробина. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: ЭКМОС, 2003. – С. 59. 6  См.: Галоганов А.П. Адвокатура России сегодня // Российская юсти-
4  См.: Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского ция. – 2000. – № 9. – С. 30.
общества в России: Монография. – М., 2002. – С. 58. 7  См.: СЗ РФ. – 2002. – № 23. – Ст. 2102.

23
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Авторитет института адвокатуры как одного из и теми, кто видел в адвокатуре независимую от
элементов судебной системы за последние пятнад- государства, самостоятельную организацию, затя-
цать лет существенно повысился8. В Концепции су- нули процесс принятия Федерального закона «Об
дебной реформы РСФСР 1991 г.9 констатировалось, адвокатской деятельности и адвокатуре в Россий-
что уровень развития адвокатуры – индикатор со- ской Федерации». Вместе с тем в ходе дебатов во-
стояния демократии в обществе, один из призна- круг проектов Закона14 в принятый Федеральный
ков защищенности прав человека и формирования закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре
полноценного гражданского общества. Новые ус- в Российской Федерации» вошли только те нормы,
ловия изменили роль и место адвокатуры в систе- которые получили одобрение большинства экс-
ме органов публичной власти, а также круг ее задач пертов. А это не могло не сказаться на юридиче-
при защите прав и законных интересов граждан. ской технике данного Федерального закона.
До 2002 г. в России продолжала действовать со- Как правильно отмечает А.Г. Кучерена, «труд-
ветская система адвокатуры, урегулированная По- ности юридического оформления института ад-
ложением об адвокатуре, утвержденным Законом вокатуры были обусловлены несколькими фак-
РСФСР от 20 ноября 1980 г. (далее – Положение об торами. Во-первых, тем, что совершенствование
адвокатуре)10. Принятие новых кодексов11, прежде адвокатской деятельности должно было быть впи-
всего Уголовно-процессуального кодекса РФ12, за- сано в канву судебно-правовой реформы. Кроме
метно изменило процессуальный статус адвоката, того, несомненно, что деятельность адвокатуры
расширило его процессуальные права, привело к подлежит нормативному регулированию лишь
тому, что Положение 1980 г. стало препятствовать в определенных пределах (понятие, принципы,
развитию института адвокатуры; в нем не были уч- гарантии)15. В остальном она должна была опреде-
тены современные тенденции, связанные с создани- ляться внутрикорпоративными правилами и стан-
ем новых организационных структур адвокатской дартами  – кодексами адвокатской этики. И самое
деятельности, параллельным развитием сети орга- важное – Закон об адвокатуре должен был норма-
низаций, оказывающих правовые услуги. Руковод- тивно оформить складывающуюся в России систе-
ствуясь Положением об адвокатуре, было непросто му адвокатуры как особого элемента гражданского
реализовать нормы о квалифицированной юриди- общества  – самоуправляемой, независимой кор-
ческой помощи, закрепленные в ст.  48 Конститу- порации профессионалов, на которую возложена
ции РФ. публично-правовая обязанность – оказание квали-
В развитие конституционной нормы в Феде- фицированной юридической помощи»16.
ральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об ад- Взаимоотношениям адвокатского сообщества
вокатской деятельности и адвокатуре в Российской и государства посвящена ст.  3 («Адвокатура и го-
Федерации»13 дано четкое определение основного сударство») Федерального закона от 31  мая 2002  г.
направления адвокатской деятельности – оказание № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокату-
квалифицированной юридической помощи. Отме- ре в Российской Федерации», согласно ч. 1 которой
тим, что необходимость принятия подобного рода адвокатура является профессиональным сообще-
акта давно была осознана и российским законода- ством адвокатов и, как институт гражданского об-
телем, и участниками регулируемых правоотноше- щества, не входит в систему органов государствен-
ний, но попытки найти компромисс между сторон- ной власти и органов местного самоуправления.
никами «огосударствления» института адвокатуры Адвокатура действует на основе принципов за-
конности, независимости, самоуправления, корпо-
8  См.: Баренбойм П., Резник Г., Мозолин В. Указ. раб. – С. 22.
9  См.: Постановление Верховного Совета РСФСР от 24 октября 1991 г.
ративности, а также принципа равноправия адво-
№ 1801-1 «О концепции судебной реформы в РСФСР» // Ведомости ВС катов. Обеспечивать соблюдение данных принци-
РСФСР. – 1991. – № 44. – Ст. 1435.
пов, безусловно, призвано государство с помощью
10  См.: Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положе-
ния об адвокатуре РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. – 1980. – № 48. –
применения государственно-властного механизма
Ст. 1596. ограничения (контроль над тем, чтобы адвокаты не
11  Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от выходили за рамки закона) и принуждения (воспре-
14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 46. – Ст. 5432; Арби-
тражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля пятствование третьим лицам нарушать принцип
2002 г. № 95-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 30. – Ст. 3012; Кодекс Российской
Федерации об административных правонарушениях от 30  декабря 14  См., напр.: Гвоздев Д. Закон об адвокатуре: четвертая попытка  //
2001 г. № 195-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 1. – Ч. 1. – Ст. 1. Бизнес-адвокат. – 2001. – № 15; Еронин В.А., Савич А.С. К обсуждению
12  Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 де- проекта федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвока-
кабря 2001 г. № 174-ФЗ // СЗ РФ. – 2001. – № 52. – Ч. 1. – Ст. 4921. туре в Российской Федерации» // Адвокат. – 2001. – № 8.
13  См.: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской 15  См.: Адвокатура в России: Учебник / Под ред. проф. Л.А. Демидо-
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. – 2002. – вой, В.И. Сергеева. – М.: Юстицинформ, 2004. – С. 71.
№ 23. – Ст. 2102. 16  См.: Кучерена А.Г. Указ. раб. – С. 149.

24
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

независимости адвокатуры, а также вмешиваться в Так, по «Положению о коллегии защитни-


вопросы адвокатского самоуправления и корпора- ков» от 5 июля 1922 г. постановления президиума
тивных отношений). коллегии по дисциплинарным делам могли быть
В целях обеспечения доступности для населе- обжалованы в президиум губисполкома. Жалобы
ния юридической помощи и содействия адвокат- подавались в президиум коллегии защитников,
ской деятельности органы государственной власти: который направлял их вместе со всем делом в пре-
1) обеспечивают гарантии независимости адво- зидиум губернского суда, а последний со своим
катуры; заключением  – в президиум губисполкома. В те
2)  осуществляют финансирование деятель- времена во многих местах установились ненорма-
ности адвокатов, оказывающих юридическую по- тивные взаимоотношения суда с защитниками,
мощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предус- что выражалось в неосновательном привлечении
мотренных законодательством; защитников к дисциплинарной ответственности,
3) при необходимости выделяют адвокатским пренебрежительном и высокомерном отношении
образованиям служебные помещения и средства судебных работников к адвокатам, в подхалимстве
связи; и угодничестве адвокатов. Таковы были негатив-
4) гарантируют и осуществляют социальное ные последствия подчинения адвокатуры судебной
обеспечение адвокатов, предусмотренное для граж- власти19.
дан Конституцией РФ. Организация советской адвокатуры на началах
Государство призвано не контролировать и не независимости от суда и прокуратуры была впер-
надзирать за деятельностью адвокатуры, как это вые закреплена в 1939 г. «Положением об адвокату-
было в советские времена, а обеспечивать гарантии ре СССР»20. Профессор М.А. Чельцов в свое время
ее независимости. Подобный подход законодателя писал: «Специфика адвокатской работы, ставя-
является значительной победой всего адвокатского щая адвокатов в необходимость соприкосновения
сообщества в борьбе с государством за свою неза- с клиентами  – тяжущимися и подсудимыми, тре-
висимость17. бует сохранения самоуправляющейся адвокатской
Субъекты, управомоченные осуществлять функ- организации, независимой от тех органов  – суда
цию государственного руководства адвокатурой, и прокуратуры, с которыми ее представители не
в истории ее организационного развития неодно- только встречаются на общей для них работе, но
кратно менялись. К их числу относились: Мини- и сталкиваются. Освобождение адвокатских кол-
стерство юстиции СССР, министерства юстиции легий из-под дисциплинарного надзора местных
союзных и автономных республик, управления судов и передача всего комплекса вопросов адвока-
НКЮ союзных республик при областных и крае- туры в НКЮ имеют в этом отношении огромное
вых Советах депутатов трудящихся, а также испол- принципиальное и практическое значение»21.
комы этих советов. Одновременно с указанными К этому следует добавить, что нецелесообраз-
органами с  1922 по  1939  г. к участию в государ- ность привлечения суда к выполнению функции
ственном руководстве адвокатурой привлекался и государственного руководства адвокатурой вытека-
суд. В истории советской адвокатуры не было тако- ет не только из взаимоотношений органов управ-
го периода, когда государственное руководство ею ления, коллегий адвокатов и суда. На практике
осуществлялось только одним судом, хотя и сегод- между судами и президиумами коллегии адвока-
ня существует взгляд на возможность привлечения тов, заведующими юридическими консультация-
суда к выполнению функции государственного ру- ми нередко возникали разногласия по различным
ководства адвокатурой18. вопросам, а именно: о причинах срывов судеб-
Можно вспомнить, что привлечение суда к ру- ных заседаний, об обеспечении требований су-
ководству адвокатурой в 1922–1939 гг. даже совмест- дов выделить защитников, о дисциплинарной от-
но с Министерством юстиции и исполкомами об- ветственности адвокатов в связи с частными опре-
ластных (краевых) Советов депутатов трудящихся делениями судов, которые не всегда были обосно-
и предоставление ему права принимать участие в ванными. Причинами вынесения необоснованных
рассмотрении дисциплинарных дел о проступках
адвокатов поставили адвокатуру в зависимость от 19  См.: Баренбойм П., Резник Г., Мозолин В. Указ. раб. – С. 24, 25.
суда и привели к нежелательным последствиям. 20  Практика подтвердила, что только при такой организации созда-
ются необходимые условия для выполнения адвокатами своих про-
фессиональных обязанностей  – служение защите прав граждан, их
интересам, соблюдение законности.
21  См.: Чельцов М. Об адвокатской профессии и юридической при-
17  См.: Адвокатура в России: Учебник. – С. 71. роде советской адвокатуры // Советское государство и право. – 1940. –
18  См.: Галоганов А.П. Указ. раб. – С. 50. № 7. – С. 124, 125.

25
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

частных определений являлись недооценка роли Государство во взаимоотношениях с адвокату-


адвокатов в судебном процессе, перекладывание рой имеет минимум три основных интереса в сфе-
ответственности за срыв дел и неявку на процесс ре ее деятельности:
только на адвокатов, хотя нередко процессы срыва- 1)  повсеместное качественное оказание юри-
лись и по вине других участников, в том числе суда. дической помощи населению России с тем, чтобы
Поэтому было неправильно уполномочивать суд каждый гражданин знал свои права и умел защи-
решать спорные вопросы, вытекавшие из его вза- щаться; на предварительном следствии и в суде
имоотношений с адвокатурой. Неправильным был обеспечение защитой как обвиняемых и подсуди-
и сам факт вынесения в подобных случаях частных мых, так и потерпевших от преступлений, финан-
определений в отношении президиумов коллегий сирование расходов на оказание помощи малоиму-
адвокатов, что противоречит ст. 29 УПК РФ. щим; издание инструкции по оплате юридической
Сегодня ситуация во взаимоотношениях адво- помощи;
катуры с государственными органами резко изме- 2) прием в члены коллегии адвокатов с той це-
нилась: нет партийного «подхода», а отношения с лью, чтобы в адвокатском корпусе работали ранее
Минюстом России постепенно приобретают циви- не скомпрометировавшие себя ни в чем квалифи-
лизованный характер. Хотя, если исходить из по- цированные юристы, отвечающие всем требовани-
ложений ранее действовавшего законодательства ям профессии адвоката;
об адвокатуре, любой чиновник мог вмешиваться 3) создание нормальных условий для деятель-
в любую сферу деятельности адвокатуры. В ста- ности адвокатуры в России, обеспечение правовых
тье  32 «Положения об адвокатуре РСФСР» 1980  г. и материальных гарантий адвокатам, освобожде-
было записано, что Министерство юстиции в пре- ние адвокатских структур от налогов и сборов.
делах своей компетенции контролирует соблюде- Как верно отмечает Г.А.  Смагин, принятие
ние коллегиями адвокатов требований Закона «Об Закона об адвокатуре юридически оформило
адвокатуре», данного Положения,22 других актов принадлежность адвокатуры к институтам граж-
законодательства, регулирующих деятельность данского общества и возложение на нее отдель-
адвокатуры; устанавливает порядок оплаты юри- ных публично-правовых функций24. По мнению
дической помощи и, по согласованию с соответ- С.В. Степина, «подкрепить растущий авторитет ад-
ствующими ведомствами, условия оплаты труда вокатуры можно лишь путем повышения качества
адвокатов23. и эффективности оказываемой адвокатами право-
31 марта 1992 г. Федеративный договор и Кон- вой помощи. Для этого необходимо создание ад-
ституция РФ отнесли регулирование вопросов ад- вокатуры качественно нового типа, основанной как
вокатуры к совместному ведению РФ и ее субъектов, на историческом опыте самой российской адвока-
что подразумевало наличие у последних полномо- туры, так и на достижениях правового регулирова-
чий на правовое управление данной сферой. Неко- ния адвокатуры в цивилизованных государствах. В
торые вопросы регулирования адвокатуры переш- связи с этим реализация положений и принципов
ли сразу к субъектам РФ, многие из которых, ввиду Федерального закона «Об адвокатской деятельно-
пассивности Минюста России, взяли всю полноту сти и адвокатуре в Российской Федерации» остает-
власти над адвокатурой в свои руки. В соответствии ся одной из самых актуальных проблем проводи-
со ст.  73 Конституции РФ субъекты РФ обладают мой судебной реформы в России»25. К сказанному
всей полнотой государственной власти при учреж- необходимо добавить, что реализация положений
дении специализированных органов конституци- Федерального закона «Об адвокатской деятельно-
онного контроля  – конституционных, уставных сти и адвокатуре в Российской Федерации» должна
судов (палат), осуществляющих на их территории осуществляться в комплексе с применением дру-
судебную власть посредством конституционного гих нормативно-правовых актов, обеспечивающих
судопроизводства. Утвержденные субъектами РФ функционирование адвокатуры на территории
вопросы судопроизводства в этих органах могут России в настоящее время.
регулировать допуск и участие адвокатов в рассмо-
трении дел.

22  К сожалению, в конце 1990-х годов наметилась другая тенденция –


переход от безвластия и бездеятельности органов государственного
управления в лице Минюста России, согласно действовавшему тогда
«Положению об адвокатуре РСФСР» 1980 г., к руководству деятельно- 24  См.: Смагин Г.А. Конституционно-правовые вопросы оказания
стью адвокатуры в субъектах РФ, вплоть до жесткого «зажима» адвока- юридической помощи в Российской Федерации: Автореф. дис. канд.
туры, попыток взять ее под строгий государственный контроль. юрид. наук. – М., 2004. – С. 4, 5.
23  См.: Бойков А.Д. Третья власть. – Курск, 1999. – С. 269. 25  Цит. по: Адвокатская деятельность. – С. 59.

26
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Пристатейный библиографический список 9. Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении


гражданского общества в России: Монография.  – М.,
1. Адвокатская деятельность: Учеб.-практич. пособ. / 2002.
Под общ. ред. В.Н. Буробина. – 2-е изд., перераб. и доп. – 10. Обсуждаем Федеральный закон «Об адвокатской
М.: ЭКМОС, 2003. деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»:
2. Адвокатура в России: Учебник  / Под ред. проф. кто же вправе представлять интересы сторон? Судьи
Л.А.  Демидовой, В.И.  Сергеева.  – М.: Юстицинформ, арбитражных судов и юристы высказывают свою точку
2004. зрения // Арбитражная практика. – 2002. – № 9.
3. Бардин Л.Н., Мастинский Я.М., Минаков  А.И. 11. Резник Г.М. «Настройка» Закона об адвокатуре: от
О недостатках Закона об адвокатской деятельности и ад- правовой концепции к непротиворечивой практике  //
вокатуре по вопросу оказания адвокатом юридической Российская юстиция. – 2002. – № 10.
помощи // Адвокатская практика. – 2003. – № 4. 12. Смагин Г.А. Конституционно-правовые вопросы
4. Баренбойм П., Резник Г., Мозолин В. Правовая ре- оказания юридической помощи в Российской Федера-
форма XXI века и адвокатура. – М.: Юстицинформ, 2007. ции: Автореф. дис. канд. юрид. наук. – М., 2004.
5. Бойков А.Д. Третья власть. – Курск, 1999. 13. Чельцов М. Об адвокатской профессии и юриди-
6. Галоганов А.П. Адвокатура России сегодня // Рос- ческой природе советской адвокатуры // Советское госу-
сийская юстиция. – 2000. – № 9. дарство и право. – 1940. – № 7.
7. Гвоздев Д. Закон об адвокатуре: четвертая попыт- 14. Шаров Г.А. Адвокат без статуса. Приняты измене-
ка // Бизнес-адвокат. – 2001. – № 15. ния к Закону об адвокатуре // Российская газета. – 2004. –
8. Еронин В.А., Савич А.С. К обсуждению проек- 23 декабря.
та федерального закона «Об адвокатской деятельности
и адвокатуре в Российской Федерации»  // Адвокат.  –
2001. – № 8.

«Новая адвокатская газета» – корпоративное издание нового типа, появление


которого обусловлено коренными переменами, произошедшими в адвокат-
ском сообществе России после принятия Федерального закона «Об адвокат-
ской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Являясь органом
Федеральной палаты адвокатов РФ, издание не преследует цель выступать в
роли указующего или направляющего перста, представляя интересы той или
иной части корпорации или группы лиц, а позиционирует себя как выразитель
интересов всей российской адвокатуры. Принципиальное значение при этом
имеет закрепленная Законом организация адвокатского сообщества, основан-
ная на обязательном членстве каждого адвоката в адвокатской палате субъекта
Федерации, являющейся в свою очередь членом ФПА РФ. Рассматривая в качестве высших ценностей адвокатско-
го сообщества заложенные в Законе принципы независимости, самоуправления, корпоративности и равноправия
адвокатов, газета оценивает события государственной и общественной жизни и действия тех или иных лиц с точки
зрения соответствия данным принципам. Выступая органом корпорации юристов-профессионалов, газета рассмат-
ривает профессионализм как главное качество адвоката и уделяет первостепенное внимание проблемам учебы и
практического опыта коллег в различных отраслях права.

Основными направлениями издания являются:


– оперативное информирование о деятельности и решениях ФПА;
– освещение взаимоотношений адвокатуры с государственными и общественными институтами;
– освещение корпоративной жизни адвокатских палат;
– рассказ о созданных адвокатами прецедентах в национальной и международной судебной практике, публикация
наиболее интересных решений судов;
– ответы на вопросы, волнующие адвокатов и адвокатские образования;
– взаимодействие с информационными изданиями адвокатских палат;
– поддержка общественно значимых инициатив адвокатов и адвокатских образований;
– информирование о наиболее важных событиях из жизни иностранной адвокатуры, о сотрудничестве россий-
ских и зарубежных адвокатских образований и адвокатов.

Адрес редакции: 119002, г. Москва, пер. Сивцев Вражек, д. 43


Тел.: (495) 787-28-35 Тел./факс: (495) 787-28-36
E-mail: advgazeta@mail.ru, press@advpalata.com

27
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Пронин А.В.
Институт адвокатуры в Австрийской Республике

В статье рассмотрены вопросы правового базиса функционирования австрийской адвокатуры, си-


стема органов адвокатского сообщества, статус адвоката. Особое внимание уделено правомочиям адво-
ката в гражданском и уголовном процессах.
Ключевые слова: право зарубежных государств, Австрия, адвокатура, статус адвоката, дисциплинар-
ная ответственность.

Pronin A.V.
institute of advocacy in Austria

The article deals with questions of legal foundation of Austrian advocateship, the system of bar bodies, and
legal status of attorneys. As well attention is paid to legal powers of attorneys in criminal and civil processes.
Keywords: law of foreign countries, Austria, advocateship, legal status of attorney, disciplinary liability.

Впервые австрийские адвокаты получили за- устанавливает систему органов адвокатуры, а так-
крепление статуса своей профессиональной орга- же порядок их формирования.
низации в 1869  году в связи с принятием «Поло- Согласно Положению в каждой земле Ав-
жения об адвокатуре»1. Положение подверглось стрии действует собственная адвокатская палата
существенным изменениям в 1919  году2. В насто- (Rechtsanwaltskammer). Все адвокатские палаты яв-
ящий момент название положения изменилось с ляются автономными и самоуправляемыми юри-
«Advokatenordnung» на «Rechtsanwaltsordnung»3. дическими лицами публичного права. В каждой
Положение имеет силу федерального закона и дей- региональной палате имеются свои президент, ви-
ствует в редакции 2012 г.4 це-президент, коллегия и дисциплинарный совет.
Большое значение в деятельности адвокатуры Ключевые задачи их деятельности  – надзор за де-
имеет федеральный закон «О свободном движении ятельностью адвокатов, подготовка новых кадров,
услуг и разрешении адвокатской практики европей- медицинское и пенсионное страхование своих
ских юристов и адвокатов, а также оказании юри- членов.
дических услуг зарубежными специалистами»5. Он На федеральном уровне палаты земель подчине-
регламентирует как деятельность адвокатуры в це- ны федеральной палате (Rechtsanwaltskammertag)7.
лом, так и вопросы, касающиеся представительства Федеральная палата ответственна за защиту инте-
в суде. Данный закон дает возможность адвокатам ресов адвокатской профессии в целом и представ-
стран  – членов ЕС, а также Швейцарской конфе- ление её позиции в государственных органах.
дерации выступать в качестве адвоката в Австрии. В Федеральной палате имеются:
Между Австрией и Швейцарией в 1994 г. заключен а)  Палата представителей (Vertreterversamm-
договор «О взаимном признании эквивалентности lung), состоящая из делегатов палат земель; их ко-
высшего образования»6. личество определяется, исходя из общего числа
Положение регулирует основные права и обя- членов палаты;
занности адвокатов, закрепляет требования, огра- б)  Совет Президентов (Präsidentenrat), состоя-
ничения и запреты, предъявляемые к адвокатам, щий из президентов палат земель;
в) Исполнительный Комитет (Präsidium), вклю-
1  Advokatenordnung vom 6. Juli 1868 // R. G. Bl. – № 96. чающий Президента федеральной палаты и трёх
2  Gesetz, womit Bestimmungen des Gesetzes vom  6. Juli 1868, R.  G.  Bl.
Nr. 96 (Advokatenordnung), abgeändert werden // Staatsgesetzblatt für die
вице-президентов.
Republik Österreich. – 1919. – № 95. Федеральная палата является активным участ-
3  Постановление об адвокатуре – нем. ником Международной организации адвокатов
4  Bundesgesetz, mit dem das Pensionskassengesetz, das Versicherungs- (The International Bar Association8).
aufsichtsgesetz, das Betriebspensionsgesetz, das Wirtschaftstreuhandbe-
rufsgesetz, die Rechtsanwaltsordnung und das Gehaltskassengesetz 2002 Общие требования для получения статуса ад-
geändert werden // BGBl. – 2012. – I. – № 54. воката в Австрии следующие: 1)  гражданство од-
5  Bundesgesetz über den freien Dienstleistungsverkehr und die Nieder- ной из стран – членов ЕС, Европейской экономиче-
lassung von europäischen Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälten so-
wie die Erbringung von Rechtsdienstleistungen durch international täti- ской зоны или Швейцарии; 2) получение высшего
ge Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte in Österreich (EIRAG)  // StF  // юридического образования в одной из указанных
BGBl. – 2000. – I. – № 27.
6  Abkommen zwischen der Republik Österreich und der Schweizerischen
Eidgenossenschaft über die gegenseitige Anerkennung von Gleichwertig- 7  http://www.rechtsanwaelte.at.
keiten im Hochschulbereich // BGBl. – 1994. – № 678. 8  http://www.ibanet.org.

28
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

стран; 3) достаточные знания и навыки, подтверж- не проконсультировался по этому вопросу со сво-


дающие, что право Австрии изучено «в достаточ- им адвокатом.
ном объёме». Права адвоката в гражданском процессе регу-
Заявление о включении в список адвокатов мо- лируются Четвёртым разделом ГПК12. В соответ-
жет быть подано кандидатом в квалификационную ствии с §  26 ГПК стороны могут защищать свои
комиссию при Верховном суде земли либо в регио- интересы либо самостоятельно, либо через пред-
нальную адвокатскую палату. ставителя. При рассмотрении в районных судах
Если претендент не имеет опыта работы в каче- дел с ценой иска более 5000 евро обязательно уча-
стве адвоката-стажёра, к нему предъявляются сле- стие адвоката13. В ходе рассмотрения дела адвокат
дующие требования: а)  по крайней мере пять ме- может по своей инициативе передать свои полно-
сяцев работы в суде или прокуратуре; б) три года мочия другому адвокату или помощнику адвоката.
работы в качестве юрисконсульта; в) свыше 15 ме- Полномочия адвоката на участие в процессе под-
сяцев работы в нотариате, налоговых органах или тверждаются удостоверением, выданным адвокат-
университете; г) прохождение специальных курсов. ской палатой.
Зачисление в списки адвокатской палаты воз- Адвокат несёт дисциплинарную ответствен-
можно только после прохождения пятилетней ность перед адвокатской палатой за деяния, портя-
стажировки и сдачи экзамена. В то же время суще- щие репутацию адвокатуры. Порядок рассмотре-
ствует возможность ускоренного допуска к сдаче ния дисциплинарных правонарушений закреплен
экзамена, если претендент имеет два года стажа в в федеральном законе «О дисциплинарном праве
качестве адвоката-стажёра, а также не менее пяти адвокатов и адвокатов-стажёров» 1990  г.14 Вопрос
месяцев службы в суде и прошёл специальные о привлечении к  ответственности разрешается
курсы. дисциплинарным советом палаты. Рассмотрение
Экзамен сдаётся квалификационной комиссии, дела осуществляется сенатом, состоящим из пяти
созданной при Верховных судах земель как в пись- человек. Решение сената может быть обжаловано
менной, так и в устной форме. Комиссия состоит в высшую апелляционную комиссию. Этот орган
из председателя суда, его заместителя и представи- состоит из двух адвокатов и двух судей Верховно-
телей от науки (точное количество членов комис- го суда. Жалоба на адвоката может быть подана
сии определяется председателем суда). Процедура любым лицом, в том числе и анонимно. Срок дав-
сдачи экзамена урегулирована в федеральном за- ности привлечения к дисциплинарной ответствен-
коне «Об адвокатском экзамене» 1985 г.9 ности составляет пять лет с момента совершения
Адвокат не может заниматься деятельностью, проступка.
которая порочит репутацию адвокатуры, зани- К адвокату могут быть применены следующие
маться нотариальной практикой, находиться на санкции: а) письменный выговор; б) штраф на сум-
государственной службе (за исключением препо- му до 45000 евро; в) запрет на адвокатскую практи-
давательской деятельности). ку на срок до одного года; г) исключение из адвока-
Согласно § 48 УПК Австрии10 адвокаты отнесе- туры15. Если адвокат был исключён из адвокатуры,
ны к категории «защитник» (Angeklagter)11. В соот- палата, членом которой он являлся, информирует
ветствии с §  57 УПК защитник даёт консультации об этом Верховный, Административный и Консти-
и оказывает поддержку обвиняемому; Защитник туционный суды Республики.
уполномочен и обязан применять все средства, Возможно применение к адвокату и временных
которые требуются для защиты его подопечного санкций: а) осуществление надзора за его деятель-
и не противоречат закону, договору поручения и ностью; б) запрет на ведение деятельности в опре-
«совести» адвоката. Обвиняемый может отказать- делённых судах и иных органах власти; в)  времен-
ся от собственных пояснений, в случае если они ный запрет на адвокатскую практику; г) запрет на
противоречат пояснениям адвоката. Отказ обви- обучение адвокатов-стажёров.
няемого от кассационной жалобы на решение суда
является недействительным, если обвиняемый
12  Zivilprozessordnung // StF // RGBl. – 1895. – № 113.
9  Bundesgesetz vom  12. Dezember 1985, mit dem Bestimmungen über 13  Для обозначения такой обязанности закон использует формулу
die Rechtsanwaltsprüfung und über sonstige Erfordernisse zur Ausübung «absolute Anwaltspflich».
der Rechtsanwaltschaft getroffen werden (Rechtsanwaltsprüfungsgesetz – 14  Bundesgesetz vom 28. Juni 1990 über das Disziplinarrecht der Rechts-
RAPG) // StF // BGBl. – 1985. – № 556. anwälte und Rechtsanwaltsanwärter (Disziplinarstatut für Rechtsanwälte
10  Strafprozeßordnung 1975 // StF // BGBl. – 1975. – № 631. und Rechtsanwaltsanwärter  – DSt) sowie über Änderungen der Rechts-
11  Интересно отметить, что в качестве защитника могут выступать anwaltsordnung, der Zivilprozeßordnung und der Strafprozeßordnung //
не только адвокаты, но и университетские преподаватели уголовного StF // BGBl. – 1990. – № 474.
права и уголовного процесса. 15  При этом приём в адвокатуру вновь возможен по истечении трёх лет.

29
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Оплата труда адвокатов урегулирована фе- Таким образом, Австрийская Республика име-
деральным законом «Об адвокатском тарифе» ет детальную законодательную регламентацию
1969 г.16 Проблема оплаты услуг адвоката является внутренних процедур в деятельности адвокатуры, а
дискуссионной в австрийской науке17. Закон уста- также вопросов дисциплинарной ответственности
навливает систему экономических гарантий дея- адвокатов.
тельности адвоката. Он закрепляет минимальные В связи с перманентно существующей в Рос-
тарифы оплаты за совершение отдельных процес- сии дискуссией об адвокатской этике и принятием
суальных действий в разбирательстве в судах общей Всероссийским съездом адвокатов в 2003 г. Кодекса
юрисдикции по гражданским делам, в третейском профессиональной этики адвоката20 особенно инте-
суде, а также по уголовным делам частного обви- ресными кажутся соответствующие положения ав-
нения. При этом адвокат не связан тарифами, и по стрийского законодательства. В Австрии уже более
соглашению с доверителем может быть установле- 20 лет действует закон «О дисциплинарном праве
на иная система оплаты18. Австрийские ГПК и УПК адвокатов и адвокатов-стажёров», являющийся, по
дают малоимущим лицам право на представление сути, кодексом профессиональной этики. Законом
их интересов в суде бесплатно. Такие лица должны установлены меры ответственности за действия
предоставить в суд декларацию о доходах, а опла- адвокатов, портящие репутацию профессии. Из-
та услуг адвоката производится из федерального учение опыта функционирования института дис-
бюджета. циплинарной ответственности, норм австрийско-
В качестве одной из традиций деятельности го права, посвящённых адвокатской этике, может
австрийской адвокатуры можно назвать особую оказать позитивное влияние на развитие института
форму одежды. В настоящий момент действует адвокатской этики в России21.
постановление федерального Министерства юсти-
ции «О костюмах адвокатов, стажёров в адвокаты и Пристатейный библиографический список
представителей для официальных случаев»19. Уста-
новлена особая форма одежды адвоката для уча- 1. Деханов С.А. Организация адвокатуры и профес-
стия в судебном заседании (во многом похожа на сиональная этика адвокатов в Западной Европе. – М.:
Юрлитинформ, 2012.
судейскую мантию).
2. Encyclopedia of International Commercial Arbitra-
16  Rechtsanwaltstarifgesetz (RATG) // StF // BGBl. – 1969. – № 189.
tion. Austria, WoltersKluwer 2009, A3.26.
3. Marianne Roth. Cost and fee allocation in civil
17  MarianneRoth. Cost and fee allocation in civil procedure: Austria // In-
ternational Academy of Comparative Law 18th World Congress Washing- procedure: Austria // International Academy of Comparative
ton D.C. July 21–31, 2010. Law 18th World Congress Washington D.C. July 21–31, 2010.
18 Encyclopedia of International Commercial Arbitration. Austria, Wolters-
Kluwer 2009, A3.26. 20  Кодекс профессиональной этики адвоката [Электронный ре-
19  Verordnung des Justizministeriums vom  17. Juni 1904, womit den сурс]. – Режим доступа: URL: www.fparf.ru/norms/codex.htm
Rechtsanwälten, Rechtsanwaltsanwärtern und Verteidigern das Tragen ei- 21 Деханов С.А. Организация адвокатуры и профессиональная этика
nes Amtskleides gestattet wird // StF // RGBl. – 1904. – № 59. адвокатов в Западной Европе. – М.: Юрлитинформ, 2012. – С. 243–246.

В издательстве Евразийского научно-исследовательского института про-


блем права вышла монография Руководителя центра исследования про-
блем организации и деятельности адвокатуры ЕврАзНИИПП к.ю.н., доцента
А.В.  Рагулина «Профессиональные права адвоката-защитника, обусловлен-
ные гарантиями независимости адвоката: проблемы законодательной регла-
ментации и практической реализации» (М.: Евразийский научно-исследова-
тельский институт проблем права, 2011).
В работе на основе действующего уголовно-процессуального законода-
тельства, законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, ма-
териалов научных исследований и правоприменительной практики рассма-
триваются проблемные вопросы содержания и практического применения
нормативных положений, регламентирующих профессиональные права адво-
ката-защитника, обусловленные гарантиями независимости адвоката.

Стоимость книги составляет 250 рублей с учетом расходов на пересылку.


Желающие приобрести вышеуказанную работу могут обращаться по электрон-
ной почте: info@eurasniipp.ru или по адресу и (или) телефону ЕврАзНИИПП:
(+79174061340). Более подробная информация на сайте ЕврАзНИИПП:
www.eurasniipp.ru

30
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Бригадин И.И.
Институт адвокатуры в Испании

В статье автор рассматривает общие вопросы организации системы адвокатуры в Испании, систему
органов адвокатского сообщества, статус и отдельные вопросы деятельности испанских адвокатов.
Ключевые слова: Испания, адвокатура, статус адвоката, европейское право.

Brigadin I.I.
Institute of advocacy in Spain

In the paper the author examined common problems of organization of advocates in Spain, the system of the
Bar, status of the Spanish advocates, some issues of their activities.
Keywords: Spain, legal profession, advocate status, European law.

Согласно ч. 2 статьи 24 Конституции Испании позволила бы скоординировать действия местных


каждый имеет право на защиту и содействие ад- коллегий, придать большее значение профессии
воката. Данная конституционная норма подчер- адвоката, участвовать представителям юридиче-
кивает важнейшую роль адвоката в процессе осу- ской профессии страны в законодательном процес-
ществления и защиты законных прав и интересов се, защитить права адвокатов, предоставить пенсии
граждан, тем самым придавая особое значение ад- вдовам и сиротам адвокатов.
вокатской профессии в Испании. Создание единой структуры было одобре-
Адвокат – это профессионал, который действу- но Министерством юстиции Испании. 19  июня
ет в интересах и для защиты своего клиента в про- 1943  года был создан Генеральный совет ассоциа-
цессах любого рода, а также при оказании юриди- ций адвокатов Испании, впоследствии переимено-
ческой помощи или консультировании. Как указы- ванный в Генеральный совет адвокатов Испании,
вает ст. 542.1 Органического закона «О судоустрой- действующий и поныне.
стве» 1985  г.1, название и деятельность адвоката Генеральный совет адвокатов утверждает уста-
относятся исключительно к лицам с высшим юри- вы каждой ассоциации адвокатов, а также обще-
дическим образованием, профессионально осуще- национальные правила, регулирующие отдельные
ствляющим защиту и представляющим интересы аспекты профессии. Регистрация в местной колле-
сторон в процессах любого рода или оказывающим гии адвокатов является обязательным условием для
юридическую помощь и консультирование. того, чтобы лицо имело возможность заниматься
В настоящее время в Испании2 насчитывается практической деятельностью в качестве адвоката
130038  практикующих адвокатов3 и 55601  непрак- на территории всей Испании.
тикующих зарегистрированных адвокатов. 83  местные коллегии адвокатов сгруппиро-
Все адвокаты объединены в Генеральный совет ваны в 10  региональных адвокатских ассоциаций
адвокатов Испании4, представляющий адвокат- (Consejos Autonómicos de Colegios de Abogados),
скую профессию на национальном уровне. Также в объединённых по территориальному принци-
стране функционируют 83 местные коллегии адво- пу. Например, ассоциация адвокатов Каталонии5
катов (Colegios de Abogados). объединяет в себе 15  местных коллегий адвокатов
История Генерального совета адвокатов Ис- Каталонии. Помимо Конституции Испании, де-
пании ведётся с 1942 года, когда тогдашний декан ятельность адвокатов регулирует целый ряд нор-
Коллегии адвокатов Сарагосы Эмилио Лагуна Азо- мативных актов. В их числе Органический закон
рин направил сообщение всем членам Коллегии «О  судоустройстве» 1985  г., Генеральный устав ад-
адвокатов Мадрида, в котором он подвел итоги ра- вокатуры Испании6, Этический кодекс адвокатов
боты испанских адвокатов. В том же году это по- Испании7 и некоторые другие8.
слание было разослано всем коллегиям Испании. С
этого началось обсуждение возможности создания 5  Consell de Collegis d’Avocats de Catalunya [Электронный ресурс]. –
единой общенациональной структуры, которая Режим доступа: URL: http://www.cicac.cat.
6  Estatuto General de la Abogacía Española [Электронный ресурс]. – Ре-
1  Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial // BOE núm. 157 de жим доступа: URL: http://www.abogacia.es/wp-content/uploads/2012/06/
2  de julio de 1985. В законе вопросам адвокатуры посвящён раздел  2 Estatuto-General-de-la-Abogacia-Espanola2.pdf.
книги VII.
7  Código deontológico de la Abogacía Española [Электронный ресурс]. –
2  http://www.abogacia.es/conozcanos/la-institucion/historia. Режим доступа: URL: http://www.abogacia.es/wp-content/uploads/2012/
3  Abogado – исп. 06/codigo_deontologico1.pdf.
4  Consejo General de la Abogacía Española [Электронный ресурс]. – Ре- 8 Деханов С.А. Организация адвокатуры и профессиональная этика
жим доступа: URL: http://www.abogacia.es. адвокатов в Западной Европе. – М.: Юрлитинформ, 2012. – С. 180.

31
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Порядок получения статуса адвоката в Испа- Директиву посредством принятия Королевского


нии следующий. декрета 936/2001 от 3 августа 2001 года12.
До ноября 2011 года испанские студенты, полу- Директива предусмотрела возможность осуще-
чившие высшее юридическое образование, авто- ствления адвокатской деятельности для граждан
матически имели право на вступление в местную ЕС, Европейской экономической зоны и Швейца-
коллегию адвокатов без каких-либо дополнитель- рии во всех государствах-участниках при соблюде-
ных требований к квалификации или сдачи экза- нии соответствующих национальных квалифика-
менов. Данное положение изменилось с 1  ноября ционных требований. Граждане, которые хотят за-
2011 года со вступлением в силу Органического за- ниматься адвокатской профессией на постоянной
кона «О доступе к профессии адвоката»9. Указан- основе в Испании, должны быть зарегистрирова-
ный закон был принят 30  октября 2006  года. Од- ны в соответствующей территориальной коллегии
нако он предусматривал пятилетний переходный адвокатов, в пределах территориальной сферы де-
период перед его вступлением, чтобы студенты, ятельности которой они имеют постоянное место
которые уже приступили к обучению по юриди- жительства. После трех лет практики в Испании
ческой специальности, могли воспользоваться воз- они имеют право на переквалификацию и получе-
можностью получить статус адвоката по «старым» ние статуса испанского Abogado.
требованиям. Регистрация осуществляется подачей запол-
Новый порядок получения статуса адвока- ненного заявления, предусмотренного соответ-
та установлен Королевским декретом от 16  июня ствующей коллегией адвокатов, которое долж-
2011 г.10, который был принят во исполнение поло- но содержать, как минимум, следующие данные:
жений органического закона 2006 г. имя и фамилия заявителя; национальность; стра-
В соответствии с новой процедурой выпуск- на, в которой была получена профессиональная
ники юридических факультетов обязаны прой- квалификация юриста; компетентный орган в
ти необходимую практику и сдать государствен- стране гражданства; адрес постоянного места жи-
ный экзамен для получения статуса адвоката. В тельства; в случае принадлежности соискателя
целом, согласно статье  17 Королевского декрета профессиональному образованию в родной стра-
2011 года, для соискателей предъявляются следую- не – наименование и правовая форма такого обра-
щие требования: а) наличие высшего образования зования.
(Licenciado en Derecho, Graduado en Derecho или Заявка должна сопровождаться представлени-
равноценная степень); б) прохождение двухлетней ем следующих документов: а)  паспорт или иной
подготовительной практики, в течение которой об- документ, удостоверяющий личность заявителя и
учающийся не может получать заработную плату, его гражданство ЕС или Европейской экономиче-
однако ему может быть предоставлена стипендия ской зоны; б) свидетельство о регистрации, выдан-
юридической фирмы; в)  сдача государственного ное компетентным органом государства-участника,
экзамена. подтверждающее, что заявитель является адвока-
Важную роль в процессе правового регулиро- том по профессии; свидетельство, подтверждаю-
вания деятельности адвокатов в Испании играет щее страхование гражданской ответственности,
право Европейского Союза. В частности, коммуни- если заявитель его оформил в своей родной стране;
тарные нормы регулируют вопросы, связанные с в) справка о судимостях / их отсутствии, выданная
доступом на испанский рынок юридических услуг как в Испании, так и в родном государстве ; г) две
иностранных специалистов из стран  – членов ЕС. идентичные фотографии; заявление о месте осу-
Главным правовым инструментом в данной сфере ществления профессиональной деятельности на
выступает Директива 98/5/EC 1998 года11. Испания территории Испании; квитанция об оплате ре-
имплементировала указанную коммунитарную гистрационного сбора; д)  ксерокопия квитанции
об оплате испанского налога на осуществление
экономической деятельности; свидетельство, под-
9  Ley 34/2006, de 30 de octubre, sobre el acceso a las profesiones de тверждающее оплату сбора на социальное обеспе-
Abogado y Procurador de los Tribunales // Boletín Oficial del Estado, núm.
260 de 31 de octubre de 2006, páginas 37743 a 37747. чение в государстве – члене гражданства заявителя
10  Real Decreto 775/2011, de 3 de junio, por el que se aprueba el Reglamento на сумму, которая сопоставима с таковой для ис-
de la Ley  34/2006, de  30 de octubre, sobre el acceso a las profesiones de панских адвокатов; е)  в случае, если таковой сбор
Abogado y Procurador de los Tribunales // Boletín Oficial del Estado, núm.
143 de 16 de junio de 2011, páginas 61762 a 61774.
11  Directive 98/5/EC of the European Parliament and of the Council of 12  Real Decreto 936/2001, de 3 de agosto, por el que se regula el ejercicio
16  February 1998 to facilitate practice of the profession of lawyer on a permanente en España de la profesión de abogado con título profesional
permanent basis in a Member State other than that in which the qualification obtenido en otro estado miembro de la Unión Europea // Boletín Oficial del
was obtained // OJ L 77, 14.3.1998, p. 36–43. Estado, núm. 186 de 4 de agosto de 2001, páginas 28875 a 28880.

32
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

отсутствует, заявителю необходимо представить Адвокат в Испании обязан хранить профессио-


подтверждение вступления в Главный взаимный нальную тайну. Это означает, что адвокат не может
фонд адвокатов или в испанскую систему социаль- разглашать факты или раскрывать содержание до-
ного обеспечения, которая соответствует форме кументов, переданных ему клиентом. Адвокатская
осуществления деятельности в качестве адвоката тайна  – это не право адвоката, а основное право
в Испании; ж)  платежное поручение банка о вы- подсудимого, заключается в неразглашении того,
плате периодических платежей, которые должны о чем обвиняемый имеет право молчать, и всегда
быть уплачены зарегистрированными адвокатами; применяется в тех случаях, когда адвокат действует
з) заявление в форме присяги или обещания, что в в качестве такового13.
ходе своей деятельности в Испании заявитель бу- Адвокатская тайна, таким образом, распростра-
дет соблюдать Конституцию Испании и все другие няется на три вида деятельности. Об этом говорит
испанские законы и правила, добросовестно со- и ст.  542.3 Органического закона 1985  г.: «Адвока-
блюдать этические правила и нормы, регулирую- ты должны будут хранить тайну всех дел или но-
щие профессию адвоката, как это предусмотрено востей, о которых они узнают в процессе осущест-
статьей 16 Генерального статута испанских адвока- вления своей профессиональной деятельности, не
тов; и)  любой другой документ, требуемый соот- будучи обязанными давать показания о них».
ветствующей местной коллегией адвокатов. Сохранение адвокатской тайны рассматривает-
Все прилагаемые к заявлению документы ся как бессрочное обязательство14, которое распро-
должны быть заверены и переведены на испанский страняется на всех адвокатов, органы адвокатского
язык. Максимальный срок для принятия решения сообщества и их персонал, даже если адвокаты и
руководящим органом соответствующей коллегии их персонал прекратили профессиональную или
адвокатов о регистрации иностранного заявителя трудовую связь с ними. Это относится ко всем фак-
составляет два месяца. Если по истечении данного там, документам или обстоятельствам, которые
срока решение не было принято, то на основании стали им известны в отношении тех, кто обращал-
статьи 7 Королевского декрета 2001 г. иностранный ся в адвокатский кабинет за квалифицированной
заявитель регистрируется для осуществления адво- помощью.
катской деятельности на территории Испании. В Испании не допускается конфликт интере-
До начала нового тысячелетия адвокатам Испа- сов клиента. Адвокату запрещается представлять
нии было запрещено рекламировать свои услуги двух или более клиентов, чьи интересы противо-
или давать объявления как самостоятельно, так и речат друг другу, либо когда интересы двух и бо-
через средства массовой информации. лее клиентов могут стать причиной возникновения
Однако поправки, внесённые в Генеральный конфликта, либо если адвокат имеет личную заин-
устав адвокатуры Испании и Этический кодекс тересованность в деле или соглашении. Соблюдать
адвокатов Испании, существенно смягчили тради- это правило также должны и сотрудники адвока-
ционные ограничения на рекламу услуг адвокатов. та. Когда назревает конфликт интересов, адвокат
Статья  25 Генерального Устава теперь допуска- должен немедленно приостановить свое участие в
ет «лояльную» и «правдивую» рекламу. Реклама деле, сообщить всем заинтересованным сторонам
должна соответствовать нормам, содержащимся в об имеющемся конфликте. Дальнейшее предста-
Этическом кодексе, и правилам местной коллегии вительство интересов этих клиентов адвокату за-
адвокатов. прещено, однако он всё же может оказывать свои
В соответствии со статьей  7 Этического кодек- функции в тех рамках, которые позволяют этого
са реклама запрещается, когда речь идет о выяв- конфликта избежать.
лении фактов, данных или обстоятельств, которые Адвокаты являются независимыми, не допу-
защищены профессиональной тайной, когда она скается внешний контроль, влияние, давление на
ставит под угрозу независимость адвоката, а также процесс выполнения профессиональных обязан-
обещает результаты, которые не зависят исключи- ностей. Как провозглашено в Этическом кодексе,
тельно от деятельности адвоката, услуги которого в правовом государстве интеллектуальная и нрав-
рекламируются. Кроме того, запрещаются обе- ственная независимость адвоката является столь же
щания адвоката относительно результата оказа- существенным условием, как и независимость суда;
ния услуг, а также использование в любой форме независимость, которую адвокат должен сохранять
сравнительной рекламы, прямое или косвенное
подстрекательство к обращению к нему жертв не-
13  Ильин К. Адвокатская тайна и отмывание денег в испанском зако-
счастных случаев или их наследников или пре- нодательстве // Адвокатская практика. – 2009. – № 2. – С. 38–40.
емников. 14  Там же. – С. 38–40.

33
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

постоянно, представляет гарантию того, что инте- б) проведение расследований нарушений этих пра-
ресы клиента защищаются объективно. вил в пределах их компетенции; в) принятие реше-
Адвокат должен воздерживаться от участия в ний по жалобам на адвокатов, которые нарушили
делах, в которых супруги или родственники явля- правила профессионального поведения и этики;
ются членами судебного органа. Каждая местная г)  производство по всем вопросам дисциплинар-
ассоциация адвокатов имеет свою дисциплинар- ной юрисдикции.
ную коллегию, обеспечивает соблюдение правил Комиссия может применить к адвокатам сле-
адвокатской этики и практики, расследует нару- дующие меры ответственности: вынести выговор,
шения этих правил и принимает соответствующие назначить штраф, временно отстранить адвоката
решения15. от выполнения профессиональных обязанностей
В Испании не существует специальных норм, или полностью лишить адвокатского статуса. Дис-
которые устанавливают компетенции адвоката: циплинарного трибунала, который действовал бы
презюмируется, что адвокат является компетент- независимо от коллегий адвокатов, в Испании не
ным во всех отраслях права. На практике адвокаты существует.
действительно специализируются, однако это про- Таким образом, в настоящее время в Испании
исходит неофициально, и рекламировать это не действует серьезная правовая база, регулирующая
разрешено. статус адвоката.
Каждая местная коллегия адвокатов имеет свою
дисциплинарную комиссию. Решение последней Пристатейный библиографический список
может быть обжаловано в Генеральный совет ад-
вокатуры. Функциями дисциплинарных комиссий 1. Деханов С.А. Организация адвокатуры и профес-
являются: а)  обеспечение соблюдения членами сиональная этика адвокатов в Западной Европе. – М.:
Юрлитинформ, 2012.
коллегий правил адвокатской этики и практики;
2. Ильин К. Адвокатская тайна и отмывание денег в
испанском законодательстве // Адвокатская практика. –
15  Там же. 2009. – № 2.

Уважаемые читатели!

Мы рады представить вашему вниманию


ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА

Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической нау-


ки в евразийском правовом пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные ис-
следования в области государственно-правовых наук, международного права, адвокатуры и нота-
риата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности правотворческой,
правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе прак-
тические рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повыше-
нию профессионального уровня юристов, организует и участвует в проведении научных мероприя-
тий, оказывает консультационные услуги в области права, а также редакционно-издательские услуги.

Приглашаем вас к сотрудничеству!

Контактная информация
Website: http://www.eurasniipp.ru e-mail: info@eurasniipp.ru Телефон: +7-903-31-257-90

34
Актуальные проблемы
евразийская  адвокатской
2 (3) 2013 практики АДВОКАТУРА

Мельников В.Ю.
Участие защитника в ходе досудебного производства1

Автор рассматривает вопросы, касающиеся адвокатского расследования в ходе уголовного судо-


производства. Логическим продолжением частного начала в уголовном процессе является расширение
права стороны защиты на собирание доказательств по уголовному делу, которые необходимы для опро-
вержения подозрения и обвинения, защиты прав личности. Только таким путем можно уравновесить ста-
тус субъектов стороны обвинения и статус субъектов стороны защиты в уголовном судопроизводстве.
Ключевые слова: адвокатское расследование, гарантии прав личности, конституционные права и
свободы человека и гражданина, обеспечение прав и свобод человека, уголовно-процессуальное за-
конодательство.

Melnikov V.J.
Participation of the defense during the pre-trial

The author addresses issues relating to lawyers investigation in criminal proceedings. Logical continuation
of the privateness in the criminal process is the expansion of the rights of the defense by picking up evidence
in criminal proceedings, which are necessary to refute the suspicions and accusations, protection of individual
rights. The only way to balance the status of subjects of the prosecution and the status of the subjects of the
defense in criminal proceedings.
Keywords: attorneys investigation, guarantees of individual rights, constitutional rights and freedoms of man
and citizen, maintenance of the rights and freedom of the person, criminally-remedial legislation.

Конституционная гарантия на получение ква- Процессуальная деятельность защитника яв-


лифицированной юридической помощи адвоката ляется разновидностью уголовно-процессуальной
(ст.  48 Конституции РФ) должна истолковываться деятельности. Будучи производной от функции
как требование активной уголовно-процессуаль- защиты, уголовно-процессуальная деятельность
ной деятельности защитника, направленной на защитника не является однородной. Следует от-
оказание правовой помощи подзащитному, уча- метить, что УПК РФ обязанности адвоката (защит-
стие защитника в доказывании, а также на охрану ника) в уголовном процессе напрямую не установ-
прав и законных интересов подозреваемого или лены. Статья 53 УПК РФ указывает, что «защитник
обвиняемого. В УПК РФ мы наблюдаем детальную вправе». Из этой нормы следует, что адвокат имеет
нормативную конкретизацию в отраслевом зако- право использовать не запрещенные УПК РФ сред-
нодательстве конституционного положения, логи- ства и способы защиты.
ческий перевод его на меньший уровень абстракт- Как показало проведенное автором исследо-
ности. вание, из общего числа опрошенных утверждают:
Интересы личности, как интересы определен- право иметь защитника не разъяснялось им при
ного участника уголовного процесса, выражают ее задержании – 52 %, при аресте – 48 %.
потребность в защищенности жизненно важных Обвиняемые и подозреваемые в ряде случаев
для нее ценностей. Защиту прав личности в уго- встречают противодействие, на что указали 14  %
ловном процессе невозможно представить без та- из них в группе опрошенных. Чаще других, по
кого участника уголовного судопроизводства, как утверждению подозреваемых и обвиняемых, вос-
защитник (адвокат). препятствование следователем использованию
Нарушение процессуальных прав защитника помощи защитника осуществлялось путем навя-
одновременно влечет и нарушение права на за- зывания определенного защитника (34 %), напоми-
щиту обвиняемого (подозреваемого), которому он наний о необходимости оплаты услуг защитника
должен оказывать квалифицированную юридиче- (11 %). Лишь 18 % защитников ответили, что, по их
скую помощь. Следовательно, права и обязанно- мнению, следователи должным образом выполня-
сти защитника (представителя), так же как и права ют обязанность по разъяснению прав подследст-
иных участников уголовного процесса, являются венному.
объектом обеспечения прав личности в уголовном П.А.  Лупинская отмечала, что в УПК РФ идея
процессе. параллельного расследования заложена не была,
в нем «не воспринята модель англо-саксонско-
1  Исследование выполнено при поддержке Министерства образова-
го судебного разбирательства, где суд полностью
ния и науки Российской Федерации, соглашение № 8558 от 07.09.2012. пассивен, обеспечивая только такой ход процесса,
35
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

который дает возможность сторонам использовать а) закрепление ее в законе;


свои права в состязательном процессе»2. б) реализацию ее в практике современного рос-
Е.Г. Мартынчик отмечал, имеются достаточные сийского уголовного судопроизводства.
основания для выводов о том, что в то же время Параллельное адвокатское расследование, ха-
сложились концептуальные основы адвокатского рактерное для англосаксонского уголовного судо-
расследования. Только в условиях функциониро- производства, строится на признании искового
вания адвокатского расследования имеет смысл характера уголовно-процессуальных отношений.
существование и эффективное использование так- Этим обусловлено предоставление сторонам дис-
тики профессиональной защиты в состязательном креционных полномочий по распоряжению иском
уголовном процессе3. (признание вины, возможность уменьшать обвине-
Невозможно реформировать досудебную часть ние по соглашению с защитой и т. п.) и с соответ-
процесса, уравнять в доказывании стороны, не пе- ствующим распределением бремени доказывания
ресмотрев взгляды на ключевые положения тео- между сторонами обвинения и защиты.
рии доказательств. Теория судебных доказательств Уголовное судопроизводство в современной
невозможна без отсутствия реальной состязатель- России остается в сфере публичных отношений и
ности сторон. Реализовать указанные идеи можно, по своей конструкции сохранило тип смешанно-
введение адвокатского расследования возможно го уголовного процесса. Адвокат в уголовном су-
только при кардинальном изменении российского допроизводстве не наделен никакими властными
уголовного процесса в целом, которому присущи полномочиями. Он действует исключительно одно-
и розыскные элементы, и состязательные начала. сторонне в интересах своего доверителя. Поэтому
Здесь имеются в виду предписания ч. 3 ст. 123 Кон- его полномочия по участию в доказывании имеют
ституции РФ, ч. 3 ст. 86 УПК РФ и п. 3 ст. 6 Закона принципиально иную природу, обусловленную, с
«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос- одной стороны, презумпцией невиновности (ст. 49
сийской Федерации», которые развивают идеи, за- Конституции, ст. 14 УПК РФ), а с другой – консти-
ложенные в Концепции судебной реформы РФ. туционной обязанностью оказывать доверителю
Перечисленные цели нового уголовно-про- квалифицированную юридическую помощь (ст. 48
цессуального законодательства в действующей его Конституции РФ).
модели в полной мере так и не были достигнуты. При построении уголовного процесса по прин-
Законодатель фактически закрепил неравенство ципу уголовно-искового производства бремя до-
сторон на досудебном производстве российского казывания распределяется между сторонами, и
уголовного процесса. Предварительное расследо- сторона защиты несет бремя доказывания тех по-
вание было и остается инквизиционным, с явно ложений, которые она утверждает перед судом.
лишь обвинительным уклоном, ограничивающим Признание в российской доктрине права адвоката
статус личности, ее правовые возможности защи- на проведение «адвокатского расследования» неиз-
щать свои права, свободы и законные интересы. бежно поставит в повестку дня вопрос о перерас-
Равными (в смысле математически тождественны- пределении бремени доказывания и возложении
ми) правами стороны наделяются лишь в стадии на защитника определенных обязанностей по до-
судебного разбирательства (ст. 224 УПК РФ), тогда казыванию позиции защиты. Согласно требовани-
как в досудебных стадиях такого равенства прав ям УПК РФ процессуальное бремя доказывания на
нет, сами нормы предварительного расследования защитнике не лежит. Это может порождать иллю-
остались без изменений. зию, что защитник вообще освобожден от бремени
Л.А.  Воскобитова считает, что терминология доказывания по уголовному делу, что любое его за-
«параллельное адвокатское расследование» не со- явление о фактах или непричастности подзащит-
всем удачна, так как неточно отражает существо ного априори должно быть принято судом и под-
изменений полномочий адвоката в доказывании в вергаться исследованию5.
уголовном судопроизводстве4. Речь идет лишь о са- В УПК РФ законодатель акцентировал внима-
мой конструкции, и необходимо различать: ние на формировании процессуального статуса
участников процесса, выступающих на сторонах
2  Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / обвинения и защиты. Закрепление совокупности
Отв. ред. П.А. Лупинская. – М., 2005. – С. 254.
прав адвоката, т.  е. провозглашение их в тексте
3  Мартынчик Е.Г. Правовые основы адвокатского расследования: со-
стояние и перспективы формирования нового института и модели // 5  Калиновский К.Б. Обоснованность уголовно-процессуальных реше-
Адвокатская практика. – 2012. – № 1. – С. 21. ний в свете учения о бремени доказывания // Доказывание и принятие
4  Воскобитова Л.А. Состязательность: две концепции участия адвока- решений: Материалы международной научно-практической конфе-
та в доказывании. Статья 1. Поиск алгоритма // Уголовное судопроиз- ренции, посвященной памяти П.А.  Лупинской.  – М.: МГЮА, 2011.  –
водство. – 2012. – № 2. – С. 22–24. С. 59–66.

36
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

закона, формирует материально-правовую осно- решения об отказе в удовлетворении ходатайства8.


ву для участия адвоката в доказывании. Эти нор- Степень значимости для дела обстоятельств, об
мы остались необеспеченными процедурно в силу установлении которых ходатайствует защитник,
крайне непоследовательного, несистемного и фраг- обоснованность ходатайств и законность их разре-
ментарного регулирования собственно процедуры шения определяет фактически только следователь
реализации этих продекларированных прав6. (дознаватель) по своему усмотрению, на основе сво-
Проблемы участия защитника-адвоката в уго- его внутреннего убеждения, а это в свою очередь не
ловном судопроизводстве требуют совершенство- исключает субъективного подхода к разрешению
вания и завершения системного регулирования, ходатайства. Подобного рода пробелы в правовой
серьезной работы и конкретных мер по совершен- регламентации полномочий должностных лиц,
ствованию практики реализации уже имеющих- осуществляющих производство по делу, могут спо-
ся положений УПК РФ и дальнейшего развития собствовать нарушению прав и законных интере-
этой практики параллельно с развитием законода- сов защитника и его доверителя.
тельства. Оценивать ходатайства защитника, например,
В современном российском уголовном про- о приобщении к делу представленных им пред-
цессе пока существует слабая сторона защиты, по- метов и документов, с точки зрения их относимо-
прежнему реализующая свои полномочия посред- сти, допустимости и достоверности должен только
ством в основном только ходатайств, адресуемых суд в ходе рассмотрения и разрешения уголовного
дознавателю, следователю и суду. Дознавателями, дела по существу. Есть основания также указать в
следователями удовлетворяется не более 38 % хода- уголовно-процессуальном законе, что в течение пе-
тайств о дополнении предварительного следствия риода обжалования уголовное дело не может быть
и проведении новых следственных действий. 27  % направлено прокурору для утверждения обвини-
опрошенных защитников пояснили, что ходатай- тельного заключения (акта) и передачи его в суд.
ство перед его удовлетворением неоднократно от- Уголовно-процессуальное законодательство
клонялось. 23 % сообщили о том, что ходатайства впервые закрепило положение «защитник вправе
не были удовлетворены ни в ходе предварительно- собирать доказательства», а затем определило и
го расследования, ни в ходе судебного следствия и пути данной деятельности (п. 1, 2, 3 ч. 3 ст. 86 УПК).
были приложены лишь к кассационной жалобе. С.А.  Шейфер отмечал, что конструкция частных
Обжалование защитниками в прокуратуру, в суд следственных действий является искусственной, не-
фактов отказа в удовлетворении ходатайств не дает жизненной, вступает в явное противоречие с уста-
положительного результата. Суды в рамках судеб- новившимися основами доказывания в отечествен-
ного контроля чаще всего отказывают в жалобах в ном уголовном процессе9.
порядке ст. 125 УПК РФ, ссылаясь на процессуаль- В УПК РФ «опрос лиц с их согласия» защитни-
ную самостоятельность дознавателя, следователя7. ком необоснованно назван средством собирания
Для устранения недостатков в рассмотрении уголовно-процессуальных доказательств (п.  2 ч.  3
и удовлетворении ходатайств требуется более чет- ст. 86). Многие авторы все же считают такой опрос
кая правовая регламентация вопросов, связанных способом собирания доказательств10. Действитель-
с разрешением ходатайств. УПК РФ однозначно но, опрос лиц защитником с их согласия (импе-
не определяет, в течение какого периода време- ративное требование) может являться очень важ-
ни орган расследования обязан объявить заявите- ным средством собирания информации, необходи-
лю результаты рассмотрения ходатайств, а также мой для реальной защиты подозреваемого или об-
срок, в течение которого допускается обжалование виняемого, последующего допроса опрошенного

6 Рагулин А.В. О совершенствовании законодательства в направле- 8 Рагулин А.В. О праве адвоката на заявление ходатайств на стадии
нии охраны профессиональных прав адвокатов // Ученые труды рос- предварительного расследования уголовного дела // Актуальные про-
сийской академии адвокатуры и нотариата. – 2009. – № 4 (15). – С. 14–19 блемы правосудия в современном мире: Материалы международ-
ной научно-практической конференции. – Челябинск, ООО «Изд-во
7  Пролетарский районный суд Ростова-на-Дону 24.06.2009 оставил РЕКПОЛ», 2010. – С. 229–233.
без удовлетворения жалобу защитника Ревякина М.Н. об отмене по-
становления от 09.07.2009 дознавателя ОД ОВД Пролетарского района 9  Шейфер С.А. Проблемы правовой регламентации доказывания в
Ростова-на-Дону об отказе в удовлетворении ходатайства о проведе- уголовно-процессуальном законодательстве РФ  // Государство и пра-
нии опознания подозреваемого Т.Р.Э. Выслушав мнение участников во. – 1995. – № 10. – С. 99–100.
судебного заседания, проверив представленные материалы, суд по- 10  Лазарева В.А. О доказательствах, их допустимости и способах со-
считал, что согласно требованиям ст. 41 ч. 2 п. 1 УПК РФ дознаватель бирания  // Уголовно-процессуальный кодекс РФ: год правопримене-
самостоятельно производит следственные и иные процессуальные ния и преподавания: Материалы международной научно-практиче-
действия и принимает процессуальные решения. Действия дознавате- ской конференции. – М., 2004. – С. 134–135; Игнатов С.Д. Адвокат и его
ля не противоречат требованиям УПК РФ. Дознание по делу не закон- деятельность в уголовном судопроизводстве России. – Ижевск, 2005. –
чено. Согласно требованиям ст.  120 УПК РФ отклонение ходатайства С. 87; Уголовный процесс. Общая часть: Учебник. – СПб., 2004. – С. 209
не лишает заявителя права вновь его заявить. и др.

37
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

лица11. Однако законодатель четко определил и Подобный подход нелогичен и противоречив.


ограничил круг субъектов собирания доказательств Роль стороны защиты в уголовно-процессуаль-
(ст. 74, ч. 1 ст. 86 УПК РФ). П.А. Лупинская отмечала, ном познании менее значима, чем роль стороны
что «документы, предметы, сведения, полученные обвинения. Познание, осуществляемое стороной
в результате опроса защитником лиц, не отвечают защиты, отличается рядом особенностей. К их чис-
такому обязательному свойству доказательств, как лу следует отнести изначальную незаинтересован-
допустимость, так как они не получены и ность защиты в познании тех обстоятельств, кото-
не закреплены в процессуальном порядке и в про- рые для обвинения составляют цель и содержание
цессуальной форме»12. По мнению автора, выяв- познания, решении задач, которые обусловлены
ленные и собранные защитником в предусмотрен- презумпцией невиновности15. Поэтому процессу-
ном порядке сведения, предметы, документы могут альные задачи защиты определяются индивиду-
являться относимыми и допустимыми доказатель- альной ситуацией уголовного дела и тактикой за-
ствами (поскольку это не вызывает сомнений в свете щиты. В то же время сторона защиты также вправе
положений ч. 3 ст. 86 УПК РФ) с момента приобще- участвовать в доказывании, а для этого ей необ-
ния их к делу должностными лицами, правомоч- ходим соответствующий объем процессуальных
ными собирать доказательства путем производства прав. Анализ противоречий, выявление неполноты
следственных и процессуальных действий. и односторонности, выдвижение оправдательной
В кассационном определении Верховного Суда версии, обнаружение недопустимости собранных
РФ указано, что «из смысла ст. 84 и 86 УПК РФ сле- доказательств  – все эти средства не могут исполь-
дует, что относимые к делу сведения, полученные зоваться защитой без собирания собственных дока-
защитником в результате опроса частных лиц… зательств16.
нельзя рассматривать в качестве показаний свиде- Из этого можно заключить, что функциональ-
теля или потерпевшего. Они получены в условиях ное построение процесса предполагает не фор-
отсутствия предусмотренных уголовно-процессу- мальное (математически тождественное) уравни-
альным законом гарантий их доброкачественности вание сторон по количеству предоставляемых им
и поэтому могут рассматриваться в качестве осно- прав, а содержательное равенство их возможно-
ваний для вызова и допроса указанных лиц… или стей, соотнесенное с их функциональными целями
для производства других следственных действий по и соответствующее этим целям. Иными словами,
собиранию доказательств, а не как доказательства каждая из сторон должна получать в уголовном
по делу»13. Как видно, защитник не имеет права со- процессе столько прав, сколько необходимо ей для
бирать доказательства, но имеет возможность со- реализации своей функции. Это должны быть та-
бирать информацию об источниках доказательств, кие права, которые обеспечат саму возможность
которые после их процессуальной проверки путем осуществления данной функции и решение стоя-
проведения следственных действий могут быть щих перед стороной процессуальных задач.
признаны доказательствами. Следовательно, законодатель, предоставив за-
С одной стороны, признается существование щитнику право собирать доказательства, по сути,
так называемого «параллельного расследования», признал за ним право производить адвокатское
но отвергается возможность его проведения за- расследование17. Наделив защитника правами,
щитником, а с другой – отдается приоритет непро- предусмотренными ст. 53, ч. 3 ст. 86 УПК РФ, зако-
цессуальным формам собирания информации по нодатель придал этой деятельности процессуаль-
сравнению с процессуальными14. но-правовой характер, включил ее в сферу доказы-
вания по уголовным делам. Действия защитника
11 Рагулин А.В. Регламентация прав адвоката-защитника на опрос
лиц с их согласия и представление предметов и документов // Евра- могут быть отнесены к иным процессуальным дей-
зийская адвокатура. – 2013. – № 1 (2). – С. 50–52. ствиям (п.  32 ст.  5 УПК РФ), хотя это и слишком
12  Лупинская П.А. Собирание доказательств. Уголовно-процессуаль- общее понятие.
ное право Российской Федерации: Учебник.  – М., 2003.  – С.  254; Ак-
туальные проблемы уголовного судопроизводства: вопросы теории
и практики применения (к пятилетию УПК РФ): Материалы научно- 15  Савицкий В.М. Выступление на конференции // Проблемы рефор-
практической конференции. – М., 2007. – С. 619; Доля Е.А. О доказы- мы уголовно-процессуального законодательства в проектах УПК РФ:
вании и доказательствах  // Уголовно-процессуальный кодекс РФ: год Материалы НПК. – М., 1995. – С. 44.
правоприменения и преподавания. – С. 174–178 и др. 16  Фаткуллин Ф.Н., Зинатуллин З.З., Аврах Я.С. Обвинение и защита
13  Кассационное определение ВС РФ по делу К. от 18.12.2004; Рагу- по уголовным делам. – Казань, 1976. – С. 127–129; Макарова З.В. Уча-
лин  А.В. Необходимо совершенствование российского законодатель- стие адвоката-защитника на предварительном следствии.  – Куйбы-
ства о праве адвоката на непосредственное участие в процессе доказы- шев, 1978. – С. 8; Защита по уголовному делу: Пособ. для адвокатов /
вания // Доказывание и принятие решений в современном уголовном Под ред. Е.Ю. Львовой.  – М.: Юристь, 1998 – С. 44; Рассказывают адво-
судопроизводстве. – М., 2011. – С. 232–233. каты / Под ред. Г.М. Резник. – М., 2000. – С. 37.
14  Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации: 17 Киселев П.П. Нормативно-правовые основы адвокатского уголовно-
Учебник для вузов. – М., 2001. – С. 66. го расследования // Евразийская адвокатура. – 2013. – № 1 (2). – С. 50–52.

38
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

В ФЗ РФ «Об адвокатуре» вообще не упомина- использовать все свои процессуальные права для
ется о праве адвоката собирать доказательства. Су- выявления обстоятельств, устраняющих или смяг-
щественные рассогласования норм УПК РФ между чающих ответственность обвиняемого… перед за-
собой обуславливают необходимость выработки щитником не стоит задача установить подлинные
единой научной позиции по поставленному вопро- обстоятельства дела… вправе собирать только ту
су, внесения изменений в законодательные акты. информацию,… которая необходима ему для от-
Проведенное автором исследование подтверждает стаивания позиции защиты…»21.
необходимость определения более точных границ Основаниями для принятия решения о за-
полномочий защитника, в частности по опросу вершении адвокатского расследования являются
лиц с их согласия (п. 2 ч. 3 ст. 86 УПК РФ). фактические данные, достаточная информация о
Для того чтобы защитники наиболее эффек- полноте выявленных обстоятельств дела, которы-
тивно использовали право на участие в следствен- ми располагает защитник, имеющие существенное
ных действиях, необходимо гарантировать им это значение для охраны жизненных ценностей и благ
право путем устранения различных препятствий потерпевшего, гражданского истца, гражданского
такому участию и внесения соответствующих из- ответчика или частного обвинителя, причем дока-
менений в уголовно-процессуальный закон. Так, зательственная информация, оцененная защитни-
защитник в ходе предварительного следствия ком в совокупности, по внутреннему убеждению и
часто находится в ситуации процессуальной не- по совести.
определенности, ему неизвестен весь объем дока- Основной формой завершения адвокатского
зательственной информации, которой располагает расследования будет составление процессуального
обвинение. Следует наделить защитника правом акта, который можно называть защитительным за-
для выявления значимых для защиты обстоя- ключением.
тельств, как это принято в уголовном процессе всех Задачи адвокатского расследования ориенти-
цивилизованных стран. рованы на непременное выявление обстоятельств
Необходимо законодательное закрепление не- и доказательств в интересах подзащитного или до-
допустимости отказа в принятии и приобщении верителя. Отсюда вытекает вывод, что адвокатское
к делу информации, представленной стороной за- расследование может быть прекращено одновре-
щиты, а также законодательная регламентация по- менно с прекращением уголовного дела в отноше-
рядка принятия этих сведений, предметов и доку- нии подозреваемого, обвиняемого, подсудимого.
ментов. Требует своего законодательного решения Причем производство адвокатского расследования
и вопрос об ответственности за неисполнение этой в таких случаях может понадобиться для установ-
обязанности18. ления реабилитирующих оснований, а не иных, по
Уголовное дело не может быть рассмотрено которым уголовное дело прекратили следователь,
судом окончательно, если на запрос адвоката от дознаватель.
специалиста или должностного лица не получен Совершенствование процедуры производ-
ответ, содержащий значимые для дела фактиче- ства адвокатского расследования предопределяет
ские данные19. Е.Г.  Мартынчик отмечал, что «наи- следующие весьма существенные обстоятельства:
более приемлемой моделью оснований и форм формы окончания адвокатского расследования, в
окончания адвокатского расследования необходи- том числе и процессуальных актов, в которых от-
мо признать установленные УПК РФ основания и ражается завершение его; тактику профессиональ-
формы окончания предварительного следствия и ной защиты. Именно во взаимосвязи с проблемой
дознания, но без механического перенесения по- адвокатского расследования и находятся названные
следних на основания и формы окончания адвокат- обстоятельства. В совокупности они позволяют вы-
ского расследования»20. И.Н. Чеботарева отмечала, строить следующую схему: «адвокатское расследо-
что «…адвокат должен активно и целеустремленно вание – защитительное заключение – тактика про-
фессиональной защиты».
18 Рагулин А.В. Некоторые проблемы регламентации и практиче- В таких условиях защитительное заключение
ской реализации права адвоката-защитника на получение ответа на
запросы // Юридический мир. – 2012. – №8 (188). – С. 14–18. (защитительный акт)  – это продукт аналитиче-
19  Щиголев Ю.В. Является ли задачей защиты установление истины ской, мыслительной, оценочной деятельности за-
по делу // Адвокатская практика. – 2000. – № 1. – С. 54. щитника как субъекта доказывания по оценке ма-
20  Мартынчик Е.Г. Основания и формы окончания адвокатского рас-
следования  // Адвокатская практика.  – 2011.  – №  2.  –  С.  21–24. О не-
териалов, собранных дознавателем, следователем.
обходимости составления защитительного заключения говорил, в
частности, И.Л. Трунов. См.: Расширение состязательности уголовного 21  Чеботарева И.Н. Участие адвоката-защитника в доказывании по
процесса на стадии предварительного расследования в свете судебной уголовным делам – право или обязанность? // Доказывание и принятие
реформы // Российский судья. – 2002. – № 3. – С. 6 и др. решений в современном уголовном судопроизводстве. – С. 241–242.

39
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Полная информационно-доказательственная база после того, как защитник получит с их помощью


может быть сформирована защитником только необходимые доказательства.
на основе данных, полученных при производстве Статью 150 УПК РФ есть основания изменить и
адвокатского расследования как составной части изложить в следующей редакции: «предваритель-
состязательного судопроизводства и равноправия ное расследование производится в форме пред-
сторон22. варительного следствия либо в форме дознания,
Таким образом, логическим продолжением а также в форме адвокатского расследования». За-
частного начала в уголовном процессе является щитник сможет совершать иные процессуальные
расширение права стороны защиты на собира- действия по собиранию доказательств на досудеб-
ние доказательств по уголовному делу, которые ном производстве.
необходимы для опровержения подозрения и УПК РФ не содержит упоминания о возмож-
обвинения, защиты прав личности. Только таким ности использования в процессе доказывания све-
путем можно уравновесить статус субъектов сторо- дений, предметов, документов, полученных по
ны обвинения и статус субъектов стороны защиты уголовным делам в ходе частной детективной де-
в уголовном судопроизводстве. ятельности на договорной основе с участниками
Разумеется, это вовсе не означает, что в случае процесса (п. 7 ч. 1 ст. 3 Закона «О частной детектив-
нарушения или ограничения прав потерпевшего, ной и охранной деятельности в Российской Феде-
гражданского истца, гражданского ответчика до- рации» от 11.03.1992)24.
знавателем, следователем или прокурором они не В отличие от частного детектива деятельность
вправе поручить производство расследования сво- защитника по собиранию доказательств является
ему представителю  – адвокату. Как раз наоборот, уголовно-процессуальной, урегулированной зако-
такое полномочие им следует предоставить в соот- ном, и для осуществления ее не требуется каких-
ветствии с Концепцией судебной реформы в РФ23. либо согласований, решений и уведомлений25. В
В таких условиях кардинально изменяются роль то же время, по мнению автора, защитник вправе
и формы деятельности стороны защиты в целом и и должен, в случае необходимости, обращаться к
защитника в частности в уголовно-процессуальном частным детективам с просьбами о собирании ин-
доказывании с тем, чтобы им была гарантирована формации26.
возможность реально участвовать в процессе дока-
зывания в предусмотренных законом формах. Пристатейный библиографический список
Один из вариантов нормативно-правовой ре-
гламентации видится в том, чтобы, с одной сторо- 1. Актуальные проблемы уголовного судопроизвод-
ны, раздел  VIII «Предварительное расследование» ства: вопросы теории и практики применения (к пяти-
летию УПК РФ): Материалы научно-практической кон-
УПК РФ дополнить отдельной главой «Адвокат-
ференции. – М., 2007.
ское расследование». 2. Воскобитова Л.А. Состязательность: две концеп-
Основные понятия, сформулированные и за- ции участия адвоката в доказывании. Статья  1. Поиск
крепленные в ст.  5 УПК Российской Федерации, алгоритма // Уголовное судопроизводство. – 2012. – № 2.
дополнить таким как «адвокатское расследование», 3. Доля Е.А. О доказывании и доказательствах // Уго-
представляющее собой урегулированную законом ловно-процессуальный кодекс РФ: год правопримене-
ния и преподавания: Материалы международной науч-
уголовно-процессуальную деятельность на фазе
но-практической конференции. – М., 2004.
досудебного производства и осуществляемую пу- 4. Игнатов С.Д. Адвокат и его деятельность в уголов-
тем производства иных процессуальных действий ном судопроизводстве России. – Ижевск, 2005.
в целях защиты прав, свобод, законных интересов 5. Калиновский К.Б. Обоснованность уголовно-про-
личности (потерпевшего, подозреваемого, обвиня- цессуальных решений в свете учения о бремени доказы-
емого, подсудимого и др.). При этом необходимо вания // Доказывание и принятие решений: Материалы
международной научно-практической конференции, по-
обратить внимание, в частности, на закрепление
священной памяти П.А. Лупинской. – М.: МГЮА, 2011.
гарантий достоверности представляемой защитни-
ком информации, возможность воспроизвести ус- 24  Частная детективная и охранная деятельность: Сб. материалов.  –
М., 2002. – С. 5.
ловия проведения ряда процессуальных действий
25  В п. 7 ч. 1 ст. 3 Закона «О частной детективной и охранной деятель-
ности в Российской Федерации» сказано: «В течение суток с момента
22  Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процес- заключения контракта с клиентом на сбор таких сведений частный
се. – М.: Юрист, 2009. – С. 60. детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее
23  Векторные направления, обозначавшие возникновение института дознание, следователя, прокурора или суд, в чьем производстве нахо-
адвокатского расследования, определенные в Концепции судебной ре- дится уголовное дело».
формы в РФ, получили последующие законодательное закрепление в 26  Пастернак Н.А. Полномочия защитника в ходе участия в доказы-
ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 15, ч. 3 ст. 86 УПК РФ, п. 3 ст. 6 ФЗ «Об вании на досудебных стадиях уголовного процесса // Черные дыры в
адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». российском законодательстве. – 2010. – № 4. – С. 88, 90.

40
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

6. Киселев П.П. Нормативно-правовые основы адво- предметов и документов // Евразийская адвокатура. –


катского уголовного расследования // Евразийская адво- 2013. – № 1 (2).
катура. – 2013. – № 1 (2). 17. Рагулин А.В. Некоторые проблемы регламента-
7. Лазарева В.А. О доказательствах, их допустимо- ции и практической реализации права адвоката-защит-
сти и способах собирания  // Уголовно-процессуальный ника на получение ответа на запросы // Юридический
кодекс РФ: год правоприменения и преподавания: Ма- мир. – 2012. – № 8 (188).
териалы международной научно-практической конфе- 18. Рагулин А.В. Необходимо совершенствование
ренции. – М., 2004. российского законодательства о праве адвоката на непо-
8. Лупинская П.А. Собирание доказательств. Уго- средственное участие в процессе доказывания // Доказы-
ловно-процессуальное право Российской Федерации: вание и принятие решений в современном уголовном
Учебник. – М., 2003. судопроизводстве. – М., 2011.
9. Макарова З.В. Участие адвоката-защитника на 19. Расширение состязательности уголовного процес-
предварительном следствии. – Куйбышев, 1978. са на стадии предварительного расследования в свете су-
10. Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уго- дебной реформы // Российский судья. – 2002. – № 3.
ловном процессе. – М.: Юрист, 2009. 20. Савицкий В.М. Выступление на конференции  //
11. Мартынчик  Е.Г. Основания и формы окончания Проблемы реформы уголовно-процессуального законо-
адвокатского расследования  // Адвокатская практика.  – дательства в проектах УПК РФ: Материалы НПК.  – М.,
2011. – № 2. 1995.
12. Мартынчик Е.Г. Правовые основы адвокатского 21. Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Россий-
расследования: состояние и перспективы формирова- ской Федерации: Учебник для вузов. – М., 2001.
ния нового института и модели // Адвокатская практи- 22. Уголовно-процессуальное право Российской Фе-
ка. – 2012. – № 1. дерации: Учебник / Отв. ред. П.А. Лупинская. – М., 2005.
13. Пастернак Н.А. Полномочия защитника в ходе 23. Уголовный процесс. Общая часть: Учебник. –
участия в доказывании на досудебных стадиях уголовно- СПб., 2004.
го процесса // Черные дыры в российском законодатель- 24. Фаткуллин Ф.Н., Зинатуллин З.З., Аврах Я.С. Об-
стве. – 2010. – № 4. винение и защита по уголовным делам. – Казань, 1976.
14. Рагулин А.В. О совершенствовании законодатель- 25. Частная детективная и охранная деятельность: Сб.
ства в направлении охраны профессиональных прав ад- материалов. – М., 2002.
вокатов // Ученые труды российской академии адвокату- 26. Чеботарева И.Н. Участие адвоката-защитника в
ры и нотариата. – 2009. – № 4 (15). доказывании по уголовным делам – право или обязан-
15. Рагулин А.В. О праве адвоката на заявление хо- ность? // Доказывание и принятие решений в современ-
датайств на стадии предварительного расследования ном уголовном судопроизводстве. – М., 2011.
уголовного дела // Актуальные проблемы правосудия 27. Шейфер С.А. Проблемы правовой регламентации
в современном мире: Материалы международной на- доказывания в уголовно-процессуальном законодатель-
учно-практической конференции. – Челябинск, ООО стве РФ // Государство и право. – 1995. – № 10.
«Изд-во РЕКПОЛ», 2010. 28. Щиголев Ю.В. Является ли задачей защиты уста-
16. Рагулин А.В. Регламентация прав адвоката-за- новление истины по делу  // Адвокатская практика.  –
щитника на опрос лиц с их согласия и представление 2000. – № 1.

ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ
ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА

Уважаемые читатели!
Мы рады представить вашему вниманию
ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА
Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической науки в евразийском правовом
пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные исследования в области государственно-правовых наук,
международного права, адвокатуры и нотариата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности
правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе практические
рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повышению профессионального уровня юри-
стов, организует и участвует в проведении научных мероприятий, оказывает консультационные услуги в области права, а также
редакционно-издательские услуги.
Приглашаем вас к сотрудничеству!
Контактная информация:
Website: http://www.eurasniipp.ru e-mail: info@eurasniipp.ru Телефон: +7-903-31-257-90

41
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Амасьянц А.Э.
Уголовно-процессуальные проблемы принципа состязательности в уголовном
судопроизводстве

В статье рассматриваются проблемные аспекты реализации принципа состязательности сторон в


уголовном судопроизводстве. Автор, подробно анализируя процессуальные нормы, регулирующие уго-
ловный процесс, отмечает ряд недостатков в действующем законодательстве.
Ключевые слова: принцип состязательности, уголовное судопроизводство, предварительное рас-
следование, сторона защиты, сторона обвинения.

Amasyants A.E.
Criminal procedural problems in the adversarial criminal proceedings

The article deals with the problematic aspects of the implementation of the principle of adversarial criminal
proceedings. The author analyzes in detail the procedural rules governing criminal procedure noted a number
of shortcomings in the current legislation.
Keywords: adversarial principle, the criminal proceedings, the preliminary investigation, the defense, the
prosecution.

В юридической практике принцип состязатель- Важнейшим условием реализации принципа со-


ности осуществлен в качестве наличия в уголовном стязательности в уголовном процессе является
процессе стороны обвинения и стороны защи- размежевание процессуальных функций между
ты. Для реализации этого принципа обе стороны сторонами и равные права для собирания и предо-
должны иметь равные права собирать, излагать и ставления сведений в пользу своих интересов. Суд
защищать свои доводы и доказательства в пользу выступает в качестве арбитра между сторонами,
той или другой стороны. создает необходимые условия для всесторонне-
Состязательный тип уголовного судопроиз- го, полного и объективного исследования обстоя-
водства характеризуют такие признаки, как нали- тельств дела и выносит окончательное решение на
чие антагонистических сторон – стороны защиты и основе представленных ему доказательств.
стороны обвинения и их процессуальное равно- «Разделив участников дела на стороны и пре-
правие, а также наличие независимого, беспри- доставив тем и другим право на собирание до-
страстного и отделенного от сторон суда. Состя- казательств, творцы УПК не пошли дальше, а
зательность как принцип уголовного процесса именно  – не создали необходимого механизма
гарантирована законодателем в ст. 15 УПК РФ. Со- действительного равенства правомочий противо-
держание данного принципа конкретизируют по- стоящих субъектов и тем самым не превратили
ложения, закрепленные в ч. 3 ст. 14 Международно- участников в истинные стороны состязательного
го пакта о гражданских и политических правах, ч. 3 уголовного процесса»2,  – справедливо отмечает
ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных А. Давлетов.
свобод, а также в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ. Согласно действующему уголовно-процессу-
Для правильного протекания уголовного про- альному законодательству участниками со сторо-
цесса равноправные по букве закона сторона защи- ны обвинения являются прокурор, следователь, ру-
ты и сторона обвинения собирают доказательства ководитель следственного органа, орган дознания,
и представляют свои доводы об обстоятельствах начальник подразделения дознания, дознаватель,
дела. Равенство процессуальных прав по собира- потерпевший, частный обвинитель, гражданский
нию доказательств – одно из основных условий со- истец, представители потерпевшего, гражданского
стязательности. истца и частного обвинителя.
В.П.  Смирнов считает, что «принцип состяза- К участникам уголовного судопроизводства со
тельности уголовного судопроизводства заключа- стороны защиты законодателем отнесены подо-
ется в таком построении процессуального порядка зреваемый, обвиняемый, законные представители
судебного разбирательства и исследования в нем несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняе-
доказательств, при котором сторонам обеспечива- мого, защитник, гражданский ответчик, предста-
ется возможность активно отстаивать свои или за- витель гражданского ответчика.
щищаемые (представляемые) права и интересы»1.
1  Смирнов В.П. Противоборство сторон как сущность принципа со-
стязательности уголовного судопроизводства // Государство и право. – 2  Давлетов А. Право защитника собирать доказательства // Рос. юсти-
1998. – № 3. – С. 61. ция. – 2003. – № 7. – С. 51.

42
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Защитником является лицо, осуществляющее В советский период развития уголовно-процес-


защиту прав и интересов подозреваемого и обви- суальной науки понимание принципа состязатель-
няемого и оказывающее им юридическую помощь ности заключалось в сохранении активной роли
при производстве по уголовному делу. Н.Н.  По- суда в уголовном процессе. На суд возлагалась обя-
лянский указывал: «Без защиты процессуальное занность обеспечить объективность и полноту ис-
равноправие подсудимого и обвиняющего его про- следования обстоятельств дела и установление ис-
курора  – только формальное равноправие. Право тины.
на защиту – это, прежде всего, право пользоваться Предполагалось, что без активной роли суда
юридической помощью достаточно компетентно- спор формально равноправных заинтересованных
го защитника»3. В качестве защитников в соответ- сторон не может обеспечить торжество истины. Та-
ствии с уголовно-процессуальным законодатель- кой подход заключал в себе принципиальный недо-
ством допускаются адвокаты. По определению или статок – отсутствовало разделение функций одного
постановлению суда в качестве защитника могут и того же органа на досудебном и судебном этапе,
быть допущены наряду с адвокатом один из близ- в силу того, что расследование уголовного дела на
ких родственников обвиняемого или иное лицо, о досудебной стадии могло оказывать и оказывало
допуске которого ходатайствует обвиняемый. При существенное влияние и на рассмотрение дела на
производстве у мирового судьи указанное лицо до- судебной его стадии. Так как судом исследуются до-
пускается и вместо адвоката. Допуск и наличие в казательства, полученные в ходе предварительном
уголовном процессе квалифицированного юриста расследования, состязательность в таком случае в
является гарантией принципа состязательности, судебном процессе рассматривалась исключитель-
так как сам подсудимый не может самостоятельно но как функция судебного разбирательства.
выступать против предъявленного обвинения. По Шаг вперед в реальном осуществлении прин-
этому поводу И.Я. Фойницкий писал: «...Подсуди- ципа состязательности был сделан в ходе судеб-
мый одними своими силами не может на направ- но-правовой реформы, когда из уголовно-процес-
ленный против него обвинительный тезис предъ- суального кодекса была исключена активная роль
явить суду всех возражений, необходимых для суда в досудебном рассмотрении дела.
правильного решения дела...»4. Произошло реальное разделение функций
Стороне защиты противостоит сторона обви- суда и досудебного расследования дела. Тем самым
нения, состоящая из прокурора, следователя, руко- возникла ситуация, когда суд может рассматри-
водителя следственного органа, потерпевшего. Эта вать дело, прошедшее исследование на досудебной
сторона наделена широкими властными полномо- стадии, как стороной обвинения, так и стороной
чиями: удовлетворять или отклонять ходатайства защиты. Таким образом, возникли новые теорети-
защиты, определять ход движения дела, приоста- ко-познавательные и практические уголовно-про-
навливать, прекращать, продлевать сроки, направ- цессуальные принципы ведения судебного про-
лять дело в суд и т.  д. В этой связи нельзя согла- цесса. Осуществление принципа состязательности
ситься с мнением А. Тушева, который отмечает, что сторон при таком их взаимодействии потребовало
«...  принцип состязательности имеет место даже создания равных процессуальных прав состяза-
тогда, когда стороны наделены неравными права- ющихся сторон  – стороны обвинения и стороны
ми. Практически уравнять стороны во всех правах защиты.
невозможно... Поэтому равноправие сторон непра- Конституционный Суд РФ дает следующую
вильно считать исходным положением принципа трактовку состязательности в Постановлении от
состязательности или включать в его содержание»5. 28  ноября 1996  г.: «Этот конституционный прин-
В случае отсутствия равных прав у сторон не может цип предполагает такое построение судопроизвод-
быть и состязательности, так как противоборство ства, при котором функция правосудия (разреше-
сторон предполагает наличие равенства исходных ния дела) осуществляется только судом, отделена
шансов по собиранию и представлению доказа- от функций спорящих перед судом сторон. При
тельств суду. этом суд обязан обеспечивать справедливое и бес-
пристрастное разрешение спора, предоставляя
сторонам равные возможности для отстаивания
3  Полянский Н.Н. Вопросы теории советского уголовного процесса. – своих позиций, и потому не может принимать на
М., 1956. – С. 205. себя их процессуальные (целевые) функции. В уго-
4  Фойницкий И.Я. Защита в уголовном процессе как служение обще- ловном судопроизводстве состязательность означа-
ственное. – СПб., 1885. – С. 14–15.
ет строгое отграничение функций суда по рассмо-
5  Тушев А. Роль прокурора в реализации принципа состязательности
в уголовном процессе // Российская юстиция. – 2003. – № 4. – С. 33–35. трению и разрешению дела от функций обвинения
43
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

и защиты, каждая из которых возложена на опре- началах состязательности, а лишь открывает воз-
деленных участников процесса»6. можности и создает необходимые предпосыл-
Проблема состязательности в уголовном про- ки для состязательного построения судебного
цессе и ее реализация на досудебных стадиях в процесса»10.
уголовно-процессуальной науке России исследо- Сторонники принципа состязательности ука-
валась многими учеными. Среди них можно отме- зывают на необходимость распространения состя-
тить Н.В.  Жогина, Е.Б.  Мизулина, И.Н.  Рогозина, зательных начал на предварительное расследова-
А. Давлетова, М.С. Строговича и др. Мнения отно- ние уголовного судопроизводства. И.Л.  Петрухин
сительно признания или отрицания реализации предлагает применение континентальной модели
состязательности на досудебных стадиях уголовно- реализации состязательности на досудебных ста-
го процесса разнообразны и весьма значительны. диях уголовного процесса, в соответствии с кото-
Некоторые ученые-процессуалисты высказыва- рой судебный следователь без обвинительного и
ются против распространения принципа состяза- оправдательного уклона объективно собирает и ис-
тельности на стадию предварительного расследо- следует потенциальные доказательства11.
вания и считают, что уголовное судопроизводство В.  Руднев считает, что введение принципа со-
должно осуществляться по смешанному типу. стязательности в предварительное расследование
Так, по мнению А.Б. Чичканова, окончательная поспособствует дальнейшему применению других
цель предварительного расследования заключает- конституционных принципов, обеспечивающих
ся не в разрешении вопроса о виновности лица, а в права и свободы человека и гражданина12. Э.М. Му-
установлении обстоятельств дела, являющихся по- радьян полагает: «...Смысл активности судьи – в та-
водом для их рассмотрения судом, в связи с этим ком направлении процесса, при котором состяза-
принцип состязательности не должен распростра- ние ориентировано на продвижение к истине. При
няться на досудебные стадии уголовного процесса7. этом судья не конкурирует со сторонами, избегая
Как считает А.  Давлетов, правильнее было бы соблазна включиться в их состязание»13.
закрепить в УПК РФ смешанную форму производ- Ряд правоведов отмечает, что для реализации
ства по уголовным делам; сузить масштаб термина принципа состязательности на стадии предвари-
«судопроизводство» до судебных стадий, обеспечив тельного расследования необходимо наличие про-
в них полную реализацию принципа состязатель- цессуального равенства сторон в собирании доказа-
ности сторон. Следовало бы возродить в полной тельств посредством введения в качестве участника
мере розыскную форму досудебного производства процесса судебного следователя и передачи ему
с сохранением в ней всех гарантий публичного уго- полномочий по производству следственных дей-
ловного преследования8. ствий по ходатайству сторон14.
М.С. Строгович, возражая против состязатель- Юридическая практика в современной России
ности на досудебных стадиях уголовного процесса, свидетельствует о том, что пока нет предпосылок
полагал, что принцип состязательности полностью к тому, чтобы говорить о построении в современ-
реализуется только в ходе судебного разбиратель- ном российском уголовном процессе предвари-
ства, где последовательно разделены процессу- тельного производства (следствия и дознания) на
альные функции между сторонами и судом. Он состязательной основе. Как считает В. Божьев, пока
считал, что нельзя совместить несовместимое, что отсутствует процессуальное равноправие сторон,
состязательность уничтожит следствие. Он опре- субъекты, ответственные за ведение дела, совмеща-
делял состязательность как «такое построение су- ют функции расследования, обвинения и разре-
дебного разбирательства, при котором обвинение шения дела, а прокурор – еще и надзор за испол-
отделено от суда, обвинение и защита осуществля- нением законов следователями и дознавателями,
ются равноправными сторонами, а функция суда отсутствует суд как орган, разрешающий уголов-
состоит в разрешении дела. При этом весь процесс ное дело, и функция разрешения уголовного дела
выглядит как полемика сторон, защищающих свои
10  Рахунов Р.Д. Участники уголовно-процессуальной деятельности по
законные интересы»9. Р.Д. Рахунов также замечает, советскому праву. – М, 1961. – С. 119.
что «предварительное следствие проводится не на 11  Петрухин И.Л. Состязательность  – основа правосудия  // Государ-
ство и право на рубеже веков: Материалы всероссийской конферен-
6  Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. – 1996. – № 5. ции. – М., 2001. – С. 276.
7  Чичканов А.Б. Принцип состязательности в российском уголовном 12  Руднев В. О состязательности на предварительном следствии  //
судопроизводстве // Правоведение. – 2001. – № 5. – С. 127. Уголовное право. – 1999. – № 1. – С. 86.
8  Давлетов А. Проблема состязательности решена в УПК РФ неудач- 13  Мурадьян Э.М. Судебное право (в контексте трех процессуальных
но // Рос. юстиция. – 2003. – № 8. – С. 16–18. кодексов). – М., 2003. – С. 106.
9  Строгович М.С. Курс советского уголовного процесса. – Т. 1.  – М., 14  Шестакова С.Д. Состязательность уголовного процесса.  – СПб.,
1968. – С. 149. 2001. – С. 132–133.

44
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

в этой стадии уголовного процесса принадлежит обвиняемого, а также в иных следственных дей-
не суду, а органам расследования и прокурору15. ствиях, производимых с участием подозреваемого,
Видимо, правы те ученые-процессуалисты, ко- обвиняемого либо по его ходатайству или хода-
торые считают выделение обвинения и защиты в тайству самого защитника; знакомиться с прото-
качестве самостоятельных функций, их отделение колом задержания, постановлением о примене-
от судебной деятельности основой состязательно- нии меры пресечения, протоколами следственных
го процесса. Стоит убрать эту основу, как рушится действий, произведенных с участием подозревае-
тот фундамент, на котором стоит и действует нача- мого, обвиняемого, иными документами, которые
ло состязательности16. предъявлялись либо должны были предъявлять-
Проанализировав мнения сторонников и про- ся подозреваемому, обвиняемому; знакомиться
тивников реализации принципа состязательности по окончании предварительного расследования
сторон на досудебных стадиях уголовного процес- со всеми материалами уголовного дела, выписы-
са, можно сделать вывод, что ученые-процессуа- вать из уголовного дела любые сведения в любом
листы не считают предварительное расследование объеме, снимать за свой счет копии с материалов
полностью состязательным и предлагают иные уголовного дела, в том числе с помощью техниче-
формы реализации состязательности на досудеб- ских средств; заявлять ходатайства и отводы; уча-
ных стадиях уголовного процесса. ствовать в судебном разбирательстве уголовного
С принятием нового УПК РФ значительно рас- дела в судах первой, второй и надзорной инстан-
ширились полномочия защитника в уголовном ций, а также в рассмотрении вопросов, связанных
судопроизводстве. Но, как показывает судебная с исполнением приговора; приносить жалобы на
практика, в российском уголовном законодатель- действия (бездействие) и решения дознавателя,
стве не зафиксированы соответствующие положе- следователя, прокурора, суда и участвовать в их
ния, гарантирующие реализацию этого основного рассмотрении судом; использовать иные не запре-
принципа состязательности на досудебном этапе17. щенные законом средства и способы защиты. За-
Стоит отметить, что Конституционным судом щитник, участвующий в производстве следствен-
Российской Федерации неоднократно предприни- ного действия, в рамках оказания юридической
мались попытки по исправлению недочетов УПК помощи своему подзащитному вправе давать ему
РФ. Регулярно вносятся поправки в этот норматив- в присутствии следователя краткие консультации,
но-правовой акт, но в большей степени они носят задавать с разрешения следователя вопросы до-
технический характер, не затрагивая существенных прашиваемым лицам, делать письменные замеча-
недостатков. Принцип состязательности распро- ния по поводу правильности и полноты записей
страняется и на стадии предварительного рассле- в протоколе данного следственного действия. Сле-
дования. В этой связи Конституционный Суд РФ в дователь может отвести вопросы защитника, но
постановлении от 14.02.2000 указывает: «Принци- обязан занести отведенные вопросы в протокол.
пы состязательности и равноправия сторон рас- Так, согласно п. 2–3 ч. 1 ст. 53 УПК защитник впра-
пространяются на все стадии уголовного процесса, ве собирать и представлять доказательства, необ-
в том числе в надзорной инстанции, прокурор и ходимые для оказания юридической помощи, в
обвиняемый (осужденный, оправданный) должны порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ, а также
обладать соответственно равными процессуальны- привлекать специалистов в соответствии со ст.  58
ми правами». УПК РФ.
В соответствии со ст. 53 УПК РФ с момента до- В законе указано, что защитник вправе соби-
пуска к участию в деле защитник вправе: иметь с рать доказательства путем получения предметов,
подозреваемым, обвиняемым свидания; собирать документов и иных сведений, опроса лиц с их со-
и представлять доказательства, необходимые для гласия, истребования справок, характеристик,
оказания юридической помощи; привлекать спе- иных документов от органов государственной вла-
циалиста; присутствовать при предъявлении об- сти, органов местного самоуправления, обществен-
винения; участвовать в допросе подозреваемого, ных объединений и организаций, которые обязаны
предоставлять запрашиваемые документы или их
15  Божьев В. Состязательность на предварительном следствии // За- копии.
конность. – 2004. – № 1.
Таким образом, законодатель, взяв состяза-
16  Тыричев И.В. Принципы советского уголовного процесса.  – М.,
1983. – С. 46. тельность за основу уголовно-процессуального
17 Рагулин А.В. Основные организационно-правовые средства обе- права, возложил на данные процессуальные нор-
спечения реализации и защиты профессиональных прав адвоката // мы особые надежды, наделяя защитника широки-
Ученые труды российской академии адвокатуры и нотариата. – 2011. –
№4 (23). – С. 12–17. ми правами по собиранию необходимых в рамках
45
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

оказания юридической помощи своему подзащит- Но, как показывает многолетняя следственная
ному доказательств. практика, вероятность удовлетворения данного хо-
Стоит отметить, согласно действующему за- датайства крайне низка.
конодательству защитник собирает необходимые Комментируя подобные случаи практики,
доказательства, а не просто предметы, документы Т.В.  Петрова делает следующий вывод: «К сожа-
и иные сведения. Данная норма не находит своей лению, нередкой является ситуация, при которой
реализации и прямо противоречит ст. 74 УПК РФ, сотрудник органа расследования может посчи-
где указано, что доказательствами по уголовному тать ненужным приобщение документов, пред-
делу являются любые сведения, на основе кото- метов к делу, т.  е. фактически потенциальная до-
рых суд, прокурор, следователь, дознаватель уста- казательственно значимая информация в наличии
навливает наличие или отсутствие обстоятельств, имеется (по мнению стороны защиты), но по ре-
подлежащих доказыванию при производстве по шению стороны обвинения она процессуально не
уголовному делу, а также иных обстоятельств, име- оформляется»20. При подобном одностороннем
ющих значение для уголовного дела. Таким обра- подходе можно считать, что решение суда может
зом, защитник собирает лишь сведения, имеющие быть предопределено в пользу обвинения.
доказательственное значение, но никак не доказа- Уже на стадии предварительного расследова-
тельства. Поскольку среди доказательств, указан- ния защитник сталкивается с первой и серьезной
ных в ч.  2 ст.  74 УПК, не содержатся материалы, проблемой. Полученные им сведения следователь
собранные защитником, все действия адвоката по может не принять и не приобщить к материалам
собиранию доказательств, предусмотренные ч.  3 дела, что, по сути, не является нарушением норм
ст. 86 УПК, являются не собиранием доказательств уголовно-процессуального законодательства, так
в строгом уголовно-процессуальном смысле, а как в соответствии со ст. 122 право разрешать хода-
собиранием фактических данных, сведений, ин- тайства есть только у дознавателя, следователя, су-
формации18. Таким образом, адвокат лишь уча- дьи. Так, президент Гильдии российских адвокатов,
ствует в процессе собирания сведений, которые, доктор юридических наук, профессор Г.Б. Мирзо-
по его мнению, могут иметь значение для уголов- ев считает: «Адвокат  – ходатай, поручитель, про-
ного дела19. ситель, не имеющий реальных полномочий для
Исходя из изложенного выше, еще на досу- того, чтобы изменить судьбу своего подзащитного.
дебной стадии производства по уголовному делу Именно этим объясняется нахождение в местах
сторона обвинения определяет, что является дока- лишения свободы людей, которые содержатся под
зательством, а что не является. Тем самым фактиче- стражей по заказу своих конкурентов. Они, эти
ская роль защитника на стадии предварительного люди, – жертвы системы организации правосудия.
расследования остается по-прежнему пассивной. В результате наше население уже не верит ни суду,
Это не позволяет обеспечить выполнение целей ни прокуратуре, ни родной полиции»21.
уголовного процесса, что в итоге может привести Мы полагаем, что при анализе процессуаль-
к необоснованному привлечению лиц к уголовной ных норм, регулирующих досудебное производ-
ответственности и их незаконному осуждению. ство, необходимо выделить причины, мешающие
В  таких условиях равноправие и состязательность состязательности сторон на досудебном этапе уго-
сторон на досудебных этапах уголовного дела – не ловного процесса. Одна из основных причин это-
более чем юридическая фикция. го  – необоснованный и немотивированный отказ
Собрав все необходимые предметы и доку- следователя (дознавателя) в удовлетворении заяв-
менты, адвокат-защитник должен заявить соответ- ленных стороной защиты ходатайств. Следователь,
ствующее ходатайство о приобщении полученных являясь участником уголовного судопроизводства
«доказательств» к материалам уголовного дела. со стороны обвинения, субъективно оценивает за-
явленные ходатайства защитника и в итоге прини-
мает процессуальное решение с обвинительным
18  Дадонов С.В. Реализация принципа состязательности на досудеб- уклоном. При таких обстоятельствах представляет-
ных стадиях уголовного процесса: дис. … канд. юрид. наук. – М., 2003. – ся, что законодателю не удалось юридически офор-
С. 76.
19  Шаламов М.П. Защитник на предварительном следствии: Лекция
мить механизмы, которые реально гарантируют
для студентов ВЮЗИ.  – М, 1973.  – С.  28; Шейфер  С.А. Следственные права стороны защиты. Судья Верховного Суда
действия. Система и процессуальная форма. – М., 1981. – С. 70; Михе-
енко М.М. Доказывание в советском уголовном судопроизводстве. – К.,
1984. – С. 11; Абрахманов Р. Процесс доказывания в новом УПК // Уго- 20  Сборник материалов IV Всероссийской научно-практической кон-
ловное право. – 2002. – № 4. – С. 54; Ульянов В. Вопросы государствен- ференции. – М., 2007. – С. 126.
ного обвинения к новому УПК // Рос. юстиция. – 2002. – № 10. – С. 58; 21  Адвокатские вести России: Информационно-аналитический жур-
Давлетов А. Право защитника собирать доказательства. – С. 50–51 и др. нал. – 2012. – № 3–4. – С. 17.

46
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

РФ профессор Н.А.  Колоколов указывает, что, «c При этом в ч. 1–2 ст. 159 УПК РФ сказано, что «сле-
одной стороны, согласно Конституции РФ уголов- дователь, дознаватель обязан рассмотреть каждое
ное судопроизводство должно осуществляться на заявленное по уголовному делу ходатайство.
основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 Подозреваемому или обвиняемому, его защитни-
ст. 123), – составная часть судопроизводства. ку, а также потерпевшему, гражданскому истцу,
С другой стороны, совершенно очевидно то, гражданскому ответчику или их представителям
что указанные качества уголовного процесса на не может быть отказано в допросе свидетелей, про-
досудебных этапах движения дела отсутствуют изводстве судебной экспертизы и других следствен-
практически полностью. …Проблема осложняется ных действий, если обстоятельства, об установле-
еще тем, что в России нет предварительно рассле- нии которых они ходатайствуют, имеют значение
дования, а то, что таковым называется,  – не более для данного уголовного дела». Однако и в соответ-
чем разновидность «полицейского дознания»22. ствии с законом, и на практике следователь в одно-
А.С.  Золотарева считает, что для реализации стороннем порядке решает, какие обстоятельства
принципа состязательности на предварительном имеют значение для рассмотрения уголовного
расследовании необходимы следующие условия: дела, а какие не имеют25. При такой постановке во-
а) разделение сторон обвинения и защиты и их ра- проса принцип состязательности нарушается по
венство; б)  наличие суда как арбитра в споре сто- определению.
рон; в) устность и гласность производства23. Как показывает практика, постановления об
Сторона обвинения собирает и приобщает отказе в удовлетворении ходатайств, заявленных
«обвинительные» доказательства, а сторона защи- стороной защиты, выносятся формально, т.  е. не
ты лишь ходатайствует о приобщении. Представ- производится должная оценка доводов защиты и
ляется, что подобная практика противоречит со- исследование обстоятельств, изложенных в хода-
стязательности как провозглашенному принципу тайстве. В любом случае, когда перед следователем
уголовного процесса. К.Ф.  Гуценко в связи с этим встает вопрос, допрашивать свидетеля защиты или
справедливо отмечает, что «...в лице следователей нет, он его разрешает исключительно с учетом об-
и дознавателей мы получили довольно странных винительных интересов.
участников процесса, некое подобие сказочных тя- В законе указано, что защитник вправе соби-
ни-толкаев: с одной стороны, их надо бы считать рать доказательства путем истребования справок,
«стороной обвинения», а следовательно, должност- характеристик, иных документов от органов госу-
ными лицами, единственная процессуальная обя- дарственной власти, органов местного самоуправ-
занность которых заключается в собирании, ис- ления, общественных объединений и организаций,
следовании и оценке доказательств обвинения, а с которые обязаны предоставлять запрашиваемые
другой  – они вроде бы должны осуществлять до- документы или их копии. Однако законодателем
казывание так, чтобы устанавливались все обстоя- не определена ответственность за отказ в предо-
тельства, подлежащие доказыванию по уголовному ставлении или несвоевременное предоставление
делу, в том числе обстоятельства не в интересах об- запрашиваемых документов, также не определены
винения  – оправдывающие либо дающие основа- случаи, когда документы не могут быть представле-
ния для освобождения от ответственности или смяг- ны по запросу защитника26.
чения наказания. И дело не только в совершенно Так, адвокат сталкивается с проблемой получе-
необъяснимой и фантастической двойственности ния необходимых сведений, которые, по его пред-
процессуального статуса названных должностных положению, имеют доказательственное значение.
лиц, а главным образом в том, что, хотим мы того В таких случаях адвокат-защитник вынужден заяв-
или не хотим, она (эта двойственность) неизбежно лять уполномоченному должностному лицу, про-
приведет к процветанию в еще большей мере яв- водящему расследование, ходатайство об истребо-
ления, именуемого «обвинительным уклоном»24. вании документов, необходимых стороне защиты.
22  Колоколов Н.А. «Инъекции» в доказательственную массу // Новая Данная проблема подлежит законодательному
адвокатская газета. – 2012. – № 18. урегулированию.
23  Золотарев А.С. О конституционных началах и концепции досудеб-
ного производства в уголовном процессе России // Конституционные 25 Рагулин А.В. Механизм реализации права адвоката – защитника на
основы организации и функционирования институтов публичной вла- заявление ходатайств нуждается в совершенствовании // Актуальные
сти в Российской Федерации: Материалы Всероссийской научно-прак- проблемы уголовно-процессуального права и практика его примене-
тической конференции. – Екатеринбург: УрГЮА, 2001. – С. 314–317. ния: Материалы международной дистанционной научно-практиче-
24  Интервью с К.Ф.  Гуценко, доктором юридических наук, профес- ской конференции, состоявшейся 30 апреля 2009 г. – Караганда: КЮИ
сором, заслуженным юристом РФ, заведующим кафедрой уголовного МВД РК им. Б. Бейсенова, 2009. – С.128–131.
процесса, правосудия и прокурорского надзора юридического фа- 26 Рагулин А.В. Некоторые проблемы регламентации и практиче-
культета МГУ им. М.В. Ломоносова // Законодательство. – 2002. – № 6. – ской реализации права адвоката-защитника на получение ответа на
С. 8. запросы // Юридический мир. – 2012. – №8 (188). – С. 14–18.

47
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Подводя итог, необходимо отметить, что прин- 7. Интервью с К.Ф. Гуценко, доктором юридических
цип состязательности на досудебных стадиях уго- наук, профессором, заслуженным юристом РФ, заведу-
ловного процесса носит ограниченный характер, ющим кафедрой уголовного процесса, правосудия и
прокурорского надзора юридического факультета МГУ
так, для реализации принципа состязательности им. М.В. Ломоносова // Законодательство. – 2002. – № 6.
сторон важным условием является то, что собира- 8. Колоколов  Н.А. «Инъекции» в доказательствен-
ние доказательств виновности или невиновности и ную массу // Новая адвокатская газета. – 2012. – № 18.
судебные решения были отделены друг от друга. 9. Мурадьян Э.М. Судебное право (в контексте трех
Только при таком условии суд может иметь в своем процессуальных кодексов). – М., 2003.
распоряжении достоверные данные для правиль- 10. Петрухин И.Л. Состязательность  – основа право-
судия // Государство и право на рубеже веков: Материа-
ного разрешения дела. лы всероссийской конференции. – М., 2001.
Представляется, что о состязательности сто- 11. Полянский Н.Н. Вопросы теории советского уго-
рон говорить еще очень рано. На данный момент ловного процесса. – М., 1956.
в Российской Федерации не созданы правовые ус- 12. Рагулин А.В. Основные организационно-правовые
ловия для реализации принципа состязательности средства обеспечения реализации и защиты профессио-
как на досудебных, так и на судебных стадиях уго- нальных прав адвоката // Ученые труды российской ака-
демии адвокатуры и нотариата. – 2011. – №4 (23).
ловного процесса. Права защитника по-прежнему 13. Рагулин А.В. Механизм реализации права адво-
остаются урезанными. ката – защитника на заявление ходатайств нуждается
При условии, что к материалам уголовного в совершенствовании // Актуальные проблемы уголов-
дела не приобщаются все факты, собранные защит- но-процессуального права и практика его применения:
ником, создается одностороннее представление о Материалы международной дистанционной научно-
сущности дела, что может привести к нарушению практической конференции, состоявшейся 30 апреля
2009 г. – Караганда: КЮИ МВД РК им. Б. Бейсенова, 2009.
целостной картины судебного процесса и к непра- 14. Рагулин А.В. Некоторые проблемы регламента-
вильному решению суда на основе односторонно- ции и практической реализации права адвоката-защит-
сти, субъективности материалов, представленных ника на получение ответа на запросы // Юридический
стороной обвинения. мир. – 2012. – № 8 (188).
15. Рахунов Р.Д. Участники уголовно-процессуальной
Пристатейный библиографический список деятельности по советскому праву. – М., 1961.
16. Руднев В. О состязательности на предварительном
следствии // Уголовное право. – 1999. – № 1.
1. Адвокатские вести России: Информационно-ана-
17. Смирнов  В.П. Противоборство сторон как сущ-
литический журнал. – 2012. – № 3–4.
ность принципа состязательности уголовного судопро-
2. Божьев В. Состязательность на предварительном
изводства // Гос. и право. – 1998. – № 3.
следствии // Законность. – 2004. – № 1.
18. Строгович М.С. Курс советского уголовного про-
3. Давлетов А. Право защитника собирать доказа-
цесса. – Т. 1. – М., 1968.
тельства // Рос. юстиция. – 2003. – № 7.
19. Тушев А. Роль прокурора в реализации принци-
4. Давлетов А. Проблема состязательности решена в
па состязательности в уголовном процессе // Российская
УПК РФ неудачно // Рос. юстиция. – 2003. – № 8.
юстиция. – 2003. – № 4.
5. Дадонов С.В. Реализация принципа состязатель-
20. Тыричев И.В. Принципы советского уголовного
ности на досудебных стадиях уголовного процесса:
процесса. – М., 1983.
дис. … канд. юрид. наук. – М., 2003.
21. Фойницкий И.Я. Защита в уголовном процессе
6. Золотарев А.С. О конституционных началах и кон-
как служение общественное. – СПб., 1885.
цепции досудебного производства в уголовном процессе
22. Чичканов А.Б. Принцип состязательности в рос-
России // Конституционные основы организации и функ-
сийском уголовном судопроизводстве  // Правоведе-
ционирования институтов публичной власти в Россий-
ние. – 2001. – № 5.
ской Федерации: Материалы Всероссийской научно-прак-
23. Шестакова С.Д. Состязательность уголовного про-
тической конференции. – Екатеринбург: УрГЮА, 2001.
цесса. – СПб., 2001.

48
Профессиональная
евразийская  этика и дисциплинарная
2 (3) 2013 ответственность адвоката
АДВОКАТУРА

Шайхуллин М.С.
Сохранение и развитие традиций адвокатуры

В статье рассмотрены понятие традиций в адвокатуре, классификация традиций, вопросы формиро-


вания традиций в адвокатуре.
Ключевые слова: традиция, адвокатура, возрождение традиций адвокатуры.

Shaykhullin M.S.
Preservation and development of traditions of advocacy profession

In article the concept of traditions of advocacy profession, classification of traditions, questions of formation
of traditions of advocacy profession is considered.
Keywords: tradition, advocacy profession, revival of traditions of advocacy profession.

Понятие традиции в адвокатуре Соблюдение норм традиций непосредственно


В самом общем виде под традицией (лат. основано на привычке, предполагающей раз и на-
traditio) понимается передача духовных ценностей всегда осознанную разумность правила2, что отли-
жизни от поколения к поколению. С позиции юри- чает традицию от обычая.
дической науки традиция представляет собой со- Традиция характеризуется многоаспектностью
циально-правовое явление. Она универсальный ис- приложения, которая зависит от различных обсто-
точник общественного развития, преследует цель ятельств либо сфер действия. Традиции  – это не-
передачи юридических качеств, правовой культу- санкционированные государством правила поведе-
ры, восстановления и развития нравственных со- ния, основанные на представлениях людей о добре,
стояний личности, регулирования поведения чело- зле и справедливости, требованиях морали и нрав-
века в обществе, а также способов его деятельности. ственности. Главная ценность традиций заключает-
Это социальный механизм передачи юридических ся в том, что они, рожденные в недрах обществен-
навыков, умений, а главное – правовых знаний. ного сознания, наполненные позитивными идеями
Традиция является социальным способом ре- об общественных благах и свободах, смогли сохра-
гулирования общественных отношений в области нить опыт юридической и социальной практики и
культуры в общем и правовой культуры в частно- легли в основу формирования принципов адвокат-
сти. Социальный механизм действия права в сфере ской деятельности и адвокатуры.
культуры с более конкретных позиций обеспечи- Своевременность понимания, сохранения, на-
вают нормы права, традиция же формирует пози- копления и передачи исторического наследия
тивный пласт для иных социальных регуляторов, необходима для усиления правовой культуры и
которые в необходимом случае способны заменить формирования ценностных ориентаций в системе
право в нерегулируемых юридическими нормами общественного и политического устройства в на-
общественных отношениях. шем государстве, поэтому власть не может не под-
Традиция – это социальная норма, которая дей- держивать лучшие традиции своих граждан.
ствует в разных территориальных пространствах, Важное свойство традиции  – это воспита-
что отличает ее от иных социальных норм. Главная ние молодого поколения. Воспитание традицией
особенность действия традиции  – это потеря ло- включает в себя формирование личности на связи
кальности и приобретение свойств масштабности. времен и поколений, а также развитие полезных
Она является средством общения между людьми привычек правомерного и правопослушного по-
и обеспечивает процесс передачи информации от ведения. Традиции являются средством историче-
одного субъекта права к другому. Традиция как со- ской преемственности, поэтому позволяют учить-
циально-правовое явление, как социальная норма ся на опыте прошлых поколений, воспринимая
в механизме действия права представляет собой лучшее и оставляя отжившее.
правило поведения, отражающее бытие и созна- Традиции на протяжении длительного разви-
ние человека, образующее право. тия российского государства и общества играли
Традиции – это наиболее обобщенные нормы значительную роль в регулировании общественных
и принципы поведения людей, соблюдаемые на отношений. Как в дореволюционной России, так
основе убеждения и охраняемые общественным и в советский период тема традиций не раз была
мнением1. предметом научных дискуссий в юридической
1  См.: Кулажников М.Н. Право, традиции и обычаи в советском об- 2  См.: Недбайло П.Е. Советские социалистические правовые нор-
ществе. – Ростов н/Д, 1972. – С. 48. мы. – Львов, 1951. – С. 21.

49
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

науке. Вместе с этим, традиции мало подвергались сформировать правовой механизм совокупного ба-
научно-теоретическому и методологическому ана- ланса юридических норм и смежных с ними соци-
лизу со стороны эффективности своего действия в альных явлений.
системе организации и деятельности адвокатуры. Под принципом использования традиций в си-
В основном традиция как социальная норма стеме организации адвокатуры следует понимать
подробно рассмотрена в научных трудах по теории лежащие в ее основе коренные начала, вытекающие
и истории государства и права, истории полити- из исторических, профессиональных, корпоратив-
ческих и правовых учений, однако в адвокатоло- ных и других особенностей деятельности адвокатов
гии пониманию традиций уделено меньше всего и функционирования адвокатских образований.
внимания, тогда как традиции адвокатуры имеют Традиции в системе адвокатуры:
глубокие исторические корни. Вместе с тем, тра- а) регулируют отношения в адвокатской среде;
диции современной адвокатуры носят конкретный б) аккумулируют и передают опыт юридиче-
характер и санкционируются в правилах профес- ской деятельности;
сиональной этики адвоката, а также проявляются в) укрепляют адвокатское сообщество, развива-
в многообразных связях и отношениях в процессе ют самоуправленческие начала.
осуществления профессиональной деятельности В традиции адвокатуры всегда лежит привыч-
адвоката, в организации адвокатского самоуправ- ка соблюдать закон, уважительно относиться к пра-
ления. Понимание эпохальности традиций для ад- вам и законным интересам граждан, старшему по-
вокатуры обусловлено необходимостью совершен- колению и т. п.
ствования различных направлений ее деятельности Путем закрепления традиций корпоративного
и функционирования. сообщества адвокатские образования способству-
Исторические традиции адвокатуры сегмен- ют сохранению стабильности и нормального функ-
тируют базисные отношения в системе ее орга- ционирования системы адвокатуры.
низации, поскольку, являясь в большей степени Традиция в адвокатуре  – это передача ком-
надстроечным явлением, обусловливают взаимо- плекса укорененных приемов и способов профес-
зависимость субъектов права. Построение взаимо- сиональной деятельности, универсального этико-
отношений в системе адвокатуры на основе тради- правового поведения адвокатов, без которых невоз-
ций обеспечит гарантии ее функционирования в можно уяснить глобальный характер и смысл суще-
развивающемся правовом государстве. ствования института профессиональной защиты.
Для развития современной российской адвока- Передача информации от одного поколения к
туры важно не только совершенствование право- другому – это тоже традиция адвокатуры, посколь-
вых и организационных основ ее деятельности, но и ку огромный объем исторической и современной
формирование, а в отдельных случаях и возрожде- информации формирует у адвокатов опыт, и чем
ние лучших традиций адвокатской профессии. По- больше информации воспринимает адвокат, тем
этому сегодня необходимо говорить о принципах большим опытом и знаниями он обладает.
использования традиций, хотя и с определенной Социально-правовая природа традиции со-
долей условности. Ведь невозможно использовать стоит в том, что она находится между обычаем и
традиции беспринципно, иначе может создаться юридическими нормами по времени возникнове-
ложное впечатление о формировании какой-либо ния, характеру регулирования общественных отно-
системы суда, прокуратуры, адвокатуры в государ- шений и поведения людей. Например, традиция
стве с молодой демократией. взаимодействия адвокатов и законодательного ор-
В правоохранительной системе не хватает идей- гана власти обеспечивает баланс сил при решении
ного человеческого потенциала, способного в пол- вопросов о формировании и развитии этических
ной мере олицетворять и воплощать в действитель- норм возможностью их правового санкционирова-
ность правовые и социальные ценности. Тем более ния в Кодексе профессиональной этики адвоката.
формирование твердого убеждения в необходимо- Таким образом, традиции сохраняют баланс,
сти и целесообразности правового регулирования благодаря которому государство во взаимодей-
на основе традиций – это экономия общественных ствии с адвокатурой может легче санкционировать
усилий, так как попытка увидеть социально-право- обычаи адвокатской деятельности. Вместе с тем,
вые явления в подробностях, обеспеченная власт- традиция, обладающая свойством выходить за пре-
ным механизмом, обречена на провал, в отличие делы конкретного адвокатского образования (меж-
от гражданского общения, в котором можно на- государственная консолидация адвокатских орга-
блюдать лучшие призывы укрепления главных низаций), в отличие от обычая (профессиональной
для государства систем. При таком подходе важно этики) предполагает более общее регулирование
50
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

поведения адвокатов в процессе осуществления правового опыта и его значение для совершенство-
профессиональной деятельности. вания этой системы. К формам преемственности
Традиция в системе организации адвокатуры опыта профессиональной деятельности адвоката
может рассматриваться в нескольких аспектах ее можно отнести:
понимания: а)  повышение квалификации адвокатов, по-
– во-первых, традиция – это социальная норма, мощников и стажеров;
регулирующая общественные отношения в сфере б) передачу профессиональных навыков в кол-
организации адвокатуры; легии адвокатов;
–  во-вторых, традиция является фундаментом в)  формирование института наставничества в
для формирования правовых основ организации адвокатских образованиях;
и функционирования адвокатуры, обеспечивает г) встречи с ветеранами адвокатуры;
твердую правовую надстройку, гарантируя эффек- д)  проведение научных, практических семина-
тивность действия системы адвокатуры; ров и конференций;
–  в-третьих, традиция сохраняет гарантии для е)  международное сотрудничество по обмену
реализации принципов независимости, самоу- опытом в различных областях адвокатуры;
правляемости, добровольности вступления в ряды ж) семейные традиции в адвокатуре.
адвокатуры, законности деятельности, гуманизма Из истории адвокатуры видно, что оказание
и соблюдения нравственных начал профессии. внимания и содействие адвокату-товарищу в слож-
Традиции в адвокатуре обусловлены соответ- ных ситуациях было яркой традицией соблюде-
ствующими общественными отношениями, и пока ния этического долга, обязательность которого
они существуют, существует и адвокатура. Адвока- «осознавалась тем чувствительнее, чем выше сто-
тура устойчива лишь в той мере, когда ее организа- ит в духовном развитии среда»4. В свое время «по-
ция и функционирование укреплены традициями мощники, готовясь быть присяжными поверенны-
(корпоративными, трудовыми, спортивными, са- ми, должны были как можно раньше усвоить себе
моуправленческими и др.), и пока стабильны об- традиции этого сословия, проникнуться мыслью
щественные отношения в этой области, стабильна о своей солидарности к ним, принять к сердцу его
и адвокатура, которая является исторической тра- интересы»5. При этом похожие традиции в дорево-
дицией нашего государства. люционной России были распространены не толь-
«Следовать традициям,  – пишет С.Н.  Бабу- ко в адвокатской среде. Они сохранились до наших
рин,  – означает включать в нашу сегодняшнюю дней, но в трансформированном виде.
жизнь все воспринятое культурой из прошлого, ко- Важное значение в регулировании деятельно-
торое уже само по себе есть часть культурного свое- сти адвокатов занимает Кодекс профессиональной
образия любой нации»3. Отсутствие традиций и их этики адвоката, а поскольку этика (от греч. этос) –
действия обязательно влечет негативные процессы это нрав, обычай, значит, надо говорить об обычаях
и явления. Так, одной из причин современного со- адвокатуры, которые, кроме всего прочего, еще и
стояния взаимодействия органов государствен- санкционированы, что превращает их в упорядо-
ной власти и адвокатских образований является ченную форму регулирования общественных от-
игнорирование первыми традиционных норм и ношений.
правил, олицетворяющих баланс сил и уважения Классификация традиций в адво-
к исторически сложившимся формам взаимодей- катуре
ствия. К сожалению, многие лучшие традиции вза- Традиция принесения присяги. Присяга  –
имопомощи и поддержки в России забыты. это торжественная клятва, приносившаяся повсе-
Таким образом, традиции в системе органи- местно лицами, получающими звание присяжного
зации и функционирования российской адвокату- поверенного. По традиции лицо, приобретающее
ры  – это переходящие из поколения в поколение звание присяжного поверенного, должно было при-
правила адвокатского сообщества, обеспечивающие носить клятву, без чего было невозможно осущест-
эффективное действие норм нравственности, мора- вление им профессиональной деятельности. Сама
ли, обычаев и права, характеризующиеся признака- по себе присяга имеет глубокие корни, поскольку
ми масштабности, сферы действия, времени суще- является, по сути, клятвой соблюдать правила по-
ствования и круга субъектов правовых отношений. ведения, установленные в социальном обществе.
В настоящее время не менее важным вопросом
развития адвокатуры является преемственность
4  Правила адвокатской профессии в России. М., 1913 / Сост.: А.В. Во-
3  Бабурин С.Н. Современный русский консерватизм: борьба за госу- робьев, А.В. Поляков, Ю.В. Тихонравов. – М.: Статут, 2003. – С. 320.
дарство и Русскую идею. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. – С. 328. 5  Арсеньев К.К. Заметки о русской адвокатуре. – СПб., 1875. – С. 37.

51
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Значение этой традиции состоит в необходимости Традиция выполнять обещания, данные


обеспечения оказания высокого уровня доверия со гражданам и должностным лицам. По прави-
стороны граждан к поверенному, обусловленного лам присяжной адвокатуры нарушение обещания,
самим фактом принятия присяги, а также содер- данного должностному лицу, являлось несоот-
жанием ее текста, который был следующим: «Обе- ветствующим достоинству присяжного поверен-
щаюся и клянусь Всемогущим Богом, пред святым ного. При этом, в силу традиции, поверенный, не
его Евангелием и Животворящим Крестом Господ- сдержавший обещания, данного гражданину или
ним Его Императорскому Величеству Государю должностному лицу, подвергался нравственному
Императору, Самодержавцу Всероссийскому, не осуждению, т.  е. порицанию. В случаях, когда не-
исполнять и не говорить на суде ничего, что могло выполнение обещания приводило к негативным
бы клониться к ослаблению православной церкви, правовым последствиям, к поверенному могло
государства, общества, семейства и доброй нрав- быть применено дисциплинарное взыскание. Зна-
ственности, но честно и добросовестно исполнять чение этой традиции состоит в том, что присяж-
обязанности принимаемого мною на себя звания, ный поверенный привыкал выполнять обещания,
не нарушать уважения к судам и властям и охра- данные им гражданам и должностным лицам, что,
нять интересы моих доверителей или лиц, дела ко- в свою очередь, обеспечивало высокий уровень до-
торых, будучи на меня возложены, памятуя, что я верия к заявлениям поверенного, сделанным им в
во всем этом должен буду дать ответ перед законом ходе судопроизводства. Это, естественно, влияло на
и перед Богом на страшном суде его. В удостове- формирование вердикта коллегии присяжных за-
рение сего целую слова и крест спасителя моего. седателей по делу, нужного стороне защиты.
Аминь». Кроме того, факт принятия и содержание Традиция ораторского искусства. Особенно-
текста присяги направлены на формирование са- стью данной традиции было то, что мастера-орато-
модисциплины у лица, ее принимающего, а сама ры передавали профессиональные навыки о прави-
процедура и текст также имеют и предостерегаю- лах произнесения судебной речи своим ученикам.
щее значение. В основе формирования ораторского искусства
Традиция уважительного отношения адво- присяжных поверенных лежали качества честно-
ката к противникам по делу и суду. Сущность сти, скромности, дальновидности, ответственности,
данной традиции заключается в том, что в состя- твердости характера. Несомненно, эта традиция
зательном процессе адвокат проявляет уважитель- является выстраданной, основанной на глубоком
ное отношение к оппонентам и суду. Уважитель- личном убеждении и действительно эффективной
ное отношение к суду было основным правилом защитительной речи, т. е. достоянием адвокатуры6.
адвокатской профессии, сопровождавшейся кор- По высказыванию выдающегося русского юриста,
ректностью, сдержанностью, самообладанием и судебного оратора С.С.  Андреевского, «оратором
достоинством. Сочетание профессиональных спо- может быть назван лишь тот, кто достигнет полно-
собностей и уважения в этой традиции показывало го сочетания плавности речи с целесообразностью
силу и правдивый образ адвоката и всего сословия каждого произносимого слова». Практическое зна-
присяжных поверенных. чение соблюдения традиций ораторского искусства
Традиция ведения дел по праву бедности. позволяло присяжному поверенному эффективно
По правилам этой социальной нормы обязанно- реализовывать свою процессуальную функцию и
сти ведения дел по назначению и праву бедности добиваться положительных результатов в его дея-
должны были исполняться строгим образом, акку- тельности.
ратно, чтобы не подорвать репутацию адвокатско- Традиции взаимоотношений с товарищами
го сословия. Отказ от ведения таких дел практиче- по профессии. В рамках данной традиции сло-
ски не принимался, за исключением их очевидной жилось немало правил-обычаев. Вот некоторые
безнравственности. Значение данной традиции со- из них:
стоит в том, что сословие присяжных поверенных –  содействие молодым товарищам по работе
обеспечивало оказание квалифицированной юри- советами в затруднительных ситуациях;
дической помощи не только лицам, которые обла- –  добрые отношения с товарищами по рабо-
дали доходами, позволяющими ее оплачивать, но те, а также незнакомыми людьми, поддержание
и иным лицам, такими доходами не обладающим. общения с юристами, политиками, общественны-
Это позволяло в определенной степени снизить со- ми деятелями, проживающими в других городах
циальную напряженность в обществе и обеспечить
соблюдение прав наименее защищенных слоев на-
6  См.: Володина С.И. Юридическая риторика в деятельности адвоката
селения. по уголовным делам: Автореф. дис. канд. юрид. наук. – М., 2002. – С. 10.

52
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

с целью обмена мнениями и опытом в области необоснованных обвинений в их адрес, поскольку


профессиональной защиты и по другим вопросам; решение вопроса о наличии в действиях присяж-
–  предосудительность подачи в суд заявления ного поверенного нарушения норм этики осущест-
об отводе товарища-адвоката в связи с усмотрени- влялось самими представителями этого сословия.
ем в его действиях безнравственного поведения. Традиция награждения адвокатов. В тра-
С другой стороны, этика присяжной адвокатуры диции адвокатуры особое место занимает обычай
требовала от адвоката во имя сохранения чести со- чествовать всем сообществом наиболее уважаемых
словия обязательно подать жалобу на преступный адвокатов, ветеранов адвокатуры. К сожалению,
или унижающий достоинство звания проступок исторические источники содержат мало информа-
товарища; ции о награждении адвокатов государственными и
– непозволительность воспроизведения устных ведомственными наградами. Видимо, это связано с
или письменных отзывов о товарищах по работе с тем, что конструктивные взаимоотношения адвока-
указанием на негативный образ действий присяж- туры и органов власти не всегда были стабильными.
ного поверенного; В апреле 1916  года, празднуя полувековой
–  достаточность словесного обещания, данно- юбилей присяжной адвокатуры, адвокаты по-
го присяжным поверенным, о помощи товарищу, здравили с 50-летием адвокатской деятельности
для того чтобы полагать, что обещание будет вы- первого председателя первого Совета присяжных
полнено; поверенных Дмитрия Васильевича Стасова. От
–  сообщение товарищу правдивых, достовер- имени сословия председатель Петроградского Со-
ных и точных сведений относительно дела форми- вета присяжных поверенных Н.П.  Карабчевский
ровало в присяжной адвокатуре чувство правды и вручил ему золотой адвокатский знак. Золотыми
доверия, нарушение такого правила заслуживало и серебряными знаками чествовали и других выда-
самой высокой формы дисциплинарного нака- ющихся представителей адвокатской корпорации.
зания; Награждения проходили в праздничные для со-
–  обычай, в соответствии с которым присяж- словия присяжных поверенных дни, всегда публич-
ный поверенный не мог предлагать свою помощь но и торжественно.
доверителю, дело которого ведет другой присяж- Эта традиция получила продолжение в конце
ный поверенный; прошлого века, когда по инициативе Гильдии рос-
–  вновь приглашенный защитник по обычаю сийских адвокатов, поддержанной другими обще-
предупреждал ранее вступившего в дело адвоката российскими адвокатскими объединениями, была
о том, что ему также доверено выполнение поруче- учреждена Золотая медаль им. Ф.Н. Плевако – од-
ний соответствующего доверителя; ного из самых почитаемых прародителей россий-
–  в адвокатской среде существовал обычай, в ской адвокатуры7.
силу которого адвокат, уведомленный о невозмож- Формирование традиций в адво-
ности выступления его оппонента в суде, участво- катуре
вал в слушании дела только в случаях, не терпящих Сама по себе идея формирования и сохране-
отлагательства. ния традиций  – это глубинный, универсальный
Во взаимоотношениях присяжных поверенных способ когеренции разных по своей правовой при-
существовала еще одна прекрасная традиция – ве- роде социальных феноменов, таких как власть, пра-
дение личных переговоров, в результате которой во и традиция. В этом смысле пример сохранения
решение возникающих вопросов происходило и формирования традиций в адвокатуре задает
между поверенными только при личной встрече. инерцию развития набора социальных средств и
Вышеперечисленные традиции повышали вну- норм, формирующих у человека позитивное от-
трикорпоративное доверие между поверенными и ношение к государственным и общественным цен-
способствовали консолидации этого сословия. ностям, что помогает в конечном итоге исполнять,
Традиция противодействия негативным использовать и соблюдать полезные правила пове-
поступкам присяжных поверенных состояла в дения.
привлечении присяжных поверенных, нарушаю- Доверять традиции легче, чем праву, ибо она
щих нормы корпоративной этики, к дисциплинар- прошла сквозь века. Однако и новая традиция вы-
ной ответственности. зывает сомнения в позитивности ее применения,
Значение этой традиции состоит в сохранении но, находясь между правом и властью, тем не ме-
доброго имени правозащитного института, одна- нее, способствует непрерывности действия и того,
ко при этом данная традиция способствовала за- и другого.
щите сословия и отдельных его представителей от 7  Адвокатская газета. – 2008. – № 13 (30) (июль).

53
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Во взаимодействии субъектов права позитив- права, стагнации социальных ценностей в неста-


ные свойства традиций проявляются в том, что бильном государстве и обществе сформировать
они создают платформу для источников права. принципы адвокатского поведения, служащие об-
Более того, без традиций поддерживать длитель- разцом правовой культуры и этической ориента-
ные общественные отношения крайне сложно. ции, на которые можно сделать акцент не только в
Позитивные свойства традиций проявляются в правовой сфере. Адвокатура должна дисциплини-
создании полезного социально-психологического ровать. Это тоже хорошая традиция, которой надо
климата взаимодействия адвокатских образований дорожить.
и адвокатов с органами государственной власти и Формируя высокий этический образ адвоката,
местного самоуправления, когда субъекты взаимо- следует уделять внимание и вопросу имиджа. Пре-
действия психологически готовы к контактам, ре- жде всего, это касается внешнего вида адвоката, но
зультатом которых будут возникшие договоры и его формирование должно начинаться со здоровья.
соглашения. Адвокат, который подтянут и хорошо выглядит,
При формировании традиций в адвокатуре внушает доверие. Его образ создает у человека впе-
надо знать, что они рождены в недрах социально- чатление о нем как о деловом человеке, человеке
организованной действительности, поэтому адво- слова и принципа. Здесь главную роль играет не
кат должен стоять в центре всей системы адвокату- просто внешний вид, а умение одеваться в соответ-
ры, а не за ее пределами. В конечном итоге человек ствии с профессиональной этикой и преобладаю-
формирует традицию, а не наоборот, и пока суще- щей культурой, порой зависящей от националь-
ствует человек, существует и традиция. ных традиций и обычаев.
Восстановление лучших традиций адвокатуры Сегодня особого внимания заслуживает тра-
необходимо не только в силу важности формиро- диция сословного и личного патроната. При со-
вания ее позитивного современного образа, но и словном патронате стажер осуществлял функции
в целях укрепления императивных возможностей адвоката, но был незначительно ограничен в про-
органов адвокатского самоуправления перед вла- фессиональных правах. В случаях личного патро-
стью для развития адвокатуры как института граж- ната стажер был лишен права осуществлять само-
данского общества. Призыв к развитию лучших стоятельную адвокатскую деятельность и исполнял
традиций адвокатуры, как и закрепление соответ- лишь функции помощника у присяжного поверен-
ствующих им правовых норм, выражает стремле- ного. При смешанном патронате помощник одно-
ние преодолеть противоположные им негативные временно состоял у патрона и являлся стажером с
традиции, привычки и обычаи. Получается, что по- самостоятельной адвокатской практикой.
зитивные традиции способны развивать такое со- В свое время Ф.Н.  Плевако установил для сво-
стояние внутреннего единства всех правовых форм, их многочисленных помощников товарищеский
при котором происходит процесс их доминантно- суд чести. В случаях, когда на помощника поступа-
го развития. Такой подход представляется наибо- ла жалоба, патрон собирал всех помощников для
лее приемлемым для использования традиции в обсуждения поступка их товарища и предлагал
странах романо-германской правовой системы. обсуждаемому дать объяснения по существу по-
Использование позитивных традиций обеспе- ступившей на него жалобы. После чего собравши-
чит эффективность механизма реализации сово- еся помощники обсуждали фактическую достовер-
купности политических, экономических и духов- ность сведений и правовые последствия поступка.
ных гарантий, которые укрепляют систему соци- Приговор должен был быть обязательно исполнен
ального действия права и в условиях применения патроном. Таким образом, присяжные поверенные
новаций улучшают нормативно-правую базу регу- пытались оживить содержательную сторону лич-
лирования адвокатской деятельности и адвокатуры. ного патроната и установить нравственную связь
Актуальность развития традиций в адвокатуре адвоката-патрона со стажерами.
и их трансляция новой плеяде адвокатов обуслов- На первых порах неудобства сословного патро-
лены важностью использования исторического ната успели ярко сказаться. Между патронами и
опыта и навыков предыдущих поколений адвока- помощниками не было установлено органичной
тов, сформировавших положения о верности ад- связи, и практической подготовки под руковод-
вокатскому долгу, закону, государству и обществу. ством присяжного поверенного, как того требо-
Подъем авторитета адвокатуры вряд ли возможен вал закон, не существовало. Со временем увели-
исключительно за счет совершенствования вну- чивалось количество присяжных поверенных и
тренней организации адвокатуры и ее правовых помощников, но явнее становилась их взаимоот-
основ. Чрезвычайно важно в период отрицания чужденность. В 80-х годах XIX в. принцип личного
54
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

патроната стал одерживать вверх и получил наи- осмысления в целях подъема позитивного образа
более полное и последовательное выражение в Мо- адвокатуры и совершенствования профессиональ-
сковских правилах, принятых 3 марта 1890 г. Наи- ного мастерства адвокатов.
более целесообразным способом ознакомления В адвокатуре сложились и семейные традиции,
помощника с практикой адвокатской деятельности утвердившие инвариантные способы сохранения
признавалось личное, непосредственное руковод- и развития позитивного опыта в адвокатской дея-
ство над помощником, осуществляемое кем-либо тельности. В семейной традиции принято празд-
из присяжных поверенных. новать профессиональные праздники. Кроме того,
Существовала и противоположная точка зре- сохраняется связь между родителями и детьми,
ния, в соответствии с которой профессиональное позволяющая не только выстраивать теплые отно-
обучение стажеров как практике ведения дел, так шения, но и передавать навыки адвокатской дея-
и обычаям адвокатуры, должно было быть органи- тельности. Также в процессе воспитания молодого
зовано Советом присяжных поверенных таким об- поколения адвокатов семейная традиция позволя-
разом, чтобы оно было доступно каждому стажеру, ет уже в раннем возрасте формировать привычки
независимо от того, нашел ли он себе личного па- уважительного отношения к праву и смежным с
трона или нет, и чтобы руководство этим обучени- ним явлениям, развивать чувства ответственности
ем, а также наблюдение за ведением дел помощни- и долга.
ками было возложено Советом на особо опытных Вышеизложенные обстоятельства обусловлива-
членов адвокатского сословия, а обучение произво- ют важность формирования позитивных традиций
дилось в небольших группах помощников и носи- адвокатуры для укрепления ее авторитета и повы-
ло, главным образом, практический характер. шения эффективности адвокатской деятельности.
В любом случае институт патроната в адвока-
туре  – это процесс передачи информации о про- Пристатейный библиографический список
фессиональных навыках, умениях и знаниях, в со-
вокупности составляющих традицию адвокатуры, 1. Арсеньев К.К. Заметки о русской адвокатуре.  –
вызывающий необходимость преемственности СПб., 1875.
2. Бабурин  С.Н. Современный русский консерва-
правового опыта, имеющего важное практическое
тизм: борьба за государство и Русскую идею. – М.: ЮНИ-
значение для адвокатуры. При этом в результате ТИ-ДАНА, 2010.
преемственности юридического опыта складывает- 3. Володина С.И. Юридическая риторика в деятель-
ся и ее механизм, который состоит из: ности адвоката по уголовным делам: Автореф. дис. канд.
а)  сохранения и развития правового опыта и юрид. наук. – М., 2002.
традиций адвокатской деятельности и адвокатуры; 4. Кулажников М.Н. Право, традиции и обычаи в со-
ветском обществе. – Ростов н/Д, 1972.
б) выявления негативных, отживших форм по-
5. Недбайло  П.Е. Советские социалистические пра-
ведения при осуществлении профессиональной вовые нормы. – Львов, 1951.
деятельности, не согласующихся с современными 6. Правила адвокатской профессии в России. М.,
интересами и потребностями адвокатуры; 1913 / Сост.: А.В. Воробьев, А.В. Поляков, Ю.В. Тихонра-
в) накопления научных и профессиональных до- вов. – М.: Статут, 2003.
стижений в области адвокатуры для последующего

М.Ф. Маликов.
Генетические основы регионального права: по материалам
Республики Башкортостан. – Уфа: АН РБ, Гилем, 2012. – 460 с.
 
В работе рассматривается институционально-правовое
согласование федеральных и региональных интересов на основе
ретроспективного анализа дискреционного регионального права,
регионально- проконституционного законодательства и современного
конституционно-уставного регионального права в условиях
трансформации федеративных отношений.

Работу можно скачать на сайте: www.eurasniipp.ru

55
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Володина С.И., Бусурина Е.О.


Участники дисциплинарного производства
в адвокатских палатах субъектов Российской Федерации

Статья посвящена исследованию правового статуса участников дисциплинарного процесса. Авторы


рассматривают субъектный состав лиц, закрепленных Кодексом профессиональной этики адвоката, вы-
деляют группы участников, а также анализируют их права и обязанности.
Ключевые слова: участники дисциплинарного производства, права, обязанности.

Volodina S.I., Busurina E.O.


The participants of the disciplinary proceeding
in bar chambers of the Russian Federation

The article deals with the legal status of members of the disciplinary process. The author considers the sub-
ject structure of persons fixed by the Code of Ethics, singled out the groups of participants, as well as analyses
of their rights and responsibilities.
Keywords: participants of the disciplinary proceeding, rights, responsibilities.

Вопрос о субъектах правоотношений являет- помощи, вице-президент или лицо, его замеща-
ся одним из важных и сложных в юридической ющее, представитель органа государственной
науке. Его правильное решение влияет на четкое власти, уполномоченного в области адвокатуры,
определение адресатов правовых норм, объема их и судья.
прав и обязанностей. Исследования, посвященные При этом доверителем согласно примечанию к
субъектам, способствуют выработке рекомендаций статье 6 КПЭА может быть:
для законодательной и правоприменительной дея- –  лицо, заключившее с адвокатом соглашение
тельности. об оказании юридической помощи;
Под субъектом права понимается участник – лицо, которому адвокатом оказывается юри-
общественных отношений, которого юридическая дическая помощь на основании соглашения об ока-
норма наделяет правами и обязанностями1. Следу- зании юридической помощи, заключенного иным
ет отметить, что это понятие включает в себя два лицом;
критерия: социальный – участие в качестве обосо- – лицо, которому адвокатом оказывается юри-
бленного, способного вырабатывать и осуществлять дическая помощь бесплатно, либо по назначению
единую волю, персонифицированного субъекта; органа дознания, органа предварительного след-
юридический  – признание правовыми нормами ствия, прокурора или суда.
способности быть носителем прав и обязанностей, После возбуждения дисциплинарного произ-
участвовать в правоотношениях. водства президентом адвокатской палаты эти лица
Следовательно, участники дисциплинарного приобретают статус участника дисциплинарного
производства (процесса)  – это лица, которые уча- производства и соответствующие ему права и обя-
ствуют в дисциплинарных правоотношениях, т.  е. занности.
имеют здесь определенные права и обязанности. Исходя из пункта 6 статьи 19 КПЭА, можно вы-
Нормативное закрепление участников дисци- делить следующие группы участников дисципли-
плинарного производства позволяет четко опре- нарного производства:
делить, на кого распространяются права и обязан- 1) лица, органы и организации, обратившиеся
ности, возникающие при рассмотрении дисципли- с жалобой, представлением, сообщением;
нарного производства. 2)  адвокат, в отношении которого возбуждено
Так, Кодекс профессиональной этики адвоката дисциплинарное производство;
(КПЭА) раскрывает субъектный состав лиц, име- 3) представители перечисленных лиц, органов
ющих право на обращение в квалификационную и организаций.
комиссию или совет адвокатской палаты. К ним Учитывая исчерпывающий перечень, именно
относятся адвокат, доверитель адвоката или его за- на этих лиц распространяются права и обязанно-
конный представитель, лицо, которому было не- сти участников дисциплинарного производства.
обоснованно отказано в получении юридической Как и в любом процессе, существуют общие для
всех права и обязанности, а также права и обязан-
1 Ксенофонтова М.В. Эволюция соотношения понятий «субъект пра-
ва» и «субъект правоотношения» в российском праве // Актуальные
ности в зависимости от группы, к которой относит-
проблемы правоведения. – 2010. –№ 3 (27). – С. 24–25. ся участник.
56
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Следует отметить, что некоторые обязанности в процессе разбирательства, если они не могли
прямо не закреплены, однако они логически вы- быть представлены заранее. В этом случае комис-
текают из ряда норм. Например, в целях соблю- сия по ходатайству участников дисциплинарного
дения конфиденциальности информации на всех производства может отложить разбирательство
участников дисциплинарного производства рас- для ознакомления с вновь представленными мате-
пространяется обязанность по сохранению сведе- риалами.
ний, составляющих тайну личной жизни участ- Обязанность доказывания совершения адвока-
ников дисциплинарного производства, а также том дисциплинарного проступка, влекущего его
коммерческую, адвокатскую и иную тайны (абз.  3 дисциплинарную ответственность, возлагается на
п. 1 ст. 23 Кодекса). Полагаем, что отсутствие нор- лицо, подписавшее представление либо обраще-
мативного закрепления данной обязанности связа- ние, или на его представителя, действующего на
но с тем фактом, что адвокат по общему правилу основании доверенности. Все неустранимые сомне-
и так должен сохранять сведения, составляющие ния в доказанности совершения адвокатом дисци-
адвокатскую тайну. В то же время в процессе рас- плинарного проступка толкуются в пользу адво-
смотрения дисциплинарного дела могут быть рас- ката. Более подробно уделено внимание правам,
смотрены сведения, охраняемые законом, которые предоставленным участникам дисциплинарного
не были ранее известны адвокату, а соответствен- производства.
но не попадающие под адвокатскую тайну. Имен- C момента возбуждения дисциплинарного
но поэтому следует четко закрепить обязанности производства согласно пункту  5 статьи  23 КПЭА
участников. они имеют право:
Другой обязанностью является указание на 1)  знакомиться со всеми материалами дисци-
конкретные действия (бездействие) адвоката, в ко- плинарного производства, делать выписки из них,
торых выразилось нарушение им профессиональ- снимать с них копии, в том числе с помощью тех-
ных обязанностей (п. 3 ст. 20 Кодекса). Она распро- нических средств;
страняется только на лиц, требующих привлечения 2)  участвовать в заседании комиссии лично и
адвоката к ответственности. Данное обстоятельство (или) через представителя;
очень важно при решении вопроса о возбуждении 3)  давать по существу разбирательства устные
дисциплинарного производства, так как является и письменные объяснения, представлять доказа-
одним из оснований для признания допустимым тельства;
повода для возбуждения дисциплинарного произ- 4)  знакомиться с протоколом заседания и за-
водства. ключением комиссии;
Несомненно, необходимо отметить отсутствие 5) в случае несогласия с заключением комиссии
нормативного закрепления таких важных обязан- представить Совету свои объяснения.
ностей, как доказывание обстоятельств, на которые Данные процессуальные права участников дис-
ссылается участник дисциплинарного производ- циплинарного производства во многом схожи с
ства (ст.  56 ГПК РФ), явка на рассмотрение дела, аналогичными правами, предусмотренными про-
дача правдивых показаний, соблюдение порядка цессуальным законодательством РФ. Рассмотрим
при рассмотрении и разрешении дисциплинарно- их подробнее.
го производства и т. д. Защита интересов лица, обвиняемого в совер-
Каждая сторона должна представить доказа- шении дисциплинарного проступка, зависит от
тельства, подтверждающие ее позицию. Для обе- возможности знать суть инкриминируемых ему
спечения равенства сторон в представлении доказа- деяний, а также конкретных доказательств, предъ-
тельств в части 2 пункта 2 статьи 23 КПЭА установлен явленных заявителем. С целью предоставления
срок для их представления: «копии письменных всех необходимых возможностей для защиты его
доказательств или документов, которые участники интересов закон наделяет его правом знакомиться
намерены представить в комиссию, должны быть с материалами дела. В силу принципа равенства
переданы ее секретарю не позднее двух суток до на- сторон данное право предоставляется всем участ-
чала заседания». никам процесса.
При несоблюдении данного срока соответству- Адвокат, в отношении которого возбуждено
ющие доказательства не обязательны для рассмо- дисциплинарное производство, также вправе зна-
трения на заседании. В то же время квалифика- комиться с приложенными к представлению или
ционная комиссия может принять от участни- обращению документами и материалами провер-
ков дисциплинарного производства к рассмотре- ки, выписывать любые сведения и в любом объеме,
нию дополнительные материалы непосредственно снимать за свой счет копии с документов, в том
57
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

числе с помощью технических средств, представ- вышестоящего суда либо обращения органа судей-
лять свои возражения и замечания. ского сообщества3.
Участники дисциплинарного производства Следовательно, законодатель не закрепляет
должны быть заблаговременно извещены о месте даже такого критерия извещения, как заблаговре-
и времени рассмотрения дисциплинарного дела менность, устанавливая лишь абстрактный срок,
квалификационной комиссией, а также им долж- необходимый для явки на заседание. При этом в
на быть предоставлена возможность ознакомления случае неявки судьи или его представителя дисци-
со всеми материалами дисциплинарного произ- плинарное дело может быть рассмотрено в его от-
водства. Однако КПЭА не уточняет, на кого имен- сутствие.
но возложена реализация данной нормы, хотя на Закрепленное право иметь представителя по-
практике это осуществляется президентами адво- зволяет привлечь другого адвоката для защиты
катских палат. своих интересов, однако следует заметить, что дей-
Также на практике адвокатской палаты Сара- ствующим законодательством не предусмотрена
товской области возник вопрос о должном и за- возможность компенсации расходов на представи-
благовременном извещении. Законодателем не теля, понесенных в рамках дисциплинарного про-
уточняется, какие именно действия должны выпол- цесса, даже если будет установлено отсутствие фак-
нять заданные условия. С какого же момента лицо та совершения дисциплинарного проступка.
считается уведомленным? Как правило, подобные Представление доказательств является одним
сведения направляются заказным письмом, что из важнейших прав участников процесса, посколь-
подразумевает фиксацию даты отправления. В то ку способствует подтверждению тех обстоятельств
же время возникает вопрос, куда должно быть от- и доводов, на которые они ссылаются. В частности,
правлено такое письмо: по месту регистрации, в судья вправе ходатайствовать о приобщении доку-
адвокатское образование, по указанному адвока- ментов и об участии в заседании лиц, располага-
том месту жительства или иному адресу, посколь- ющих сведениями по рассматриваемому представ-
ку отправка по всем возможным адресам довольно лению и обращению.
затратная. К тому же не определены последствия Интересным является то, что законодательство
возврата заказного письма по причине его не- не содержит положений относительно выступле-
получения адресатом. Судебная практика свиде- ния свидетелей в Квалификационной коллегии су-
тельствует о том, что ненадлежащее извещение о дей (ККС). На практике это означает, что ККС об-
поступлении жалобы на адвоката, а также месте и ладает неограниченной свободой усмотрения при
времени ее рассмотрения, а соответственно отсут- решении вопроса о том, заслушивать ли показания
ствие возможности лично присутствовать при рас- свидетелей или нет, и, следовательно, судье, в от-
смотрении жалобы, давать объяснения и опровер- ношении которого возбуждено дисциплинарное
жения содержащихся в ней доводов, может быть производство, может быть отказано в заслушива-
признано судом в качестве формального основания нии показаний его свидетелей. Более того, судья
для отмены решения2. Именно поэтому необходи- и его представители могут быть лишены возмож-
мо более четкая регламентация данной нормы. ности оспорить показания свидетелей, которые яв-
При осуществлении дисциплинарного про- ляются основными пунктами предъявленных ему
изводства в отношении судей, судья, в отношении обвинений, так как указанные свидетели могут не
которого внесено представление председателя со- вызываться в заседание для дачи показаний.
ответствующего или вышестоящего суда либо об- Аналогичная ситуация имеет место при осу-
ращение органа судейского сообщества о привле- ществлении дисциплинарного производства в от-
чении к дисциплинарной ответственности, а также ношении адвоката.
иные заинтересованные и подлежащие приглаше- По просьбе участников дисциплинарного про-
нию лица должны быть извещены о дате, времени изводства им в десятидневный срок вручается или
и месте проведения заседания квалификационной направляется заверенная копия заключения ко-
коллегии судей в срок, необходимый для явки на миссии. В случае если участники дисциплинар-
заседание. Судья извещается лично или заказ- ного производства не согласны с заключением ко-
ным письмом с приложением к нему копии пред- миссии или же, наоборот, поддерживают его, они
ставления председателя соответствующего или имеют право не позднее десяти суток с момента
вынесения такого заключения представить в Совет

2  Решение Волжского районного суда г.  Саратова от 30  апреля 3 Колоколов Н.А. Дисциплинарная ответственность судей: первые ре-
2009 года по делу адвоката Н. [Электронный ресурс]. – Режим доступа: зультаты научного осмысления // Российский судья. – 2005.  – № 5. –
URL: http://www.lawmix.ru/obsh/24059. С. 46–48.

58
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

письменное заявление через секретаря комиссии. Участники дисциплинарного производства вправе


Такой срок закреплен с целью обеспечения опера- ходатайствовать в квалификационную комиссию о
тивности процедуры, однако он существенно огра- запросе дополнительных сведений и документов,
ничивает права участников на подачу письменного на которые участники ссылаются в подтверждение
заявления, особенно если заверенная копия на- своих доводов (пункт 6 статьи 23 КПЭА). Такой за-
правляется через почту, поскольку в таком случае прос может повлечь отложение разбирательства.
участник может и вовсе не иметь соответствующей Кроме того, адвокат вправе принимать меры,
возможности. направленные на примирение с лицом, иниции-
Участникам дисциплинарного производства ровавшим возбуждение дисциплинарного произ-
предоставляются равные права изложить свои до- водства4.
воды в поддержку или против заключения квали- Таким образом, действующее законодатель-
фикационной комиссии, а также высказаться по ство представляет участникам дисциплинарно-
существу предлагаемых в отношении адвоката мер го производства довольно широкий круг прав, в
дисциплинарной ответственности. Участник дис- целом аналогичных действующим в гражданском
циплинарного производства не должен ссылаться судопроизводстве. Однако регламентация обязан-
на обстоятельства, которые не были исследованы ностей нуждается в совершенствовании.
в процессе рассмотрения дела квалификационной
комиссией. Представление новых доказательств не Пристатейный библиографический список
допускается. Такой запрет существенно ускоряет
процедуру рассмотрения дела, однако открывает 1. Колоколов Н.А. Дисциплинарная ответственность
возможности для неоднозначной практики. На- судей: первые результаты научного осмысления // Рос-
сийский судья. – 2005. – № 5.
пример, адвокат, статус которого прекратили, об-
2. Ксенофонтова М.В. Эволюция соотношения по-
жалует решение Совета в суде и представит новые нятий «субъект права» и «субъект правоотношения» в
доказательства своей невиновности. российском праве // Актуальные проблемы правоведе-
Следует заметить, что данный перечень прав ния. – 2010. – № 3 (27).
не является исчерпывающим, поскольку ряд норм 3. Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна: коммента-
закрепляет и другие права. Так, адвокат и лицо, рий к дисциплинарной практике. – М.: Информ-Право,
2009.
подавшее жалобу на действия (бездействия) адво-
ката, имеют право на объективное и справедливое
4 Пилипенко Ю.С. Адвокатская тайна: комментарий к дисциплинар-
рассмотрение жалобы (абз.  2 п.  7 ст.  33 КПЭА). ной практике. – М.: Информ-Право, 2009. – С. 9–48.

eurasian legal portal


Евразийский юридический портал
Наш портал состоит из следующих разделов: Целями проекта являются: 

aЗаконопроекты 1. Создание информативной актуальной научной


aПринятые законы  базы в области права для успешного ориентирования
aСудебная практика в современном юридическом мире.
aПресс-релизы  2. Свободный обмен теоретическими и практичес-
aЮридические статьи  кими знаниями в области права в рамках стран Содру-
aЮридические вузы жества Независимых государств (СНГ).
aЮридическая школа в лицах Наша задача заключается в постоянном усовер-
aНовости  шенствовании портала, предоставлении полной и до-
aНаши партнеры стоверной информации пользователям, внедрении
aИнститут законодательства новых актуальных проектов, интересных юридических
aБесплатная юридическая консультация источников и привлечении к развитию проекта профес-
сиональных юристов для взаимовыгодного сотрудни-
w w w. e u r a s i a l e g a l . i n f o чества.

59
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Бусурина Е.О.
Поводы для возбуждения дисциплинарного производства в отношении адвоката

Одним из необходимых условий для возбуждения дисциплинарного производства является наличие


допустимого повода. Статья посвящена анализу круга лиц, обладающих правом на инициацию дисципли-
нарного разбирательства, а также требований, предъявляемых к жалобе, представлению и сообщению.
Ключевые слова: повод, требования, дисциплинарное производство.

Busurina E.O.
The occasions for initiation of disciplinary proceedings against a lawyer

One of the necessary conditions for the initiation of disciplinary proceedings is to have a valid reason. This
article deals with the range of persons who have the right to initiate the disciplinary action, as well as the require-
ments for a submission, a complaint and a report.
Keywords: occasion, requirements, дисциплинарное производство.

Прежде чем возбуждать дисциплинарное про- возбуждения дисциплинарного производства. Так-


изводство и проверять обстоятельства дела, следу- же необходимо отметить, что вся совокупность
ет удостовериться в наличии допустимого повода. надлежащих поводов ограничена исключительно
Поводом для возбуждения дисциплинарного дела вопросами исполнения адвокатом своих профес-
принято считать те источники, из которых компе- сиональных обязанностей.
тентные органы получают сведения о дисципли- Определенный интерес возникает при изуче-
нарном проступке. Как свидетельствует практика, нии адвоката в качестве заявителя. В законодатель-
наиболее распространены следующие поводы воз- стве не определены условия для подачи жалобы
буждения дисциплинарного производства: обна- адвоката на другого адвоката, не закреплены какие-
ружение проступка; жалобы и заявления граждан; либо ограничения1. То есть формально им даже не
обращения органов и должностных лиц, которым обязательно участвовать при рассмотрении одно-
не предоставлено право на возбуждение дела; за- го дела или оказывать юридическую помощь од-
явление виновного о допущенном им проступке; ному доверителю. Тогда возникает справедливый
представления общественных организаций. Такой вопрос: чем руководствуется адвокат, подавая жа-
перечень может быть открытым, или же в некото- лобу на другого адвоката, и какие он может пред-
рых случаях специальные акты могут закреплять ставить весомые доказательства нарушения другим
закрытый список поводов. адвокатом законодательства об адвокатской дея-
В Кодексе профессиональной этики адвоката тельности и адвокатуре. Дисциплинарной прак-
(КПЭА) четко определены поводы для начала дис- тике Адвокатской палаты Московской области из-
циплинарного производства (ч. 1 ст. 20): вестны случаи подачи таких жалоб. Так, адвокат Н.
1) жалоба, поданная в Совет другим адвокатом, обратился с жалобой на адвоката П., в которой он
доверителем адвоката или его законным предста- указал, что адвокат  П. систематически нарушает
вителем, а равно жалоба лица, обратившегося за законодательство об адвокатской деятельности и
оказанием юридической помощи, при отказе ад- адвокатуре, что выражено в отсутствии письмен-
воката принять поручение без достаточных основа- ных соглашений с доверителями, невнесении в кас-
ний, если оказание помощи было предусмотрено в су адвокатского образования денежных средств, а
порядке бесплатной юридической помощи (ст. 26 также единоличном осуществлении адвокатской
Закона об адвокатуре); деятельности в адвокатском бюро. Подачу жалобы
2) представление, внесенное в Совет вице-пре- адвокат П. обосновывал тем фактом, что адвокат Н.
зидентом адвокатской палаты либо лицом, его за- своими действиями умаляет авторитет адвокатуры
мещающим; в целом, а также его авторитет как члена адвокат-
3) представление, внесенное в адвокатскую па- ской корпорации. Однако предоставить доказа-
лату органом государственной власти, уполномо- тельства таких нарушений не смог, поскольку ему
ченным в области адвокатуры; данные обстоятельства стали известны со слов до-
4) сообщение суда (судьи) в адрес адвокатской верителей адвоката П., также ранее он состоял с ад-
палаты. вокатом Н. в одном адвокатском бюро. В процессе
Данный перечень является исчерпывающим.
1 Мельниченко Р.Г. Правовое регулирование института профессио-
Любые другие поводы согласно п. 4 и 5 ст. 20 КПЭА нальной ответственности адвокатов в Российской федерации: Моно-
являются ненадлежащими и не влекут за собой графия. – М.: Юрлитинформ, 2010. – С. 179.

60
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

рассмотрения дисциплинарного производства бы- Органы государственной власти, уполномо-


ло выяснено, что это не первая жалоба адвокатов ченные в области адвокатуры, обычно опосредуют
друг на друга. Квалификационная комиссия при- претензии, обращенные к адвокатам со стороны
шла к выводу о необходимости прекращения дис- дознавателей, следователей, иных должностных
циплинарного производства вследствие отсутствия лиц, с которыми сталкивается адвокат в процессе
в действии (бездействии) адвоката нарушения оказания юридической помощи, поскольку непо-
норм законодательства об адвокатской деятельно- средственное обращение таких лиц в адвокатскую
сти и адвокатуре. палату будет являться недопустимым поводом для
Данный пример свидетельствует, что неред- возбуждения дисциплинарного производства и, со-
ко подача жалобы адвокатом на другого адвоката ответственно, не будет подлежать удовлетворению.
преследует цель сведения личных счетов. Поэтому Допустимым поводом к возбуждению дис-
возникает вопрос о необходимости установления циплинарного производства является сообщение
ограничений на подачу жалобы адвокатом на ад- суда (судьи) в адрес адвокатской палаты. Однако
воката. необходимо отметить, что частное определение
Поводом для возбуждения дисциплинарного или постановление суда в отношении адвоката не
производства могут быть представления вице-пре- имеет преюдициальной силы, поскольку регули-
зидента адвокатской палаты, лица, его замеща- рование дисциплинарного процесса отнесено за-
ющего, а также органов государственной власти, конодателем к компетенции органов адвокатского
уполномоченных в области адвокатуры. сообщества.
Органами государственной власти, уполномо- В настоящий момент идет обсуждение пред-
ченными в области адвокатуры, являются Мини- полагаемых изменений и дополнений в КПЭА, и
стерство юстиции РФ (согласно п.  1 Положения о одним из предложений является ограничение воз-
Министерстве юстиции РФ, утвержденного Указом можности судьи на инициацию дисциплинарного
Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1313) и тер- производства. Так, действующее законодательство
риториальные органы регистрационной службы об адвокатской деятельности и адвокатуре, а также
(согласно п. 5 Общего положения о территориаль- КПЭА не содержат никаких ограничений для су-
ном органе Федеральной регистрационной службы дьи на подачу сообщения о нарушении адвокатом
по субъекту [субъектам] Российской Федерации, действующего законодательства. В новой редакции
утвержденного приказом Министерства юстиции предполагается установить условие, которое вы-
РФ от 3 декабря 2004 г. № 183). ражается в необходимости участия адвоката при
Для рассмотрения представления о прекра- рассмотрении дела судьей, сообщающим о право-
щении статуса адвоката, которое направляется в нарушении.
адвокатскую палату территориальным органом Представляется верным введение такого сдер-
юстиции, пунктом  6 ст.  17 Закона об адвокатской живания, поскольку только непосредственное
деятельности и адвокатуре установлен особый пра- присутствие судьи при совершении адвокатом
вовой режим: «Территориальный орган юстиции, дисциплинарного правонарушения позволит ему
располагающий сведениями об обстоятельствах, располагать необходимыми доказательствами та-
являющихся основаниями для прекращения ста- кого нарушения, а также оградит адвокатов от не-
туса адвоката, направляет представление о пре- обоснованных обвинений со стороны судей.
кращении статуса адвоката в адвокатскую палату. Каждый из указанных в пункте  1 статьи  20
В случае если совет адвокатской палаты в трехме- КПЭА документов должен содержать такие сведе-
сячный срок со дня поступления такого представ- ние, как:
ления не рассмотрел его, территориальный орган 1)  наименование адвокатской палаты, в кото-
юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о рую подается жалоба, вносятся представление, со-
прекращении статуса адвоката». общение;
Нередки случаи обращений в адвокатскую па- 2)  фамилия, имя, отчество адвоката, подавше-
лату территориальных органов юстиции, которые го жалобу на другого адвоката, принадлежность к
не являются допустимым поводом для возбужде- адвокатской палате и адвокатскому образованию;
ния дисциплинарного производства, однако они 3) фамилия, имя, отчество доверителя адвоката,
могут содержать информацию о нарушении адво- его место жительства или наименование учрежде-
катом законодательства об адвокатской деятельно- ния, организации, если они являются подателями
сти и адвокатуре. В таком случае они могут и долж- жалобы, их местонахождение, а также фамилия,
ны стать основанием для внесения представления имя, отчество (наименование) представителя и его
вице-президентом. адрес, если жалоба подается представителем;
61
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

4)  наименование и местонахождение органа Интересным представляется сравнение дисци-


государственной власти, а также фамилия, имя, плинарного производства в отношении адвокатов
отчество должностного лица, направившего пред- с дисциплинарным производством в отношении
ставление либо сообщение; судей.
5)  фамилия, имя, отчество, а также принад- Поводы для привлечения судьи к дисципли-
лежность к соответствующему адвокатскому обра- нарной ответственности закреплены в статье  28
зованию адвоката, в отношении которого ставится Положения о порядке работы квалификационных
вопрос о возбуждении дисциплинарного произ- коллегий судей в РФ. К ним относятся:
водства, реквизиты соглашения об оказании юри- –  в отношении председателя суда  – представ-
дической помощи (если оно заключалось) и (или) ление председателя вышестоящего суда, а в от-
ордера; ношении заместителя председателя суда, судьи  –
6) конкретные действия (бездействие) адвоката, представление председателя вышестоящего суда
в которых выразилось нарушение им профессио- либо представление председателя суда, в котором
нальных обязанностей; замещает должность данный судья, заместитель
7)  обстоятельства, на которых лицо, обратив- председателя суда;
шееся с жалобой, представлением, сообщением, –  в отношении мирового судьи  – представле-
основывает свои требования, и доказательства, под- ние председателя соответствующего районного
тверждающие эти обстоятельства; или вышестоящего суда;
8)  перечень прилагаемых к жалобе, представ- –  в отношении председателя, заместителя
лению, сообщению документов. председателя суда, судьи – обращение соответству-
Такой исчерпывающий перечень необходи- ющего органа судейского сообщества.
мых сведений призван, с одной стороны, свести к Следует отметить, что в отличие от КПЭА,
минимуму возможные основания для отказа в рас- устанавливающего поводы для возбуждения дис-
смотрении обращения с целью возбуждения дис- циплинарного производства в зависимости от
циплинарного производства, а с другой  – обеспе- субъекта, его инициирующего, Положение акцен-
чить необходимые условия для разбирательства, тирует внимание на возбуждении дисциплинар-
которое было бы затруднительным из-за отсутствия ного производства в зависимости от занимаемого
необходимых документов. При наличии достаточ- положения в судебной иерархии. Положительным
ной информации о том, что действия (бездействия) моментом следует считать закрепление возможно-
адвоката действительно имели место и могут обра- сти привлечения к дисциплинарной ответственно-
зовать состав дисциплинарного проступка, сообще- сти председателя суда, а также определение круга
ние признается законным поводом для возбужде- лиц, полномочных на это, ведь аналогичная ситуа-
ния производства. В случае отсутствия указания на ция в отношении президента адвокатской палаты
конкретные действия или если эти действия не об- просто невозможна, поскольку ему же принадле-
разуют состава правонарушения либо отсутствует жит право на возбуждение дела.
допустимый повод, обращение не рассматривает- Представляется необходимым устранить дан-
ся. При этом заявителю должны быть разъяснены ный правовой пробел и закрепить возможность
причины отказа в рассмотрении его обращения, а привлечения к дисциплинарной ответственности
также, в случае если заявителем было физическое президента адвокатской палаты. В связи с этим не-
лицо, его право на приведение обращения в соот- обходимо создание независимого органа, наделен-
ветствие с установленными требованиями и по- ного правом на рассмотрение подобной категории
вторное обращение в адвокатскую палату. дел. Полагаем, что подобные функции могут осу-
Важно отметить, что анонимные жалобы и со- ществляться специально созданной при Федераль-
общения на действия (бездействия) адвокатов не ной палате адвокатов РФ Комиссией по этике.
рассматриваются. Анализируя поводы для возбуждения дисци-
При наличии определенных обстоятельств, плинарного производства, нельзя не обращать вни-
таких как состоявшееся ранее решение Совета по мание на то обстоятельство, что, исходя из пункта 1
дисциплинарному производству с теми же участ- статьи 22 ФЗ «Об органах судейского сообщества»,
никами по тому же предмету и основанию, состо- законодатель установил различие между представ-
явшееся ранее решение Совета о прекращении лением председателя соответствующего или вы-
дисциплинарного производства, истечение сроков шестоящего суда и обращением органа судейско-
применения мер дисциплинарной ответственно- го сообщества. Так, обращение органа судейского
сти, возможность дисциплинарного производства сообщества может быть подано при совершении
исключается. судьей серьезного правонарушения, поскольку оно
62
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

может быть только о досрочном прекращении Применяя указанные нормы, квалификаци-


полномочий судьи. В то время как постановление онным коллегиям следует исходить из того, что
председателя никакими ограничениями не связа- проверять жалобу не должен тот, на кого жалу-
но. Представляется, что орган судейского сообще- ются. При выборе варианта проверки (коллегия
ства правомочен инициировать дисциплинарное или председатель соответствующего суда) необхо-
разбирательство только в крайних случаях. димо учитывать просьбу заявителя не направлять
Важно отметить, что законодательством не жалобу для проверки председателю суда, а также
предусмотрена обязанность председателей судов повторность поступления жалобы, ранее прове-
и судебных органов давать юридическую оценку ренной председателем суда»3.
фактическим обстоятельствам дела или тщательно При проверке жалоб Квалификационная кол-
аргументировать вносимые ими представления о легия судей может привлекать судей, руководите-
привлечении к дисциплинарной ответственности. лей судов, сотрудников судебного аппарата, Судеб-
Также отсутствуют соответствующие юридические ного департамента, правоохранительных и иных
критерии оценки аргументированности представ- государственных органов. При определенных об-
лений. стоятельствах4 жалоба подлежит возвращению за-
Например, при рассмотрении жалобы на ре- явителю, а жалоба, содержащая сведения о призна-
шение квалификационной коллегии судей Касса- ках преступления, направляется в государственный
ционная коллегия Верховного Суда определила: орган в соответствии с его компетенцией, тогда как
«решение Совета судей Волгоградской области не анонимные жалобы рассмотрению не подлежат.
содержит просьбы о привлечении судьи Г. к дисци- На практике и председатель суда, и квалифика-
плинарной ответственности, в нем не указано, в чем ционные коллегии пользуются значительной сво-
конкретно выразилось совершение дисциплинар- бодой усмотрения при принятии решения о том,
ного проступка и какими доказательствами под- когда возбудить дисциплинарное производство в
тверждается его совершение. Содержание письма отношении судьи. Действительно, как закреплено в
и.о.  председателя Центрального районного суда пункте 1 статьи 12.1 Закона «О статусе судей», дис-
г.  Волгограда в адрес председателя Совета судей циплинарное взыскание «может», а не «должно»
Волгоградской области не позволяет сделать вывод быть наложено за совершение дисциплинарного
о том, что оно является представлением о привле- проступка.
чении к дисциплинарной ответственности»2. Ука- При наличии допустимого повода и соблюде-
занное дело подтверждает общую проблему отсут- нии требований пункта  2 статьи  20 КПЭА Прези-
ствия надлежащей процедуры. дент адвокатской палаты возбуждает дисципли-
Исходя из ст.  22 ФЗ «Об органах судейского нарное производство не позднее 10 дней с момента
сообщества», в качестве повода можно выделить получения документов. Следует отметить, что со-
жалобы и сообщения, содержащие сведения о со- средоточение исключительных полномочий по
вершении судьей дисциплинарного проступка, по- возбуждению дисциплинарного производства мо-
ступившие в квалификационную коллегию судей жет негативно влиять на всю систему дисциплинар-
от органов и должностных лиц или от граждан. ного производства.
Они проверяются квалификационной коллегией На наш взгляд, необходимо наделить аналогич-
судей самостоятельно либо направляются для про- ными полномочиями по крайней мере лицо, заме-
верки председателю соответствующего суда. щающее президента адвокатской палаты, а также
Обобщая практику применения квалифика- вице-президентов адвокатской палаты в случае по-
ционными коллегиями судей законодательства о дачи жалобы на президента. Кроме того, закрепляя
привлечении судей к дисциплинарной ответствен- единоличное право на возбуждение дисциплинар-
ности, Ю.В. Романец отметил, что «нередко заяви- ного производства за президентом адвокатской
тели просят не направлять жалобу для проверки
3  Романец Ю.В. Обобщение практики применения квалификацион-
председателю соответствующего суда, ссылаясь на ными коллегиями судей законодательства о привлечении судей к дис-
возможную необъективность такой проверки. Од- циплинарной ответственности (по материалам квалификационных
нако весьма часто эти просьбы игнорируются. При коллегий судей субъектов Российской Федерации за 2002–2003 годы) //
Вестник Высшей квалификационной коллегии судей Российской Фе-
проведении данного обобщения выявлены случаи, дерации. – М.: Юрид. лит., 2004. – Вып. 4. – С. 26–37.
когда жалоба на председателя районного суда на- 4  Отсутствие в жалобе сведений о совершении судьей дисциплинар-
ного проступка; обжалование судебного акта; наличие нецензурных,
правлялась для проверки этому же председателю. оскорбительных слов или выражений, угроз; если текст не поддается
прочтению; если ранее по жалобе давался ответ, и жалоба не содер-
жит новых доводов; если жалоба касается охраняемой федеральным
2  Определение Кассационной коллегии Верховного Суда от 02.04.2009 законом тайны (пункт 3 статьи 27 Положения о порядке работы ква-
№ КАС 09-30. лификационных коллегий судей в РФ).

63
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

палаты, КПЭА не определяет конкретную форму дисциплинарного производства, необходимость


акта. Следовательно, она нуждается в унификации. унификации формы акта управления президента
На необходимость устранения данного пробела палаты, выносимого по факту возбуждения
указывал Ю.С.  Кручинин: «Назрела необходи- дисциплинарного производства. Как показывает
мость, чтобы КПЭА устанавливал конкретную еди- практика, чрезмерное сосредоточение властных
ную форму акта управления президента палаты, полномочий в одних руках негативно влияет на
выносимого по факту возбуждения дисциплинар- всю систему, поэтому необходимо расширить круг
ного производства. лиц, полномочных на возбуждение дисциплинар-
В статье  21 указывается только то, что прези- ного производства.
дент палаты возбуждает указанное производство,
но каким актом это действие подтверждается, не Пристатейный библиографический список
уточняется. Наверное, его можно обозначить по-
становлением, распоряжением или решением. 1. Кручинин Ю.С. Пробелы в регулировании отдель-
Ясно, что форма этого документа должна быть ных вопросов дисциплинарного разбирательства в отно-
шении адвоката // Адвокатская практика. – 2010. – № 5.
унифицирована для всех президентов палат»5.
2. Мельниченко Р.Г. Правовое регулирование ин-
Таким образом, действующее законодатель- ститута профессиональной ответственности адвокатов
ство достаточно подробно закрепляет поводы для в Российской федерации: Монография. – М.: Юрлитин-
возбуждения дисциплинарного производства. В форм, 2010.
то же время имеются определенные пробелы, в 3. Романец Ю.В. Обобщение практики примене-
частности, отсутствие возможности привлечения ния квалификационными коллегиями судей законо-
дательства о привлечении судей к дисциплинарной
к ответственности президента адвокатской палаты,
ответственности (по материалам квалификационных
единоличное право президента на возбуждение коллегий судей субъектов Российской Федерации за
2002–2003  годы)  // Вестник Высшей квалификационной
5  Кручинин Ю.С. Пробелы в регулировании отдельных вопросов дис-
циплинарного разбирательства в отношении адвоката // Адвокатская коллегии судей Российской Федерации. – М.: Юрид.
практика. – 2010. – № 5. – Ст. 19–23. лит., 2004. – Вып. 4.

Вышла в свет брошюра


«Научное обеспечение доказательств по уголовным делам
об экономических преступлениях
как гарантия защиты бизнеса в России»

Издание подготовлено АП г. Москвы (при участии сектора проблем пра-


восудия Института государства и права РАН и адвокатской конторы «Аснис
и партнеры») при поддержке «АГ», Международного союза (содружества)
адвокатов, международного союза юристов, Центра исследования про-
блем организации и деятельности адвокатуры Евразийского научно-иссле-
довательского института проблем права. В нем обобщен практический опыт
адвокатов России и научные разработки ученых-юристов по проблеме на-
учного обеспечения доказательств по уголовным делам об экономических
преступлениях.

Адвокатура, исполняя возложенную на нее законом обязанность по осуществлению функций инсти-


тута гражданского общества, привлекает внимание общества, деловых кругов, правоохранительных
органов России к вопросу о недостаточном научном, методологическом и процессуальном уровне про-
ведения экспертиз, что на практике приводит к нарушению Конституции РФ и права предпринимателей
на защиту. 
Со ссылкой на международные стандарты указывается, что для повышения законности по делам об
экономических преступлениях и создания благоприятных отношений между государством и бизнесом
следует рассмотреть вопросы проведения экспертиз по делам об экономических преступлениях с точки
зрения соблюдения принципов Конституции РФ о состязательности и равноправии сторон, о необходи-
мости квалифицированной защиты и о презумпции невиновности.

Работу можно скачать на сайте: www.eurasniipp.ru

64
Защита профессиональных
евразийская  прав
2 (3) адвоката
2013 АДВОКАТУРА

Люлич В.А.
Закрепление права защитника на собирание доказательств в
Уголовно-процессуальном кодексе Украины

В статье рассмотрены проблемы регламентации права адвоката-защитника на собирание доказа-


тельств по новому Уголовно-процессуальному кодексу Украины.
Ключевые слова: адвокат-защитник, права адвоката, право адвоката на собирание доказательств.

Lyulich V.A.
Fixing of the right of the defender on collecting of proofs in
the Code of criminal procedure of Ukraine

In article problems of a regulation of the right of the advocate-defender on collecting of proofs according to
the new Code of criminal procedure of Ukraine are considered.
Keywords: advocate-defender, rights of the advocate, right of the advocater to collecting of proofs.

С 19  ноября 2012  г. вступил в юридическую выявлению и фиксации в установленном уголов-


силу новый Уголовный процессуальный кодекс ным процессуальным законом порядке материаль-
Украины, в котором законодатель одним из осно- ных и идеальных следов преступления или иных
вополагающих принципов осуществления уголов- фактических данных, имеющих доказательствен-
ного производства закрепил принцип состязатель- ное значение для уголовного производства»4.
ности сторон и свободы в предоставлении ими суду Таким образом, среди основных элементов
своих доказательств (ст. 22 УПК Украины)1, пытаясь процесса собирания доказательств следует назвать
воплотить и конкретизировать конституционные уполномоченных субъектов, которые наделены оп-
принципы осуществления судопроизводства (п.  4 ределенными правами, а также процедуры выяв-
ч. 3 ст. 129 Конституции Украины)2. ления и фиксации доказательств, которые проис-
В свою очередь, действие принципа состяза- ходят определенным законодательством способом.
тельности сторон предполагает наделение их опре- Согласно ч.  1 ст.  93 УПК Украины сбор дока-
деленными процессуальными правами и закрепле- зательств осуществляется сторонами уголовного
ние способов реализации этих прав. Так, в части 2 производства в порядке, предусмотренном Кодек-
ст.  22 УПК Украины законодатель определил, что сом. Утверждая принцип состязательности, зако-
стороны уголовного производства имеют равные нодатель к субъектам сбора доказательств отнес, в
права на сбор и представление в суд вещей, доку- частности, сторону обвинения (прокурора, органы
ментов, других доказательств. досудебного расследования) и сторону защиты (по-
Однако с целью практической реализации пра- дозреваемого, обвиняемого, оправданного, осуж-
ва защитника на собирание доказательств необхо- денного, законных представителей подозреваемо-
димо выяснить, каким образом указанный процесс го, обвиняемого, защитника), определив способы
урегулирован нормами Уголовного процессуаль- собирания доказательств каждым из них, что ранее
ного кодекса Украины и какими правовыми сред- на законодательном уровне не регламентировалось.
ствами он обеспечивается. Следует отметить, что статьей 42 УПК Украины
Действующий Кодекс собирание доказательств стороне защиты, а именно подозреваемому, обви-
рассматривает как один из элементов процесса няемому, предоставлено право собирать и пода-
доказывания, конечной целью которого является вать следователю, прокурору, следственному судье
установление обстоятельств, имеющих значение доказательства. Вместе с тем, определяя права за-
для уголовного производства (ч. 2 ст. 91 УПК Укра- щитника, в ч. 4 ст. 46 УПК Украины находим только
ины)3. Анализ содержания сбора доказательств ссылку на то, что он пользуется процессуальными
свидетельствует о комплексности этого понятия, правами подозреваемого, обвиняемого, за исклю-
которое рассматривается как «урегулированная чением неотъемлемых прав подзащитного.
УПК деятельность уполномоченных субъектов по Кроме того, согласно ч.  2 ст.  93 УПК Украины
сторона обвинения собирает доказательства путем
1  Уголовный процессуальный кодекс Украины: принят Верховной проведения следственных (розыскных) действий
Радой Украины Законом №  4651-VI от 13.04.2012.  – Харьков: Право,
2012. – С. 13.
и негласных следственных (розыскных) действий,
2  Конституция Украины: Принята на пятой сессии Верховной Рады 4  Уголовный процессуальный кодекс Украины: Науч.-практич. ком. /
Украины 28 июня 1996 г. – Харьков: Фактор, 2011. Под общ. ред. проф. В.  Гончаренко, В.Т.  Нора, М.Е.  Шумило.  – М.:
3  Уголовный процессуальный кодекс Украины. – С. 52. Юстиниан, 2012. – С. 249.

65
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

а сторона защиты осуществляет сбор доказательств которые рассматриваются в порядке, предусмо-


путем инициирования проведения таких процес- тренном статьей 220 УПК Украины.
суальных действий (ч. 3 ст. 93 УПК Украины). При этом ходатайства стороны защиты в соот-
Наряду с этим, обе стороны уполномочены ветствии со ст.  220 УПК Украины для следователя
собирать доказательства путем истребования и или прокурора не являются обязательными и под-
получения вещей, документов, сведений, выводов лежат сначала рассмотрению и решению соответ-
экспертов, выводов ревизий и актов проверок. Так, ствующими субъектами в установленном порядке.
законодатель среди субъектов собирания доказа- Таким образом, сторона защиты и в дальней-
тельств назвал защитника, несколько расширив шем фактически ограничена в средствах сбора до-
средства сбора доказательств (истребования и по- казательств и лишена возможности проведения
лучения заключений экспертов, выводов ревизий, собственного расследования, продолжает зависеть
актов проверок, инициирование проведения след- от стороны обвинения при проведении следствен-
ственных действий), но отдельной нормой процес- ных (розыскных), негласных следственных (розыск-
суальные права защитника по сбору доказательств ных) и других процессуальных действий. Поэтому
не определены. в свете судебной реформы необходимо законода-
Также одним из элементов процесса сбора тельно расширить права защитника в процессе
доказательств является их фиксация (закрепле- уголовного доказывания по сбору оправдательных
ние), т. е. приведение собранных данных в установ- данных и обеспечения равенства сторон защиты и
ленную законом форму (процессуальные акты)5. обвинения.
Однако, указав на возможность истребования и
получения защитником информации, вещей и до- Пристатейный библиографический список
кументов, законодатель не предусмотрел процес-
суальную форму совершения таких действий и не 1. Попелюшко В.А. Штрихи к «портрету» нового
уголовного процесса Украины // Евразийская адвокату-
отнес их к процессуальным6.
ра. – 2012. – № 1 (1).
Единственным процессуальным документом за- 2. Уголовный процессуальный кодекс Украины: На-
щитника, с помощью которого он реализует право уч.-практич. ком. / Под общ. ред. проф. В. Гончаренко,
на сбор доказательств, Кодекс назвал ходатайства. В.Т. Нора, М.Е. Шумило. – М.: Юстиниан, 2012.
Согласно ч. 3 ст. 93 УПК Украины инициирование 3. Уголовный процессуальный кодекс Украины: На-
стороной защиты проведения процессуальных дей- уч.-практич. ком.: В 2 т. – Т. 1 / С.А. Бандура и др.; под
ред. В.Я. Ция, В.П. Пшонки, А.В. Портнова. – М.: Право,
ствий осуществляется путем представления следо-
2012.
вателю, прокурору соответствующих ходатайств,
Статья публикуется по результатам конкурса
5  Уголовный процессуальный кодекс Украины: Науч.-практич. ком.: работ, представленных на международную научно-
В 2 т. – Т. 1 / С.А. Бандура, Е.М. Блаживский, Е.П. Бурдоля и др., ред.: практическую конференцию «Актуальные проблемы
В.Я. Ция, В.П. Пшонки, А.В. Портнова. – М.: Право, 2012. – С. 276.
6  Попелюшко В.А. Штрихи к «портрету» нового уголовного процесса
совершенствования законодательства и правоприме-
Украины // Евразийская адвокатура. – 2012. – № 1 (1). – С. 93–94. нения».

ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ
ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА

Уважаемые читатели!
Мы рады представить вашему вниманию
ЕВРАЗИЙСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРОБЛЕМ ПРАВА
Деятельность нашего института направлена на разработку актуальных проблем юридической науки в евразийском правовом
пространстве. Институт проводит фундаментальные и прикладные исследования в области государственно-правовых наук,
международного права, адвокатуры и нотариата, социологии права, политологии, интерэкоправа, изучает закономерности
правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности, разрабатывает на этой основе практические
рекомендации, принимает участие в разработке законопроектов, содействует повышению профессионального уровня юри-
стов, организует и участвует в проведении научных мероприятий, оказывает консультационные услуги в области права, а также
редакционно-издательские услуги.
Приглашаем вас к сотрудничеству!
Контактная информация:
Website: http://www.eurasniipp.ru e-mail: info@eurasniipp.ru Телефон: +7-903-31-257-90

66
Права человека
евразийская  в евразийском 2пространстве
(3) 2013 АДВОКАТУРА

Авдеев М.Ю.
Законодательство Российской Федерации о неприкосновенности частной жизни:
к вопросу о заимствовании зарубежного опыта

Вмешательство в частную жизнь происходит не только в каких-то отдельных случаях. Оно связано с
упорядоченным политическим контролем и сыском, имеющими свою историю.
Ключевые слова: неприкосновенность, частная жизнь, права человека, личная свобода, демокра-
тия, право, закон.

Avdeev M.Yu.
Legislation of the Russian Federation on inviolability of private life: to a question
of loan of foreign experience

Intervention in private life happens not only in any separate cases. It is connected and with the ordered
political control having long history and investigation.
Keywords: inviolability, private life, human rights, personal liberty, democracy, right, law.

Личная свобода и неприкосновенность наш- жизни, является Европейская конвенция о правах


ли свое юридическое воплощение в британском человека.
Habeas corpus act 1679  г., во французской Декла- При подготовке Конвенции о защите прав че-
рации прав человека и гражданина 1789  г., в аме- ловека и основных свобод 1950  г. возобладал, как
риканском Билле о правах 1791 г., в других консти- отмечается в научной литературе, оправдавший
туционных актах. Так, в 1628 г. кардинал Ришелье себя впоследствии сугубо прагматический подход2.
велел создать при парижском почтамте специ- По сравнению с международным биллем о правах
альную комнату для секретного просмотра писем. человека, включающим в себя Всеобщую деклара-
Таким путем практика перлюстраций (вскрытия и цию 1948 г. и международные пакты 1966 г., пере-
прочтения корреспонденции без ведома отправи- чень прав и свобод, признаваемых Конвенцией, на-
телей и получателей) была поставлена на регуляр- много короче. Однако эти права и свободы реально
ную основу. гарантированы. Участники Конвенции сознательно
В демократическом обществе проблеме част- сделали выбор в пользу практического обеспече-
ной жизни (прайвеси) придается большое значе- ния пусть ограниченного круга прав и свобод, зато
ние. Американские юристы рассматривают «прай- имеющего решающее значение для становления и
веси» как «право быть оставленным в покое»1. развития общественного плюрализма и демокра-
Согласно IV поправке к Конституции США «право тии, а также для охраны целостности человеческой
народа на охрану личности, жилища, бумаг и иму- личности3.
щества от необоснованных обысков или арестов не Всеобщая декларация, а также Пакт о поли-
должно нарушаться…». Правовая охрана «прайве- тических и гражданских правах относят право на
си» гарантируется также ХIV поправкой, решения- приватность к числу прав человека. Как бы мы ни
ми Верховного суда США и текущим законодатель- обосновывали наличие этой категории прав: тем,
ством. что Господь создал всех людей равными, или тем,
Единое законодательное закрепление право на что эти права принадлежат человеку в силу одного
частную жизнь получило после второй мировой того, что он родился человеком, опираясь на кан-
войны, что может быть объяснено двумя причи- товский категорический императив или на идею
нами: во-первых, наличием исторического опыта справедливости,  – мы не должны забывать о том,
по злоупотреблению этим правом (фашизм, мак- что эти права выполняют определенные социаль-
картизм и т.  д.); во-вторых, неизбежным ростом ные функции. Это те фундаментальные права, со-
деприватизации человеческой жизни, связанным с блюдение которых объективно необходимо для
научно-техническим прогрессом и экономической поддержания социального сотрудничества. Иначе
выгодой для государства «информационного пор- говоря, любое человеческое сообщество, где эти
трета» человека. права игнорируются, рано или поздно рассыплет-
Старейшим международным договором, на- ся. Косвенное подтверждение социальной функ-
значение которого состоит в том, чтобы гарантиро- ции прав человека можно найти в преамбуле к
вать соблюдение прав человека и охрану частной 2  См.: Энтин Л.М. Международные гарантии прав человека: опыт Со-
вета Европы. – М., 1997. – С. 158.
1  США: Конституция и права граждан. – М., 1987. – С. 110. 3  См.: Мамут Л.С. Народ в правовом государстве. – М., 1999.

67
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Всеобщей декларации прав человека, где указыва- Таким образом, право на свободу информации
ется, что «необходимо, чтобы права человека охра- в том виде, в котором оно в настоящее время су-
нялись властью закона в целях обеспечения того, ществует в международных документах по правам
чтобы человек не был вынужден прибегать, в каче- человека, является не новым субъективным правом
стве последнего средства, к восстанию против тира- человека в области информации, а проявлением
нии и угнетения». традиционных свобод мысли и слова в междуна-
Сама концепция «права на информацию» по- родном информационном обмене7.
лучает новое развитие уже после второй мировой Отметим, что указанный принцип с самого
войны. Право на информацию, как считает Джон начала своего возникновения имел немало про-
Мэрилл, возможно, самое важное из всех граждан- тивников. Прежде всего, к ним относились страны
ских прав4, поскольку информация лежит в основе советского блока и целая группа развивающихся
любой системы власти. стран, которые противопоставили теории права
Таким образом, вышеупомянутая Резолю- человека на свободу информации концепцию пра-
ция  59  (I) Генеральной Ассамблеи ООН 1946  года ва народов и наций на информацию. Принятая на
стала ожидаемым результатом повышения необхо- вооружение с целью предотвращения информаци-
димости обозначить отношение к праву человека онного монополизма западного мира, последняя
на получение, а также распространение информа- рассматривала международный информационный
ции. А в подготовке Всеобщей декларации прав обмен с точки зрения уважения государственного
человека 1948 г. был учтен предшествующий опыт суверенитета, прав народов на поддержку своих
работы над нормативным обобщением инфор- национальных культур, ответственности государств
мационных правомочий, в результате чего было за распространение информации через границы.
закреплено положение о праве на свободу убеж- Право на информацию и обязанность предо-
дений и их выражения, которое включало инфор- ставлять ее гражданам и организациям  – одно из
мационные правомочия, реализуемые «независи- основных прав в демократическом обществе. Оно
мо от государственных границ». базируется на свободе слова и печати и является
Именно с таким акцентом эта норма Всеобщей «ключом» к широкому осуществлению этой фун-
декларации стала именоваться «правом на свобо- даментальной свободы, закрепленной во многих
ду информации». Таким образом, первоначально международных документах8.
свобода информации была провозглашена в том В частности, в соответствии со ст. 19 Всеобщей
числе и с целью обеспечить представителям запад- декларации прав человека, «каждый человек име-
ного блока возможность в международном идео- ет право на свободу убеждений и на свободное вы-
логическом противостоянии опираться на автори- ражение их; это право включает свободу беспре-
тетные международные документы в обоснование пятственно придерживаться своих убеждений и
концепции так называемого «свободного потока свободу искать, получать и распространять инфор-
информации». Очевидно, что речь здесь шла в зна- мацию и идеи любыми средствами и независимо
чительной степени об обосновании возможности от государственных границ»9.
ознакомления граждан с материалами иностран- Статья  10 Европейской конвенции о защи-
ных газет, теле- и радиопередачами. Иными слова- те прав человека и основных свобод декларирует,
ми, эта проблема, с точки зрения одного идеоло- что каждый имеет право свободно выражать свое
гического лагеря, касалась доступа к иностранным мнение. Это право включает свободу придержи-
СМИ и предотвращения этого доступа  – с точки ваться своего мнения и свободу получать и рас-
зрения другого идеологического лагеря5. пространять информацию и идеи без какого-либо
Необходимо согласиться с мнением С.Н.  Ше- вмешательства со стороны публичных властей и
вердяева6 о том, что ничего принципиально нового независимо от государственных границ. Вместе с
по сравнению с традиционным обоснованием сво- тем, осуществление этих свобод, налагающее обя-
боды слова и свободы печати в этой модернизиро- занности и ответственность, может быть сопряже-
ванной концепции субъективных правомочий в об- но с определенными формальностями, условиями,
ласти информации нет. 7  По существу влияние представлений о свободе информации как
воплощении информационных правомочий граждан сказалось на
4  См.: Дэннис Э., Мэррил Дж. Беседы о масс-медиа: Пер. с англ. – М.: становлении принципа международного информационного обмена,
Вагриус, 1997. – С. 96. принципа «свободного потока информации», который продолжает
5  Данное наблюдение лишний раз подтверждает вышеприведенный главенствовать в этой сфере отношений по сей день.
тезис относительно параллельности развития права на информацию 8  См.: Мамут Л.С. Указ. раб. – М., 1999.
вообще и права на информацию для средств массовой информации. 9  Цит. по: Всеобщая Декларация прав человека. Принята и провоз-
6  См.: Шевердяев С.Н. Право на информацию: к вопросу о конститу- глашена Генеральной Ассамблеей ООН 10  декабря 1948  г., ст.  19  //
ционно-правовой сущности // Право и политика. – 2001. – № 10. Сборник документов. – М.: НОРМА – ИНФРА-М, 1998. – С. 39–44.

68
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

ограничениями или санкциями, которые пред- технологии и появлением персонального ком-


усмотрены законом и необходимы в демократи- пьютера12.
ческом обществе в интересах национальной без- Для того чтобы уяснить социальное предна-
опасности, территориальной целостности или значение права на неприкосновенность частной
общественного порядка, в целях предотвращения жизни, следует отдать себе отчет в том, что жить
беспорядков или преступлений, для охраны здо- в обществе и быть свободным от общества невоз-
ровья и нравственности, защиты репутации или можно, и что стремлению человека к приватности
прав других лиц, предотвращения разглашения противостоит социальный контроль  – неотъемле-
информации, полученной конфиденциально, или мый элемент социальной жизни. В данном случае
обеспечения авторитета и беспристрастности пра- основной механизм социального контроля  – на-
восудия10. блюдение. Родители и воспитатели наблюдают за
О том же говорит и ст.  19 Международного детьми, полицейские ведут наблюдение на улицах
пакта о гражданских и политических правах: каж- и в общественных местах, государственные орга-
дый человек имеет право на свободное выражение ны наблюдают за тем, как граждане выполняют
своего мнения; это право включает свободу искать, различные обязанности и запреты. Без такого на-
получать и распространять всякого рода инфор- блюдения общество не могло бы обеспечить вы-
мацию и идеи, независимо от государственных полнение санкционированных норм поведения
границ, устно, письменно или посредством печати или защиту своих граждан. Необходимость его
или художественных форм выражения или иными очевидна. И чем сложнее становится социальная
способами по своему выбору. При этом пользова- жизнь, тем пристальнее и изощреннее становится
ние указанными правами налагает особые обязан- контроль13.
ности и особую ответственность. Оно может быть, Телефонное и электронное подслушивание,
следовательно, сопряжено с некоторыми огра- визуальное наблюдение, сбор, накапливание и со-
ничениями, которые, однако, должны быть уста- поставление с помощью компьютерных инфор-
новлены законом и являться необходимыми для мационных систем огромного количества персо-
уважения прав и репутации других лиц, а равно нальных данных  – все эти современные средства
для охраны государственной безопасности, обще- социального контроля, образно говоря, создают
ственного порядка, здоровья или нравственности огромную «замочную скважину», через которую за
населения11. человеком наблюдают государство, политические
В истории развития цивилизации произошло и общественные организации.
несколько информационных революций  – преоб- Но, как замечает американский социолог
разований общественных отношений из-за карди- Р. Мертон, «вынужденная необходимость детально
нальных изменений в сфере обработки информа- выполнять все (и часто противоречащие друг дру-
ции. Первая революция связана с изобретением гу) социальные нормы сделала бы жизнь буквально
письменности, что привело к гигантскому каче- невыносимой; в сложном обществе шизофрениче-
ственному и количественному скачку. Появилась ское поведение стало бы скорее правилом, чем ис-
возможность передачи знаний от поколения к по- ключением». Слишком пристальное, «тотальное»
колениям. Вторая (середина XVI  в.) вызвана изо- наблюдение приводит к негативным социальным
бретением книгопечатания, которое радикально последствиям. Так, именно широкое наблюдение
изменило индустриальное общество, культуру, ор- за поведением членов фаланстеров (коммун, орга-
ганизацию деятельности. Третья (конец XIX в.) об- низованных утопистами-социалистами в XIX веке)
условлена изобретением электричества, благодаря явилось, по свидетельству современников, одной
которому появились телеграф, телефон, радио, по- из главных причин неуспеха этого эксперимента.
зволяющие оперативно передавать и накапливать Вопрос об установлении пределов контроля за
информацию в любом объеме. Четвертая (70-е  гг. отдельными лицами и группами лиц со стороны
XX в.) связана с изобретением микропроцессорной государственных, религиозных или экономиче-
ских институтов всегда был одним из центральных
в истории борьбы за индивидуальную свободу.
10  Конвенция о защите прав человека и основных свобод (заключе-
на в Риме 04.11.1950) (вместе с Протоколом №  1 (подписан в Пари-
же 20.03.1952), Протоколом №  6 «Об обеспечении некоторых прав и 12  См., напр.: Хижняк В.С. Право человека на информацию: меха-
свобод помимо тех, которые уже включены в Конвенцию и первый низм реализации  / Под ред. В.Т.  Кабышева.  – Саратов: Изд-во Сара-
протокол к ней» (подписан в Страсбурге 16.09.1963), Протоколом № 7 товского ун-та, 1998. – С. 112; Венгеров А.Б. Теория государства и права:
(подписан в Страсбурге 22.11.1984)). См.: СЗ РФ.  – 2001.  – 8  января.  – Учеб. для юрид. вузов. – 3-е изд. – М.: Юриспруденция, 2000.
№ 2. – Ст. 163. 13  См.: Блотский В.Н. Конституционное обеспечение права челове-
11  Международный пакт от 16 декабря 1966 г. «О гражданских и по- ка на неприкосновенность частной жизни в Российской Федерации:
литических правах» // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1994. – № 12. дис. … канд. юрид. наук. – М., 2001. – С. 21.

69
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

В сущности, традиционные права, закрепленные в Представляется необходимым сказать хотя бы


конституциях демократических государств (свобо- несколько слов о тех принципах, на которых стро-
да религии, т.  е. свобода совести, неприкосновен- ится правовая защита «информационной приват-
ность жилища, гарантии от несанкционированно- ности» в современном мире. Эти принципы за-
го обыска и от самообвинения), призваны оградить креплены на международном уровне Конвенцией
стремление властей к слишком пристальному со- 1981  года о защите индивидов в связи с автома-
циальному контролю над личностью. тической обработкой персональных данных (это
Это право не относится к числу так называемых пока единственная международная конвенция по
«традиционных» естественных прав, сформули- вопросам, связанным с неприкосновенностью част-
рованных в XVIII  веке. Например, в Конституции ной жизни), и законодательство разных стран, вне
США, классической конституции конца XVIII века, зависимости от того, являются ли они участниками
вы не найдете его, хотя гарантии, установленные этой Конвенции, более или менее последовательно
отдельными поправками к Конституции и Биллем отвечает этим принципам. Европейская конвенция
о правах в целом, защищали некоторые стороны о правах человека – старейший по времени между-
частной жизни от постороннего несанкциониро- народный договор, назначение которого состоит в
ванного вторжения. Только около двадцати лет на- том, чтобы гарантировать соблюдение прав челове-
зад Верховный суд США путем толкования норм ка и охраны частной жизни. Поэтому предоставля-
Конституции признал право на неприкосновен- емые ею гарантии защиты прав человека являются
ность частной жизни фундаментальным конститу- наиболее развитыми и жесткими. Конвенция пред-
ционным правом. ставляет собой уникальнейшую систему европей-
В 20-е годы ХХ в. Верховный суд США отказал- ского права в области прав человека. При этом сле-
ся признать нарушением приватности телефонное дует иметь в виду, что контрольные органы Совета
прослушивание, поскольку оно не может рассма- Европы связаны с прецедентным правом и функ-
триваться как физическое вторжение в жилище ционируют независимо от национальных судеб-
(через сорок лет суд пересмотрел свое решение  – ных органов государств – участников Конвенции16.
но для этого понадобилось, чтобы психологиче- Прежде всего, Конвенция устанавливает тре-
ский климат в обществе в корне изменился). бования, предъявляемые к самим данным. Пер-
Такая ситуация с правом на неприкосновен- сональные данные должны быть получены до-
ность частной жизни существовала примерно до бросовестным и законным путем; они должны
середины ХХ  столетия (имеется в виду исключи- собираться и использоваться для точно опреде-
тельно американская юридическая практика). В ев- ленных и не противоречащих закону целей и не
ропейских странах право на неприкосновенность использоваться для целей, несовместимых с теми,
частной жизни так и не успело выйти за рамки тео- для которых были собраны; они должны быть от-
ретического обоснования14. носящимися к делу, полными, но не избыточными
В западных странах неприкосновенность част- с точки зрения тех целей, для которых они нака-
ной жизни рассматривается как защита личной пливаются; они должны храниться в такой форме,
жизни граждан от проникновения государствен- которая позволяет идентифицировать субъектов
ных органов в их частную жизнь. К тому же в этих данных не больше, чем этого требует цель, для ко-
странах в электронной форме хранятся информа- торой они собраны. Еще один принцип гласит, что
ционные массивы с огромным количеством под- персональные данные о национальной принадлеж-
робностей и деталей частной жизни. Это привело к ности, политических взглядах либо религиозных
подписанию Конвенции о защите прав частных лиц или иных убеждениях, а также персональные дан-
по охране информации частного характера. Эта ные, касающиеся здоровья или сексуальной жизни,
Конвенция является основополагающим докумен- могут подвергаться компьютерной обработке толь-
том для европейских стран в сфере сбора, хранения ко в тех случаях, когда правопорядок предусматри-
и обработки информации в электронной форме15. вает твердые гарантии их конфиденциальности17.
Наконец, Конвенция предусматривает гаран-
тии для субъектов данных. Эти гарантии состоят
14  См.: Матузов Н.И. Правовая система и личность. – Саратов, 1987; в предоставлении любому лицу права быть осве-
Михайленко Е. Информационное право в свете развития глобальной домленным о существовании базы персональных
сети Интернет // Закон и право. – 2004. – № 8; Мишихин А.А., Власи-
хин В.А. Конституция США. Политико-правовой комментарий. – М.:
Юрид. лит., 1985. 16  См.: Матузов Н.И. Правовая система и личность; Михайленко  Е.
15  См.: Иванский В.П. Проблемы гармонизации национальных зако- Указ. раб.; Мишихин А.А., Власихин В.А. Указ. раб.
нов в сфере защиты трансграничных персональных данных // Вестник 17  См.: Иванский В.П. Проблемы гармонизации национальных зако-
РУДН. – 1998. – Вып. 1. нов в сфере защиты трансграничных персональных данных.

70
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

данных и о ее главных целях, а также о ее юриди- и Совета Европы  95/46/ЕС «О защите личности
ческом адресе; периодически и без лишних затрат в отношениях обработки персональных данных
времени или средств каждый должен иметь воз- и свободном обращении этих данных» и Дирек-
можность обратиться с запросом о том, накапли- тива Европейского Парламента и Совета Евро-
ваются ли в базе данных его персональные данные, пы 2002/58/ЕС от 12 июля 2002 г. касаются защиты
и получить информацию о таких данных в доступ- персональных данных и защиты личных данных в
ной форме; требовать изменения или уничтоже- электронном коммуникационном секторе, регла-
ния данных, которые не соответствуют требовани- ментируют использование персональных данных
ям, перечисленным выше (точности, отнесенности и предусматривают гарантии неприкосновенности
к определенной цели и др.); прибегнуть к судебной частной жизни в сфере телекоммуникаций. В этих
защите нарушенного права, если его запрос либо документах были определены основные правила –
требование о доступе к его персональным данным, принципы организации обработки персональных
уточнении или уничтожении данных не были удов- данных и обеспечения права граждан на защиту
летворены. Изъятие из этих положений допускает- таких данных. Соответствие национального зако-
ся только в том случае, если оно прямо предусмо- нодательства требованиям этих директив является
трено законом и представляет собой необходимую обязательным условием полноценного участия го-
в демократическом обществе меру, установленную сударств в международном информационном об-
для охраны государственной и общественной без- мене, в частности, в экспорте информации в третьи
опасности, финансовых интересов государства или страны и в страны Европейского Союза. Директи-
для пресечения преступлений. ва 95/46/ЕС определяет рамочные условия относи-
На международном уровне, помимо основных тельного уровня доступа и возможности передачи
соглашений, в которых закреплены гарантии за- информации. В случае если в странах не обеспечен
щиты персональных данных (Всеобщая Деклара- надлежащий уровень защиты, экспорт информа-
ция прав человека 1948 г. (ст. 12), Международный ции в такие страны запрещается20.
пакт о гражданских и политических правах 1966 г. В  1970–80-х  гг. в США, Австралии, Канаде и
(ст. 17), Европейская Конвенция о защите прав че- Норвегии появились специальные законы под об-
ловека и основных свобод 1950 г. (ст. 8), Конвенция щим названием Privacy Act  – Акт о защите част-
Содружества Независимых Государств о правах и ной жизни. Подчеркнем, что основным объектом
основных свободах человека), действуют и специ- охраны в этих законах является информационная
ализированные соглашения, более подробно ре- составляющая частной жизни. В США, например,
гулирующие данную сферу общественных отно- в 1974 г. был принят Закон о свободе доступа к ин-
шений18. формации и секретам, разрешающий американцу
Право на частную жизнь международная прак- знакомиться с досье, заведенным на него в каком-
тика связывает с охраной той информации, кото- либо учреждении. Отказ в ознакомлении можно
рая может быть отождествлена с конкретным чело- обжаловать в суде. Со своим досье может ознако-
веком. Документы, принятые в 1981, 1986 и 1987 гг. миться любой француз, если он не подозревается в
в рамках Совета Европы, устанавливают основные причастности к терроризму.
принципы сбора, хранения, использования и пе- Граждане правовых государств не только мо-
редачи информации персонального характера. гут ознакомиться с касающейся их информацией.
Кроме случаев, предусмотренных законодатель- Принцип открытости обязывает информировать
ством, персональные данные должны быть полу- заинтересованных лиц о создании банков персо-
чены от лиц, к которым эти данные относятся, или нальных данных и способах их использования.
из других источников с согласия субъекта данных. Создание и использование таких банков допуска-
Сбор персональных данных, относящихся к расе, ется только в соответствии с законодательно закре-
политическим или религиозным убеждениям, пленными условиями и только в случаях, когда это
к сексуальной жизни, вообще не должен разре- входит в компетенцию определенного органа – вла-
шаться19. Директива Европейского Парламента дельца банка данных. В ФРГ нарушение закона об
охране информации о гражданах, совершенное в
18  См.: Хижняк В.С. Конституционное право человека и гражданина
на информацию в Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. корыстных целях, влечет за собой лишение свобо-
наук. – Саратов, 1998; Козусеев А. Законность прослушивания и звуко- ды на срок до двух лет, а во Франции – до пяти лет.
записи телефонных и иных переговоров // Законность. – 1993. – № 2;
Кацалов В.П. Частная жизнь как правовая категория // Право граждан 20  См., напр.: Маркоменко В. Информационное общество и пробле-
на информацию и защита неприкосновенности частной жизни. – Нов- мы его безопасности // Федерализм. – 1997. – № 4; Матузов Н.И. Субъ-
город, 1999. ективные права граждан СССР.  – Саратов, 1966; Матузов  Н.И. Лич-
19  См.: Иванский В.П. Проблемы гармонизации национальных зако- ность. Право. Демократия. Теоретические проблемы субъективного
нов в сфере защиты трансграничных персональных данных. права. – Саратов, 1972.

71
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

В США гражданин вправе предъявить иск в случае лица, обладающие полицейскими полномочия-
совершения умышленных действий, причинивших ми, «получают информацию, которая может отно-
вред его частной жизни. Аналогично решается во- ситься к личной жизни других лиц или потенци-
прос и в Швеции21. ально повредить интересам таких лиц и особенно
Законодательство ряда зарубежных государств их репутации. Следует проявлять большую осто-
определяет порядок реализации права граждан на рожность при сохранении и использовании такой
ознакомление с информацией об их частной жиз- информации, которая разглашается только при
ни. Для этого создаются общедоступные регистры, исполнении обязанностей или в целях правосудия.
в которых публикуются сведения об организациях, Любое разглашение такой информации в других
собирающих и обрабатывающих персональные целях является неправомерным»25.
данные, о характере этих данных, целях и способах Тем не менее, проблема защиты неприкосно-
их использования и передачи. Законодательство венности частной жизни имеет и другую, не менее
предусматривает право лица запрашивать соот- важную сторону,  – это проблема защиты частно-
ветствующие организации о наличии у них какой- го лица от других частных лиц или институтов, от
либо информации, относящейся к данному лицу, средств массовой информации. Анализ судебной
а также возможность обжаловать неправомерные практики позволяет сделать вывод, что большин-
действия держателей информации22. ство из всех рассмотренных дел по искам об опро-
Комитет ООН по правам человека (32  сессия, вержении порочащих и не соответствующих дей-
1968  г.) дал толкование терминам «незаконное» и ствительности сведений связано с участием в них
«произвольное вмешательство». Термин «незакон- различных средств массовой информации.
ное» означает, что вмешательство в частную жизнь Так, в Великобритании существует Комитет
вообще исключается, если оно не предусмотрено жалоб на прессу. Его деятельность попала под при-
законом. Как верно отмечает В.Н. Блотский в своем стальное внимание после гибели принцессы Дианы,
диссертационном исследовании, термин «произ- которую в последние годы жизни пресса буквально
вольное» указывает на то, что вмешательство, допу- преследовала. Оказалось, что деятельность данного
скаемое законом, должно соответствовать положе- Комитета финансируется средствами массовой ин-
ниям, целям и задачам Международного пакта о формации. И это объяснило, почему существовало
гражданских и политических правах и в любом слу- множество примеров, когда недопустимое про-
чае быть обоснованным23. Предусматривая возмож- никновение прессы в частную жизнь получало ми-
ность законного и непроизвольного вмешательства нимальное наказание, которое многие британские
в частную жизнь, международное право и Консти- юристы (Д. Глэдвелл) называли ничтожным26.
туция РФ позволяют установить равновесие между В противовес можно привести Австрийский
правами отдельного лица и более общими инте- Комитет по защите информации, куда может каж-
ресами демократического общества, когда между дый гражданин обратиться с жалобой, связанной с
ними возникают противоречия. Поскольку между- обработкой информации о нем любым правитель-
народное право и Конституция допускают закон- ственным учреждением или частным лицом27.
ное и непроизвольное вмешательство, то оно рас- Международные процедуры в области охраны
сматривается в виде оговорок к общему запрету24. частной жизни представляют собой методы, по-
17 декабря 1979 г. Генеральная Ассамблея ООН рядок рассмотрения, проверки, подготовки пред-
приняла без голосования резолюцию и Кодекс ложений и принятие решений по сообщениям, за-
поведения должностных лиц по поддержанию явлениям и иной информации о нарушениях прав
правопорядка. Согласно ст.  4 Кодекса «сведения человека. Контрольные механизмы представляют
конфиденциального характера, получаемые долж- собой определенные организационные структуры
ностными лицами по поддержанию правопоряд- (международные суды по правам человека, между-
ка, сохраняются в тайне, если исполнение обязан- народные организации, включая комитеты, комис-
ностей или требования правосудия не требуют сии, рабочие группы, специальных докладчиков).
иного». В комментарии к ст.  4 разъясняется, что В  рамках одного контрольного органа могут ис-
пользоваться различные процедуры.
21  См.: Малеина М.Н. Частная жизнь «за стеклом»: правовые про-
блемы проведения интерактивных игровых шоу в реальном времени 25  См.: Блотский В.Н. Указ. раб. – С. 27.
и способы их решения // Законодательство. – 2002. – № 5.
26  Там же.
22  См.: Иванский В.П. Проблемы гармонизации национальных зако-
нов в сфере защиты трансграничных персональных данных. 27  См., напр.: Неприкосновенность частной жизни. Права и обязан-
ности граждан: Сб. материалов семинара Московской Хельсинской
23  См.: Блотский В.Н. Указ. раб. – С. 26. группы «Права человека». – М., 1998; Нерсесянц В.С., Славин М.М. Исто-
24  См.: Международные нормы о правах человека и применение их рия идей правовой государственности. – М.: ИГиП РАН, 1993; Николай-
судами Российской Федерации: Практич. пособ. – М., 1996. – С. 157. чик В.М. «Билль о правах» и полицейское расследование. – М., 1973.

72
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Лица, входящие в состав того или иного кон- то на базе многих прецедентов в гражданском су-
трольного органа, могут, конечно, быть пред- допроизводстве стран общего права был сформу-
ставителями государства, но, как правило, чаще лирован следующий принцип: раскрытие некое-
являются частными лицами. Это принцип между- го факта частной жизни (персональных данных)
народных правовых процедур и контрольных ме- признавалось посягательством на сферу частной
ханизмов. То есть производится какая-то незави- жизни, если было доказано, «что раскрытие этого
симая правовая экспертиза и оценка с возможным факта было высокопредосудительным с точки зре-
принятием решения. Упомянутые лица не получа- ния любого благоразумного человека, наделенного
ют, как правило, указаний от своих правительств и обычной чувствительностью». Смысл этого судеб-
не отвечают перед ними за свою деятельность в со- ного критерия в том, что «закон не предназначен
ставе того или иного органа. Естественно, о каких- для защиты сверхчувствительных людей, посколь-
то указаниях и отчетах никак нельзя говорить при- ку каждый человек должен до некоего обоснован-
менительно, например, к судьям Международного ного предела открывать свою жизнь для присталь-
суда по правам человека, к специальным доклад- ного внимания общества»30.
чикам (например, к специальным докладчикам в По мнению В.П.  Иванского, содержание «осо-
системе ООН и, конечно, экспертам, которые про- бо чувствительных» персональных данных зависит
изводят независимую правовую экспертизу). от национального менталитета, но в основном к
Международные процедуры в области охраны данной категории относятся данные о расовом и
частной жизни по методам и источникам сбора этническом происхождении личности, о религи-
информации можно, на наш взгляд, разделить на озных предпочтениях, политических убеждениях,
следующие категории28. членстве в профессиональных ассоциациях, по-
Первая большая категория – это рассмотрение литических и иных общественных организациях,
докладов государств международной организаци- о состоянии здоровья, особенностях сексуального
ей или в ином органе о выполнении этими государ- поведения, данные о вынесенных и исполненных
ствами своих обязательств в области прав человека. судебных приговорах по уголовным делам31.
Например, в 1999 г. поставлен вопрос о подобном Перепись населения, ведение налоговыми ор-
докладе Турции по соблюдению прав челове- ганами учета частных расходов граждан являет-
ка, и связано это с арестом известного курдского ся вторжением в частную жизнь, но данные меры
деятеля. необходимы для экономического благосостояния
Второе – это рассмотрение жалоб или заявле- страны при условии обеспечения защиты конфи-
ний государств друг на друга по поводу нарушения денциальности собранной информации32.
таких обязательств. Это традиционная часть. Во многих странах с целью лучшей реализации
Третье  – это рассмотрение индивидуальных законодательных норм о защите и порядке работы
жалоб, заявлений отдельных лиц, групп или не- с персональной информацией граждан, а также
правительственных организаций на нарушения четкого понимания этих норм гражданами были
прав граждан в области охраны частной жизни тем созданы специальные контрольно-надзорные го-
или иным государством. Вот эта третья составля- сударственные структуры. В Германии действуют
ющая выходит сейчас в Европе на главенствующее 17  (по числу федеральных земель) уполномочен-
место применительно к нашему участию в Совете ных по защите персональных данных; каждый из
Европы и применительно к деятельности Между- них имеет штат 20–50 сотрудников.
народного Суда по правам человека в Страсбурге. Канадская комиссия по защите частной жиз-
И, наконец, четвертая, реже встречающаяся ни сделала компиляцию по поводу одного дня
группа – это изучение ситуаций, связанных с пред- канадского гражданина. Они показывают жизнь
полагаемыми нарушениями прав человека и охра- канадского гражданина с раннего утра, когда он
ны частной жизни29. выезжает со стоянки своей машины, и далее. На
Исследование зарубежных законов о защите шоссе записывают его координаты, для того чтобы
данных в ряде стран показало, что все персональные прислать ему штраф. Он пользуется мобильным
данные определяются по критерию «чувствитель- 30  См.: Судебное определение по делу «Диас против Окленд Три-
ность». Так как понятие «чувствительности» пер- бьюн Инкорпорейтед» // Цит. по: Freedman W. Right of Privacy in Age
of Computer. – London, New York, 1986. – P. 53–54.
сональной информации достаточно субъективно,
31  Иванский В.П. Правовая защита информации о частной жизни.
28  См.: Матузов Н.И. Правовая система и личность; Михайленко  Е. Опыт современного правового регулирования. – М., 1999. – С. 14
Указ. раб.; Мишихин А.А., Власихин В.А. Указ. раб. 32  См. судебные решения по делу X v. Unated Kingdom, European
29  См., напр.: Маркоменко В. Указ. раб.; Матузов Н.И. Субъективные Commission, Application 9702/82, (1983) 30 Decision&Reports 239, по
права граждан СССР; Матузов Н.И. Личность. Право. Демократия. Те- делу X v. Belgium, European Commission, Application 9804/82, (1982) 31
оретические проблемы субъективного права. Decision&Reports 23.

73
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

телефоном. Вы знаете, что местонахождение чело- Негласное прослушивание приводит к нару-


века, который пользуется мобильным телефоном, шению принципа nemo tenetur, определяющего,
легко определить. На стоянке в своем офисе он по- что никто не обязан свидетельствовать против себя
казывает карточку, для того чтобы въехать в ворота. самого. Этот принцип  – составной элемент обще-
В офисе он включает компьютер, посылает элек- го права личности. Человек, по мнению немецких
тронную почту другу или деловую электронную правоведов, должен знать о своем праве отказаться
почту, а ее очень легко перехватить не только ад- от самоизобличения, а подслушивание является
министраторам системы, но и его боссу. Он звонит обходом указанного права35.
своей матери, и его начальник может отслеживать К тому же утрата возможности поговорить без
его телефонный разговор. Банковский автомат, ко- «постороннего вмешательства», как правило, мень-
торым он пользуется для того, чтобы купить что-то ше всего затрагивает тех, кого рассчитывают кон-
по кредитной карточке, назначение визита к док- тролировать. Чем выше статус участника преступ-
тору и так далее – все это отслеживается. И в конце ного сообщества, тем утонченнее меры предосто-
дня он может сесть перед своим компьютером и то, рожности. Организованная преступность давно
что о нем еще не известно в течение дня, станет из- пользуется непрослушиваемой аппаратурой и пла-
вестно после того, как он включит свой компьютер тит специалистам, проверяющим их помещения
и войдет в Интернет. Вопрос заключается в том, так (по данным Й. Арнольда – 70 марок за кв. метр)36.
ли это опасно для нашей жизни или мы можем В США каждый раз, когда факт прослушива-
просто привыкнуть к жизни в условиях высоких ния телефонных разговоров становится скандально
технологий. известным, власти старательно отмежевываются от
С введением телефона в конце прошлого сто- своей причастности к нарушению права на частную
летия баланс неприкосновенности личной жизни жизнь, выдавая такие факты за «отдельные эксцес-
изменился. До того граница вашей частной жизни сы» полицейских чиновников. В 1967  г. президент
проходила по стенам дома. И в течение многих лет Л.  Джонсон представил конгрессу США законо-
Верховный суд Соединенных Штатов принимал ре- проект, предусматривающий запрещение любого
шения, основанные на конституционно защищен- подслушивания. Исключение относилось к подслу-
ном принципе, что стены вашего дома – это грани- шиванию сотрудниками федеральных правопри-
цы вашей частной жизни. И если кто-то приставил менительных органов с разрешения президента по
микрофон к стене снаружи или просверлил дыроч- делам, связанным с национальной безопасностью.
ку, но не протолкнул микрофон в дом, то Верхов- По смыслу законопроекта, результаты подслуши-
ный суд не признавал это вторжением в частную вания нельзя использовать в суде в качестве дока-
жизнь, и вплоть до 1960-х гг. подобная аргумента- зательств, кроме случаев, когда хотя бы один из
ция сохранялась неизменной33. участников переговоров дал согласие на подслуши-
Руководствуясь принципами правового и ли- вание. Считая нарушение права на личную жизнь
берального государства, многие специалисты ФРГ недопустимым, президент заявил конгрессу: «Я
высказывают возражения против подслушивания. считаю, что мы должны защитить это право от по-
С их точки зрения, свободная личность, ее досто- сягательств с помощью подслушивания телефон-
инство  – высшая правовая ценность конституци- ных переговоров и электронных устройств. Необ-
онного порядка. Они ссылаются на ст.  1 Основно- ходим новый федеральный закон, запрещающий
го закона ФРГ, согласно которой «человеческое подслушивание телефонных разговоров и слежку
достоинство ненарушимо. Уважать и защищать с помощью электронных устройств. Нынешние за-
его  – обязанность всякой государственной вла- коны явно неудовлетворительны». В 1968 г. конгресс
сти». Подслушивание же посягает на человеческое США принял закон, который не запрещал про-
достоинство и превращает человека из субъекта слушивание, а скорее легализовал тайную слежку
общественных отношений в объект государствен- за гражданами с помощью электронного наблю-
ных мер. Затрагивается частная жизнь, когда че- дения37. Л.  Джонсон по этому поводу заметил:
ловек не может говорить то, что думает. Возникает дис. канд. юрид. наук. – СПб., 2002; Дунаева М.С. Основания и пределы
реальная опасность утраты неприкосновенности уголовно-процессуального вмешательства в частную жизнь граждан:
личности, превращения человека в объект тайной Автореф. дис. канд. юрид. наук. – Иркутск, 2002; Исхаков Э.С. Личная
жизнь (философско-этический анализ): Автореф. дис. канд. юрид.
слежки34. наук. – Саратов, 1981.
33  См.: Хижняк В.С. Конституционное право человека и гражданина 35  См.: Кацалов В.П. Указ. раб. – С. 21.
на информацию в Российской Федерации; Козусеев А. Указ. раб.; Ка- 36  Арнольд Й. Ограничения правового государства в германском уго-
цалов В.П. Указ. раб. ловно-процессуальном праве // Конституционное право. Восточноев-
34  См.: Захарцев С.И. Прослушивание телефонных переговоров в ропейское обозрение. – 1999. – № 3. – С. 24.
оперативно-розыскной деятельности и уголовном процессе: Автореф. 37  Николайчик В.М. Указ. раб. – С. 214–215.

74
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

«Санкционировав почти неограниченное право информировать о своем намерении лицо, у ко-


федеральных чиновников, чиновников штатов и торого предполагается изъять доказательство, и
должностных лиц на местах на проведение подслу- предъявить соответствующий ордер. Но получе-
шивания, Конгресс, по моему мнению, сделал не- ние доказательств путем подслушивания может
разумный и потенциально опасный шаг. Если мы дать искомый результат лишь в случае, если подо-
не будем очень осторожны, эти положения закона зреваемый не знает, что его подслушивают42.
могут породить племя любителей совать нос в чу- Важным последствием всякого подслушивания
жие дела, подсматривающих в замочные скважины является нарушение права гражданина на «прай-
в домах и конторах Америки, шпионящих за сосе- веси» (частную жизнь). Современные техниче-
дями. Ни один разговор в спальне или по телефо- ские средства позволяют фактически уничтожить
ну не будет застрахован от подслушивания со сто- прайвеси. Министр юстиции в администрации
роны тех, кто заявляет, что стремится искоренить Л. Джонсона Р. Кларк писал: «Подслушивание те-
преступность»38. лефонных разговоров не просто мерзкое занятие,
К тому же понятие «национальная безопас- это проявление недобросовестного отношения к
ность» в США до сих пор трактуется весьма широ- самим основам неприкосновенности личности»43.
ко и неопределенно. По мнению Ю.И. Стецовского, Суждения американских юристов об эффек-
этим и объясняется заявление министра юстиции тивности прослушивания переговоров противоре-
США Митчелла: если публичная власть признает, чивы: одни считают его важным средством охраны
что какое-то событие касается национальной без- национальной безопасности и борьбы с организо-
опасности, она имеет право подслушивать любые ванный преступностью, другие отстаивают проти-
телефонные разговоры, и для подслушивания нет воположную точку зрения. Например, Р.  Кларк
необходимости в разрешении суда. После этого считает очевидным, что подслушивание телефон-
заявления Всеамериканский союз за гражданские ных разговоров и использование потайных микро-
права возбудил дело против Министерства юсти- фонов не могут принести пользу в раскрытии уго-
ции, а Верховный суд США отверг притязания ми- ловных преступлений: «В программах широких
нистра39. социальных мероприятий, без которых нельзя
Подслушивание, проводимое полицией, суды покончить с организованной преступностью, для
обязаны оценивать прежде всего с позиций IV по- подслушивания нет места. Этот метод слишком
правки к Конституции США об ордере на обыск, неоперативен, слишком дорогостоящ, слишком
который не должен носить характера «общего ор- неэффективен...»44.
дера», т.  е. нельзя разрешать обыск с целью най- В США получить разрешение на прослуши-
ти, что попадется, и использовать в дальнейшем вание весьма непросто, поэтому за ним редко об-
в качестве доказательства по расследуемому или ращаются. Например, федеральный прокурор в
по другому уголовному делу40. По мнению многих штате Массачусетс на 12  страницах обосновал не-
американских юристов, поскольку в значитель- обходимость прослушивания определенного теле-
ной части разговоров, перехваченных с помощью фона и невозможность раскрыть преступление
электронного наблюдения, содержатся подробно- другим методом. Тем не менее, суд в прослушива-
сти личной жизни граждан, не имеющие никакого нии отказал. В противовес этой ситуации можно
отношения к преступлениям, любое судебное или привести цифры из журнала «Российская юсти-
иное официальное разрешение на прослушивание ция»: по поводу оперативно-розыскных меропри-
неизбежно носит антиконституционный характер ятий, связанных с нарушением тайны сообщений
общего ордера41. и неприкосновенности жилища, в суды Российской
Поскольку прослушивание всегда направлено Федерации в 1994  г. поступило 11560  представле-
на получение признания подозреваемого и обна- ний, из них удовлетворено 1152445.
ружение доказательств его виновности, возникает Таким образом, круг охраняемых правом на не-
вопрос об отсутствии добровольного признания прикосновенность частной жизни отношений от-
и нарушении V  поправки к Конституции США о ражает термин «privacy», известный американской
том, что никто не должен свидетельствовать про- юридической науке который включает в себя:
тив себя в уголовном деле. Кроме того, правовой – возможность человека контролировать «свое
режим изъятия доказательств обязывает полицию жизненное пространство», «свою личность»;
38  Цит. по: Кларк Л.Д. Большое жюри. – М., 1978. – С. 174. 42  Там же. – С. 115.
39  Там же. – С. 66–67. 43  Кларк Р. Преступность в США. – М., 1975. – С. 359.
40  См.: Кацалов В.П. Указ. раб. – С. 21–22. 44  Там же. – С. 361.
41  См.: Николайчик В.М. Указ. раб. – С. 194–196. 45  См.: Российская юстиция. – 1995. – № 6. – С. 49.

75
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

– быть свободным от необоснованных арестов, 11. Кларк Л.Д. Большое жюри. – М., 1978.
задержаний, обысков и изъятий имущества, доку- 12. Кларк Р. Преступность в США. – М., 1975.
ментов и т. п.; 13. Козусеев А. Законность прослушивания и звуко-
записи телефонных и иных переговоров // Законность. –
–  возможность контролировать информацию 1993. – № 2.
о самом себе; возможность самому решать, когда, 14. Малеина М.Н. Частная жизнь «за стеклом»: право-
каким образом, в какой мере и какая информация вые проблемы проведения интерактивных игровых шоу
о них может быть сообщена другим; в реальном времени и способы их решения // Законода-
–  право жить так, чтобы органы власти и по- тельство. – 2002. – № 5.
сторонние лица не вмешивались без достаточных к 15. Мамут Л. С. Народ в правовом государстве. – М.,
1999.
тому оснований в личные дела – возможность лица 16. Маркоменко В. Информационное общество и
быть «оставленным в покое». проблемы его безопасности // Федерализм. – 1997. – № 4.
17. Матузов Н. И. Правовая система и личность. – Са-
Пристатейный библиографический список ратов, 1987.
18. Матузов Н.И. Личность. Право. Демократия. Тео-
1. Арнольд Й. Ограничения правового государства в ретические проблемы субъективного права.  – Саратов,
германском уголовно-процессуальном праве  // Консти- 1972.
туционное право. Восточноевропейское обозрение.  – 19. Матузов Н.И. Субъективные права граждан
1999. – № 3. СССР. – Саратов, 1966.
2. Блотский В.Н. Конституционное обеспечение 20. Международные нормы о правах человека и при-
права человека на неприкосновенность частной жизни менение их судами Российской Федерации: Практич.
в Российской Федерации: дис. … канд. юрид. наук. – М., пособ. – М., 1996.
2001. 21. Михайленко Е. Информационное право в свете
3. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учеб. развития глобальной сети Интернет // Закон и право. –
для юрид. вузов. – 3-е изд. – М.: Юриспруденция, 2000. 2004. – № 8.
4. Всеобщая Декларация прав человека. Принята и 22. Мишихин А.А., Власихин В.А. Конституция США.
провозглашена Генеральной Ассамблеей ООН 10 дека- Политико-правовой комментарий. – М.: Юрид. лит., 1985.
бря 1948 г., ст. 19 // Сборник документов. – М.: НОРМА – 23. Неприкосновенность частной жизни. Права и обя-
ИНФРА-М, 1998. занности граждан: Сб. материалов семинара Москов-
5. Дунаева М.С. Основания и пределы уголовно-про- ской Хельсинской группы «Права человека». – М., 1998.
цессуального вмешательства в частную жизнь граждан: 24. Нерсесянц В.С., Славин М.М. История идей пра-
Автореф. дис. канд. юрид. наук. – Иркутск, 2002. вовой государственности. – М.: ИГиП РАН, 1993.
6. Дэннис Э., Мэррил Дж. Беседы о масс-медиа: Пер. 25. Николайчик В. М. «Билль о правах» и полицей-
с англ. – М.: Вагриус, 1997. ское расследование. – М., 1973.
7. Захарцев С.И. Прослушивание телефонных пере- 26. США: Конституция и права граждан. – М., 1987.
говоров в оперативно-розыскной деятельности и уголов- 27. Хижняк В.С. Конституционное право человека и
ном процессе: Автореф. дис. канд. юрид. наук.  – СПб., гражданина на информацию в Российской Федерации:
2002. Автореф. дис. канд. юрид. наук. – Саратов, 1998.
8. Иванский В.П. Проблемы гармонизации нацио- 28. Хижняк В.С. Право человека на информацию: ме-
нальных законов в сфере защиты трансграничных пер- ханизм реализации / Под ред. В.Т. Кабышева. – Саратов,
сональных данных // Вестник РУДН. – Вып. 1. – 1998. 1998.
9. Исхаков Э.С. Личная жизнь (философско-этиче- 29. Шевердяев С.Н. Право на информацию: к вопросу
ский анализ): Автореф. дис. канд. юрид. наук. – Саратов, о конституционно-правовой сущности // Право и поли-
1981. тика. – 2001. – № 10.
10. Кацалов В.П. Частная жизнь как правовая катего- 30. Энтин Л.М. Международные гарантии прав чело-
рия // Право граждан на информацию и защита непри- века: опыт Совета Европы. – М., 1997.
косновенности частной жизни. – Новгород, 1999.

www.eurasniipp.ru info@eurasniipp.ru +7-903-31-257-90

76
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Агапов А.Н.
Конституционно-правовые гарантии личной безопасности

В статье рассмотрены вопросы формирования конституционно-правовых гарантий личной безопас-


ности в российском праве.
Ключевые слова: конституционное право, личная безопасность, гарантии личной безопасности.

Agapov A.N.
Constitutionally-legal guarantees of a personal security

In article formation questions constitutionally-legal guarantees of a personal security in the Russian right are
considered.
Keywords: constitutional law, personal security, guarantees of a personal security.

Личная безопасность обеспечивается многими 3. Право на свободу и личную неприкосновен-


нормами из различных отраслей права, но особое ность (ст. 22 Конституции РФ).
место в данном обеспечении занимают нормы кон- Статья 20 Конституции РФ провозглашает пра-
ституционного права. во человека на жизнь. Жизнь человека  – высшая
Нормы конституционного права отличаются социальная ценность, охраняемая законом. Право
от других норм своей особой юридической при- на жизнь является естественным и неотъемлемым,
родой, поскольку они имеют присущий только им возникает с момента рождения человека и продол-
предмет правового регулирования, которым явля- жается до его смерти2.
ются конституционные отношения, то есть свой- Конституционная норма, закрепляющая пра-
ственные данному обществу система экономичес- во каждого человека на жизнь, выступает нормой,
ких, политических, социальных, духовных и орга- гарантирующей беспрепятственное пользование
низационных отношений, выражающих сущность жизнью. В свою очередь, она обеспечивается ря-
и основные черты общественного строя. Характер дом других конституционных гарантий. Такими
предмета регулирования конституционных норм гарантиями выступают: право на благоприятную
обусловливает сущность их выражения в Основном окружающую среду (ст.  42 Конституции РФ), за-
законе, а это, в свою очередь, определяет такую прет пыток, насилия и добровольное согласие на
их особенность, как высшая юридическая сила по проведение медицинских, научных и иных опы-
сравнению со всеми иными правовыми нормами1. тов (ст.  21), право собираться мирно, без оружия
Особенность конституционных норм заключа- (ст.  31), социальное обеспечение по возрасту, бо-
ется в их наиболее высокой стабильности по срав- лезни, инвалидности (ст. 39), право на охрану здо-
нению с другими нормами права. Это вытекает ровья и бесплатную медицинскую помощь в го-
из того, что конституционные нормы закрепляют сударственных и муниципальных медицинских
наиболее характерные черты, свойственные дан- учреждениях, развитие системы здравоохранения
ному этапу развития общества. Они действуют до (ст. 41) и др. К сожалению, многие из этих гарантий
тех пор, пока сохраняются эти характерные черты, имеют декларативное значение.
тогда как иные нормы права могут регулировать Право на жизнь защищено и отраслевым зако-
более детальные, мобильные отношения. нодательством. Уголовный кодекс РФ содержит ряд
Особенности конституционных норм в целом норм, охраняющих жизнь человека. Установлена
относятся к конституционно-правовым нормам, уголовная ответственность за убийство (ст. 105–109),
закрепляющим права человека и гражданина, об- доведение до самоубийства (ст.  110), оставление в
разующие право на личную безопасность. К ним опасности (ст. 125), неоказание помощи больному
относятся: (ст. 124) и др.
1.  Право человека на жизнь (ст.  20 Конститу- Уголовно-процессуальным кодексом РФ не до-
ции РФ); пускается ставить в опасность жизнь и здоровье
2. Право на свободу от пыток, насилия, другого человека при проведении следственного экспери-
жестокого или унижающего человеческое досто- мента, освидетельствования, получении образцов
инство обращения или наказания (ст. 21 Конститу- для сравнительного исследования, экспертизы и
ции РФ); других процессуальных действий.

1  Дзлиев М.И., Урсул А.Д. Основы обеспечения безопасности Рос- 2  Чхиквадзе В.М. О некоторых международных аспектах проблемы
сии. – М.: Экономика, 2003. – С. 224. прав человека // Сов. государство и право. – 1987. – № 7. – С. 92.

77
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Лишить жизни можно не только неправомер- Субъективное право граждан на свободу от пы-
ным путем. Законным способом лишения жизни ток, насилия, другого жестокого или унижающего
является смертная казнь  – уголовное наказание, человеческое достоинство обращения или нака-
применяемое не иначе как на основании пригово- зания направлено на охрану здоровья. Именно в
ра суда. Смертная казнь – исключительная мера на- результате пытки, насилия, другого жестокого об-
казания3. ращения или наказания можно причинить суще-
Нужно подчеркнуть, что в Конституции РФ ственный вред здоровью человека. Осуществление
(ст. 20 ч. 2) норма специально оговаривает условия указанных действий причиняет вред не только
применения смертной казни и тем самым служит физическому здоровью, оно также унижает чело-
специальной конституционной гарантией права на веческое достоинство4. Следует отметить, что как
жизнь. посягательство на личную безопасность унижение
Смертная казнь  – лишение человека жизни в достоинства можно рассматривать только в том
качестве наказания – выступает всего лишь в каче- случае, если оно ведет к психическому расстрой-
стве правового ограничения, юридического сред- ству, то есть причиняет вред психическому здо-
ства, сдерживающего преступников, что вытекает ровью.
из ее природы, и является объективным свойством, Данное субъективное право пришло в нашу
несмотря ни на какие субъективные оценки и об- Конституцию из Международных пактов (ст. 5 Все-
щественное мнение. общей Декларации прав человека; ст. 6 Междуна-
В Российской Федерации смертная казнь как родного пакта о гражданских и политических пра-
вид наказания запрещена. вах; ст. 3 Европейской Конвенции по защите прав
Другим основанием правомерного лишения человека и основных свобод и др.)5. Российская
жизни является лишение жизни при необходимой Конституция признала данное право человека и
обороне, задержании преступника и крайней не- гражданина, закрепив его в ч.  2. ст.  21: «Никто не
обходимости. должен подвергаться пыткам, насилию, другому
Жизнь человека также охраняется рядом за- жестокому или унижающему человеческое досто-
претов на применение огнестрельного оружия, инство обращению или наказанию»6.
физической силы и спецсредств. Так, например, Российская Федерация связана обязательства-
международный документ  – Кодекс поведения ми, вытекающими из Декларации о защите всех
должностных лиц по поддержанию правопоряд- лиц от пыток и других жестоких, бесчеловечных
ка (ООН, 1979  год) считает, что применение огне- или унижающих достоинство видов обращения и
стрельного оружия должно быть «крайней мерой», наказания (ООН, 9  декабря 1975  год), Конвенции
применяемой лишь в случаях, когда правонаруши- против пыток и других жестоких, бесчеловечных
тель оказывает вооруженное сопротивление или или унижающих достоинство видов обращения и
иным образом ставит под угрозу жизнь других, наказания (ООН, 10 декабря 1984 год), Кодекса по-
притом иные меры недостаточны для его задержа- ведения должностных лиц по поддержанию право-
ния (ст. 3). порядка (Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН
Принятые в России законы «О внутренних вой- № 34/169 от 17 декабря 1979 год) и других междуна-
сках Министерства внутренних дел РФ» (1992 год), родных актов.
«Об учреждениях и органах, исполняющих на- Конституционная норма, закрепляющая пра-
казания в виде лишения свободы» (1993  год), «О во человека на защиту от пыток и другого анти-
государственной охране» (1996  год), «О полиции» гуманного обращения или наказания, гарантиру-
(2011) и другие также установили конкретные слу- ет беспрепятственное пользование таким благом,
чаи законного применения физической силы, спе- как здоровье. В свою очередь, она обеспечивается
циальных средств и оружия. рядом других юридических норм. К таковым от-
Таким образом, ст.  20 Конституции РФ закре- носятся нормы, предусматривающие соблюдение
пляет право каждого на жизнь, предусматривает обязанности уважительного отношения к здоровью
обязанность государства прилагать усилия, на- человека и гражданина органами государственной
правленные на предотвращение условий, которые
могут привести к утрате жизни, на пресечение пре-
ступных посягательств на жизнь, и наказание за 4  Тер-Акопов А.А. О правовых аспектах психической активности и
действия, влекущие за собой смерть людей. психической безопасности человека  // Государство и право.  – 1993.  –
№ 4. – С. 89.
5  Там же. – С. 92.
3  Малько А.В. Смертная казнь: Современные проблемы // Правоведе- 6  Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голо-
ние. – 1998. – № 1. – С. 106–116. сованием 12 декабря 1993 г. // СПС Консультант Плюс, 2013.

78
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

власти, должностными лицами и другими субъек- это право защищает гражданина от попыток огра-
тами права7. ничения его физической свободы, предпринимае-
Итак, закрепленное в ст.  21 Конституции РФ мых субъектами, не являющимися должностными
конституционное право предполагает обязанность лицами, т. е. просто другими гражданами9.
государства охранять здоровье граждан от проти- Полагаем, что формулировка «право на сво-
воправных посягательств любых лиц, осуществля- боду и личную неприкосновенность» неудачна,
емых в форме пытки, насилия, другого жестокого поскольку словосочетание «личная неприкосно-
обращения или наказания. венность» не несет смысловой нагрузки. Оно про-
Право неприкосновенности личности впервые сто дублирует понятие свободы, а если подходить
юридически было закреплено в 1215  году в Вели- шире, то не только свободы. Неприкосновенность
кой Хартии вольностей. Наиболее четко оно было личности означает, что неприкосновенны ее жизнь,
сформулировано в эпоху буржуазных революций. здоровье, физическая свобода, честь, достоинство,
Так, право неприкосновенности личности находит имущество и т. д., то есть никто не может противо-
закрепление в Британском Хабеас Корпус Акте правно посягать на указанные блага10. Если прове-
(1679 г.), во Французской Декларации прав челове- сти сравнительный анализ конституционных прав,
ка и гражданина 1789 г. (п. 2, 7), в Билле о правах то выяснится, что неприкосновенность чести и до-
США 1791 г. (поправки 4 и 5)8. стоинства, личной жизни, жилища, имущества
Право неприкосновенности личности  – важ- защищается отдельными правами. Неприкосно-
нейшее демократическое право, получившее пра- венность жизни защищается правом на жизнь; не-
вовое признание не только на уровне конституций прикосновенность здоровья защищается правом
отдельных государств, но и в международных актах. на свободу от пыток, насилия, другого жестокого
В частности, Всеобщая декларация прав чело- обращения или наказания; неприкосновенность
века 1948 г. и Пакт о гражданских и политических физической свободы – правом на свободу.
правах человека 1966 г. закрепляют право каждого Соответственно, право на свободу и личную не-
человека на свободу и, соответственно, личную не- прикосновенность, закрепленное ч. 1 ст. 22 Консти-
прикосновенность. туции РФ, предполагает обязанность государства
В настоящее время, на наш взгляд, трудно най- обеспечивать гражданину возможность беспрепят-
ти государство, конституция которого не говорила ственно пользоваться своей физической свободой
бы в той или иной форме о праве неприкосновен- и защищать ее от противоправных ограничений со
ности личности. стороны кого бы то ни было.
Соответственно, конституционное право на Итак, выше рассмотрены только три основных
свободу и личную неприкосновенность обеспечи- конституционных права, образующих право лич-
вает возможность человека беспрепятственно пере- ной безопасности, и, несмотря на это, можно ут-
двигаться в физическом пространстве. Это право на верждать, что Конституция РФ в целом направлена
свободу телодвижений, или физическую свободу. на обеспечение нормального существования чело-
К данному выводу нас приводит анализ ч. 2 ст. 22 века. Ведь и экономика, и политика, и культура, и
Конституции РФ, которая закрепляет процедуру идеология, и личная свобода служат, в конечном
заключения под стражу и тем самым выступает счете, одной цели – воспроизводству жизни и нор-
юридической гарантией этого права. Заключение мальных условий существования человека11. По-
под стражу резко ограничивает возможность пере- этому Конституцию, закрепляющую основы обще-
двигаться в пространстве, т.  е. физическую свобо- ственного строя и политики, правового положения
ду, а не какую-либо другую. Право на свободу и граждан, организации и деятельности государства,
личную неприкосновенность предназначено для можно назвать нормативным актом, содержащим
того, чтобы защитить человека от противозакон- одно универсальное право человека и граждани-
ных арестов, задержаний и иных лишений физиче- на – право на нормальное существование личности.
ской свободы, осуществляемых государственными Поскольку Конституция РФ является ядром
должностными лицами в связи с уголовным пре- российского права, то конституционные нормы,
следованием, уголовным судопроизводством, ис-
полнением уголовного наказания, применением
9  Боброва Н.А. Гарантии реализации государственно-правовых
административно-принудительных мер; при этом норм. – Воронеж: Изд-во Воронежского ун-та, 2004. – С. 63.
10  Гориславский К. Гарантии права человека на защиту жизни и здо-
7  Матузов  Н.И. Личность. Права. Демократия. Теоретические про- ровья // Право Украины. – 2001. – № 12. – С. 35–39.
блемы субъективного права.  – Саратов: Изд. Саратовского ун-та, 11  Юридические гарантии прав личности в Российской Федерации:
1972. – С. 156. По материалам «круглого стола»  // Государство и право.  – 2000.  –
8  Хрестоматия по истории государства и права. – М., 2008. – С. 267. № 11. – С. 95.

79
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

закрепляющие права на жизнь, здоровье и физи- всего, нужно быть живым, здоровым и физически
ческую свободу, являются ядром института личной свободным14.
безопасности граждан. Их функциональное назна- Делая вывод, можно сказать, что, являясь ядром
чение заключается в гарантировании реализации института личной безопасности граждан, консти-
отраслевых норм института личной безопасности туционные нормы, закрепляющие универсальные
граждан. права человека и гражданина на жизнь, здоровье
Каждая правовая норма должна быть дей- и физическую свободу, выступают конституцион-
ственной, эффективной, а для этого должны суще- но-правовыми гарантиями личной безопасности
ствовать гарантии ее реализации, соответственно, граждан. Они обеспечивают условия реализации
любая правовая норма может рассматриваться в не только отраслевых прав, входящих в институт
качестве объекта гарантирования; в то же время личной безопасности граждан, но и остальных
она может рассматриваться в качестве гарантии субъективных прав, так как для их осуществления,
других правовых норм, исходя из ее роли в системе в первую очередь, необходимо быть живым, здоро-
права12. вым и физически свободным.
Законодательная практика утвердительно от-
ветила на теоретическое предположение о том, что Пристатейный библиографический список
есть нормы, имеющие своим функциональным на-
значением обеспечение реализации других норм. 1. Боброва Н.А. Гарантии реализации государствен-
Гарантирующие нормы  – это нормы Консти- но-правовых норм. – Воронеж: Изд-во Воронежского ун-
та, 2004.
туции, назначение которых состоит в обеспечении
2. Гориславский К. Гарантии права человека на за-
предписаний других норм. По своей сущности щиту жизни и здоровья // Право Украины. – 2001. – № 12.
эти нормы являются установлениями общего ха- 3. Дзлиев М.И., Урсул А.Д. Основы обеспечения без-
рактера, указывающими государству, его органам, опасности России. – М.: Экономика, 2003.
общественным организациям и гражданам опре- 4. Малько А.В. Смертная казнь: Современные про-
деленный вариант поведения, направленного на блемы // Правоведение. – 1998. – № 1.
5. Матузов Н.И. Личность. Права. Демократия. Тео-
обеспечение реальных условий для осуществле-
ретические проблемы субъективного права.  – Саратов:
ния тех прав, которые записаны в охраняемой ими Изд. Саратовского университета, 1972.
норме13. 6. Основин  В.С. Особенности конституционных
Статьи 20, 21, 22 Конституции РФ являются га- норм // Сов. государство и право. – 1979. – № 4.
рантирующими нормами. Их назначение состоит 7. Рудинский Ф.М. Жизнь и здоровье советского че-
в обеспечении предписаний отраслевых норм, ре- ловека как объект конституционной охраны // Сов. госу-
дарство и право. – 1979. – № 1.
гулирующих сферу личной безопасности граждан.
8. Тер-Акопов  А.А. О правовых аспектах психиче-
По существу они являются установлениями общего ской активности и психической безопасности челове-
характера, которые указывают государству, его ор- ка // Государство и право. – 1993. – № 4.
ганам, общественным организациям и гражданам 9. Хрестоматия по истории государства и права.  –
определенный вариант поведения, направленного М., 2008.
на обеспечение условий беспрепятственного поль- 10. Чхиквадзе В.М. О некоторых международных
аспектах проблемы прав человека // Сов. государство и
зования правами на жизнь, здоровье и физическую
право. – 1987. – № 7.
свободу. 11. Юридические гарантии прав личности в Россий-
Особенность данных конституционных право- ской Федерации: По материалам «круглого стола» // Го-
вых норм заключается в их универсальности, по- сударство и право. – 2000. – № 11.
скольку их реализация выступает необходимой
предпосылкой для осуществления всех остальных Статья публикуется по результатам конкурса
субъективных прав граждан, ведь чтобы воспользо- работ, представленных на международную научно-
ваться каким-либо субъективным правом, прежде практическую конференцию «Актуальные проблемы
совершенствования законодательства и правоприме-
12  Там же. – С.107. нения».
13  Рудинский Ф.М. Жизнь и здоровье советского человека как объект
конституционной охраны // Сов. государство и право. – 1979. – № 1. – 14  Основин В.С. Особенности конституционных норм // Сов. государ-
С. 9. ство и право. – 1979. – № 4. – С. 17–18.

80
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

Гайдидей Ю.М.
О защите прав и свобод человека в Европейском суде по правам человека

В статье рассмотрены некоторые основные положения процесса защиты прав и свобод человека в
Европейском суде по правам человека.
Ключевые слова: права и свободы человека, защита прав человека, Европейский суд по правам
человека.

Gaydidey Yu.M.
About protection of the rights and freedoms of the person in the European court

In article some features of process of protection of the rights and freedoms of the person in the European
court on human rights are considered.
Keywords: rights and freedoms of the person, protection of human rights, European court on human rights.

В последнее время граждане РФ все чаще ис- которых вступили в силу в ноябре 2003 года. Поря-
пользуют предусмотренное в ст.  46 Конституции док принятия предварительных мер определяется
РФ право на защиту своих нарушенных прав в меж- в статье 39 Регламента. Согласно пункту 1 статьи 39
государственных органах. Исчерпав все внутренние Регламента Палата (или в случае необходимости
средства правовой защиты, они подают жалобу в Председатель Палаты) вправе по просьбе сторо-
Европейский Суд по правам человека в порядке, ны в деле или любого другого заинтересованного
предусмотренном ст. 34 Конвенции о защите прав лица, а также по собственной инициативе указать
человека и основных свобод, и выигрывают1. на предварительные меры, которые, по мнению
По своей структуре Европейский Суд по правам Палаты, следует принять в интересах сторон или
человека состоит из судей, число которых соответ- надлежащего осуществления расследования.
ствует числу подписавших Конвенцию государств. Европейский Суд по правам человека (далее –
Хотя кандидаты на эти должности первоначально Суд) указывает властям соответствующих госу-
выдвигаются соответствующим правительством, дарств на предварительные меры лишь в самых
судьи пользуются полной независимостью при ис- серьезных случаях. В большинстве случаев соот-
полнении своих обязанностей и не представляют ветствующие государства принимают во внимание
интересы государства, его выдвинувшего. Первые указание Суда о необходимости принятия подоб-
выборы в новый Суд в связи с принятием Прото- ных мер, хотя в Европейской Конвенции о защите
кола №  11 к Европейской конвенции о правах че- прав человека и основных свобод они в явном виде
ловека состоялись в январе 1998 года, и избранные и не предусматриваются. В отдельных случаях Суд
судьи приступили к исполнению своих обязанно- указывает на предварительные меры и самому за-
стей 3  ноября 1998  года. Число судей, входящих в явителю (например, на то, что ему необходимо
состав Суда, равно числу Высоких Договариваю- прекратить голодовку). Палата Суда может за-
щихся Сторон. просить у сторон информацию по любому вопро-
Следует отметить, что в случаях, когда требу- су, связанному с выполнением любой указанной
ется незамедлительная реакция Суда (например, предварительной меры (пункты  2, 3 статьи  39 Ре-
когда существует угроза причинения непоправи- гламента). Уведомление о предварительных мерах
мого вреда жизни и здоровью человека), Регламент направляется Комитету Министров Совета Евро-
Европейского Суда по правам человека предусма- пы. Статья 39 Регламента, определяющая порядок
тривает определенные меры, которые может при- принятия предварительных мер, не была изменена
нять Европейский Суд по правам человека еще до или дополнена. В ходатайстве о принятии Судом
рассмотрения дела по существу  – предваритель- предварительных мер, поданном заявителем или
ные меры. его представителем, может содержаться просьба
Основополагающий документ, определяющий о временном приостановлении исполнения ре-
устройство и порядок деятельности Европейско- шения, принятого органами власти или органами
го Суда по правам человека,  – Регламент Евро- правосудия в отношении заявителя и (или) членов
пейского Суда по правам человека  – был принят его семьи.
4  ноября 1998  года, однако в него неоднократно По общему правилу государства  – участники
вносились поправки и дополнения, последние из Конвенции несут ответственность только в случае
1  См.: Соловьева Т.В. Реализация актов ЕСПЧ национальными суда-
нарушения прав лиц, находящихся под их юрис-
ми России // Евразийская адвокатура. – 2012. – № 1 (1). – С. 70–77. дикцией. Однако при решении вопроса о выдаче
81
евразийская  2 (3) 2013 АДВОКАТУРА

лица в страну, не ратифицировавшую Конвенцию, системы международного контроля за претворени-


именно на выдающем государстве лежит ответ- ем в жизнь взятых ими на себя юридических обяза-
ственность в случаях, когда в отношении выдава- тельств2. Его учреждение и функционирование, как
емого лица в процессе выдачи или после нее на- на функциональном, так и на региональном уров-
рушаются права, гарантированные Конвенцией и не, является одним из наиболее значительных до-
Протоколами к ней. Принятие предварительных стижений в международном регулировании прав
мер в каждом конкретном деле зависит от усмотре- человека второй половины ХХ  века. Субъектами
ния Европейского Суда. Большое значение имеют указанных направлений сотрудничества в области
представленные стороной аргументы и доказатель- закрепления и защиты прав и свобод человека яв-
ства. Как правило, решение о применении пред- ляются в основном государства и международные
варительных мер выносится Европейским Судом и межправительственные организации.
при наличии определенных условий. Как известно, в международных отношениях
Международные процедуры важны в качестве нет надгосударственной власти, которая могла бы
гарантий и дополнительных стимулов в деле совер- контролировать осуществление принципов и норм
шенствования аналогичных внутригосударствен- международного права, в необходимых случаях
ных структур и законодательства в нашей стране. принудительно претворять их в жизнь или налагать
Необходимо разработать ряд мер, направлен- санкции за нарушение взятых обязательств. Поэто-
ных на реализацию конституционного права граж- му государства предусмотрели создание междуна-
дан на обращение в межгосударственные органы родного контрольного механизма  – Европейский
по защите прав и свобод человека, так как это дале- суд по правам человека при Совете Европы, учреж-
ко не автоматический процесс. Координационным денный и действующий на основании Конвенции о
центром в нем мог бы стать Верховный Суд России. защите прав человека и основных свобод, написан-
Нарушение прав и свобод человека  – одна из ной в Риме 4 ноября 1950 г. Россия присоединилась
острых проблем, стоящих перед человечеством на к этой конвенции в 1998 г.
протяжении многих лет. Развитие международ-
ного сотрудничества в области закрепления и за- Пристатейный библиографический список
щиты прав и свобод человека шло по двум направ-
лениям. 1. Обязательства государств  – участников Европей-
Первое характеризовалось разработкой и при- ской конвенции о защите прав человека по исполнению
постановлений Европейского суда / Под ред. Л.М. Чур-
нятием общих и специальных актов в области за-
киной; общ. ред. С.И. Беляева. – Екатеринбург, 2005.
крепления прав человека. Второе  – сотрудниче- 2. Соловьева Т.В. Реализация актов ЕСПЧ нацио-
ством государств в области создани