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RESOLUCIÓN Nº 000446-2018-SERVIR/TSC-Segunda Sala
MIRANDA HURTADO
Guillermo Julio
(FAU20477906461)
ANTECEDENTES
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
ANÁLISIS
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Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contencioso administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
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Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
9. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo, con la resolución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder
Judicial.
10. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
11. En primer lugar, debemos señalar que el artículo 40º de la Constitución Política del
Perú señala que: “La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los
derechos, deberes y responsabilidades de los servidores públicos. No están
comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o
de confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un
empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno más por función
docente”.
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
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Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
12. En esa línea, la Ley Nº 28175 – Ley Marco del Empleo Público, aplicable a todas las
personas que prestan servicios remunerados bajo subordinación para el Estado,
establece en su artículo 5º que “El acceso al empleo público se realiza mediante
concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y
capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades”.
13. Por su parte, el artículo 12º del Decreto Legislativo Nº 276 establece como un
requisito para el ingreso a la carrera Administrativa: “Presentarse y ser aprobado
en el concurso de admisión”; mientras que el artículo 28º del Reglamento dicha ley
señala que “el ingreso a la Administración Pública en la condición de servidor de
carrera o de servidor contratado para labores de naturaleza permanente se
efectúa obligatoriamente mediante concurso. La incorporación a la Carrera
Administrativa será por el nivel inicial del grupo ocupacional al cual postuló. Es
nulo todo acto administrativo que contravenga la presente disposición”.
A su vez, el artículo 32º del referido reglamento señala que: “El ganador del
concurso de ingreso es incorporado a la Administración Pública mediante
resolución de nombramiento o contrato, en la que además se expresa el respectivo
puesto de trabajo”.
14. De modo tal que el ingreso a la administración pública bajo los alcances del
Decreto Legislativo Nº 276, ya sea como servidor de carrera (nombrado) o servidor
contratado por servicios personales para labores de naturaleza permanente
(contrato), se produce siempre a través de concurso público. Aunque, en estricto,
sólo se encontrará dentro de la Carrera Administrativa el personal que haya
ingresado a la administración pública con nombramiento; pues de acuerdo al
artículo 2º del Decreto Legislativo Nº 276, los servidores contratados por servicios
personales no están comprendidos en la Carrera Administrativa, pero sí en las
disposiciones de la referida ley en lo que les sea aplicable.
“En el caso del Decreto Legislativo N.º 276, que promulga la Ley de Bases de la
Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, se advierte –
efectos de la presente sentencia–, que el ingreso a la carrera pública está sujeto al
cumplimiento de ciertos requisitos (artículo 12º), tales como ser ciudadano en
ejercicio; acreditar buena conducta y salud; reunir los requisitos propios del
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“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
17. Por lo que puede inferirse que el Tribunal Constitucional, haciendo un desarrollo
de lo establecido en los artículos 12º y 13º del Decreto Legislativo Nº 276 y el
artículo 5º de la Ley Nº 28175, considera que el acceso a la función pública se rige
por el principio del mérito, por lo que el ingreso a la administración pública se
debe realizar mediante concurso público abierto a una plaza previamente
presupuestada.
18. Por otra parte, el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411 – Ley General del
Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-
EF, señala en su Tercera Disposición Transitoria, que en la Administración Pública,
en materia de gestión de personal, se tomará en cuenta lo siguiente: “a) El ingreso
de personal sólo se efectúa cuando se cuenta con la plaza presupuestada. Las
acciones que contravengan el presente numeral serán nulas de pleno derecho, sin
perjuicio de la responsabilidad del funcionario de la Entidad que autorizó tales
actos, así como de su Titular”.
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Ley Nº 30518 – Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2017
“Artículo 8º.- Medidas en materia de personal
8.1. Prohíbese el ingreso de personal en el Sector Público por servicios personales y el nombramiento,
salvo en los supuestos siguientes:
(…)
c) La contratación para el reemplazo por cese, ascenso o promoción del personal, o para la suplencia
temporal de los servidores del Sector Público, en tanto se implemente la Ley 30057, Ley del Servicio
Civil, en los casos que corresponda. En el caso de los reemplazos por cese del personal, este
comprende al cese que se hubiese producido a partir del año 2015, debiéndose tomar en cuenta que
el ingreso a la administración pública se efectúa necesariamente por concurso público de méritos y
sujeto a los documentos de gestión respectivos. En el caso del ascenso o promoción del personal las
entidades deben tener en cuenta, previamente a la realización de dicha acción de personal, lo
establecido en el literal b) de la Tercera Disposición Transitoria de la Ley 28411, Ley General del
Sistema Nacional de Presupuesto. En el caso de suplencia de personal, una vez finalizada la labor para
la cual fue contratada la persona, los contratos respectivos quedan resueltos automáticamente”.
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“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
21. Al respecto, los impugnantes han alegado que el puntaje obtenido por el ganador
dentro de la etapa curricular no es coherente a comparación de los postulantes
JESUS OMAR ANDRES PINTO ELERA y RONALD RAFAEL BOCANEGRA DEL CASTILLO,
quienes pertenecen a la misma promoción; siendo que los reclamos efectuados en
su oportunidad no han sido atendidos, lo que viciaría el procedimiento de
calificación; asimismo, se ha señalado que el puntaje del ganador es igual al
puntaje obtenido por el postulante de iniciales V.E.R.R. siendo que dicho
postulante egresó en el año 2012, cuenta con una maestría y es docente
universitario; situación que es igual a la del ganador.
Puntaje del
Puntaje del Puntaje Puntaje del
Puntaje señor de
ASPECTOS señor del señor señor
Máximo iniciales
CHUNGUI PINTO BOCANEGRA
A.A.P.M.
TÍTULO, GRADO UNIVERSITARIO
Y ESPECIALIDAD (Máximo 60 60 60 60 60 60
puntos No Acumulables)
Título profesional
A 50 50 50 50 50
universitario
B Especialidad 55 55 55 55 55
C Maestría 60
CAPACITACIONES (Máximo 35 puntos)
A Cursos de 1 mes a 3 meses 6 6
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23. Ahora bien, de la revisión de los documentos que sustentan la Ficha Curricular del
señor de iniciales A.A.P.M. se puede apreciar lo siguiente:
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24. Estando a este punto, esta Sala debe precisar que indistintamente del régimen
laboral al que se vincule un servidor público, se debe realizar necesariamente un
concurso público de méritos bajo el principio de igualdad de oportunidades, salvo
en el caso de los puestos de confianza conforme a los documentos de gestión
interno de cada entidad.
26. Por su parte, la Gerencia de Políticas de la Gestión del Servicio Civil de la Autoridad
Nacional del Servicio Civil, a través de su Informe Nº 271-2015-SERVIR/GPGSC, del
29 de abril de 2015, ha señalado que “(…) las entidades deben establecer en la
convocatoria y/o en las bases del proceso de selección para el acceso al servicio
civil, el perfil mínimo que debe reunir el postulante en función al puesto a
desempeñar, las etapas del proceso, así como los criterios mediante los cuales se
asignarán los puntajes respectivos en cada una de estas y el puntaje mínimo que
debe obtener el postulante para acceder a la siguiente etapa del proceso. Dichos
criterios deben ser objetivos y razonables5”.
27. De esta manera, esta Sala estima que en el Concurso Abierto Nº 001-2017-HCH, en
el extremo referido a la plaza de Médico Especialista en Cirugía General, se ha
incurrido en un vicio de nulidad por contravenir las disposiciones de acceso al
servicio civil, dado que el proceso de contratación de la Entidad debe ceñirse a los
principios y normas que regula la Ley Marco del Empleo Público, en base a
criterios objetivos y razonables, en estricto apego al principio de mérito, capacidad
e igualdad de oportunidades, por lo que la inobservancia de los mismos genera la
5
Énfasis propio.
9
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“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
RESUELVE:
L14/CP4
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