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Abg. José María Pacori Cari
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MODELO DE DEMANDA DE CESE DE ACTOS DE HOSTILIDAD POR
REDUCCIÓN DE REMUNERACIÓN
SECRETARIO JUDICIAL :
EXPEDIENTE :
CUADERNO : Principal
ESCRITO : 01-2019
SUMILLA : DEMANDA DE CESE DE ACTO DE
HOSTILIDAD LABORAL POR REDUCCIÓN INMOTIVADA DE
REMUNERACIÓN
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prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha competencia,
sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes: (…) d) El cese
de los actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de acoso moral y
hostigamiento sexual, conforme a la ley de la materia.”
II.- PETITORIO
Como pretensión principal, solicito se declare la existencia de actos de hostilidad
equiparables al despido indirecto cometidos por la demandada en la modalidad de
reducción inmotivada de la remuneración mensual; y como consecuencia:
Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de una
indemnización por despido indirecto por el periodo comprendido entre el 24
de noviembre del 2008 al 16 de diciembre del 2015 en la suma de S/. 230,
573.06 soles.
Como segunda pretensión accesoria, se disponga el pago de los
intereses legales, costas y costos del proceso que serán calculados en
ejecución de sentencia.
II.2.- HECHOS
1.- Con fecha 24 de noviembre del 2008, el demandante celebró con la
demandada un contrato de trabajo, por el cual al demandante lo contratan como
vendedor (representantes de ventas), por una remuneración mensual fija de
S/5500.00 soles, además de una comisión temporal al cien por ciento por las
ventas que realizaba, los servicios de post venta, servicios de inspecciones.
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2.- En el mes de junio del 2010, se le reformula su remuneración percibiendo como
remuneración la cantidad fija mensual más una comisión variable, la cual se
calculaba: 1. Factor Aplicado a la venta de fajas; 0.50% sobre el precio de venta,
independientemente del margen de utilidad. 2. Factor Aplicado a la venta de cobre,
PVC, HDPE, aceros, aluminio y equipo eléctricos: rango de 0.25% a 0.50% sobre
el precio de venta, en este caso depende del margen de utilidad, aplicando el
0.25% para ventas con un margen de utilidad hasta 15% y por encima de 15% de
margen de utilidad se aplica el factor de 0.50%, siendo que esta remuneración se
mantuvo hasta abril del dos mil trece.
3.- Posteriormente, el demandante tuvo una conversación con el Gerente
comercial, acordándose que el demandante tendría una remuneración de
S/.5,500.00 soles fija y una comisión variable que su cálculo correspondía a: 1)
Factor aplicado a la venta de todos los productos en el rango de 0.4% a 1.2%
sobre el precio de venta, dependiendo del margen de utilidad.
4.- En el mes de setiembre del dos mil catorce, se llegó al acuerdo privado de
mantener su remuneración fija o sueldo básico y aplicar un nuevo plan de
comisiones variables, según el margen de utilidad, siendo este que: 1) Si el
margen de utilidad es de 0% a 8.99% el porcentaje de comisión sobre la venta US$
es de 0.15%. 2) Si el margen de utilidad es del 9% al 13.99% el porcentaje de
comisión sobre la venta es de 0.25%. 3) Si el margen de utilidad es de 14% hasta
17.99 % el porcentaje de comisión sobre la venta US$ es: 0.50%. 4) SI el margen
de utilidad es de 18% - más el porcentaje de comisión sobre la venta US$ es:
0.60%.
5.- Al demandante se le asigna como clientes para las ventas desde el veinticuatro
de noviembre del dos mil ocho hasta diciembre del dos mil doce a: Souther Peru
Copper Corporation, Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A., Minera las Bambas
S.A., Cia Minera Antapaccay S.A., Cemento Yura S.A, Cemento Sur S.A.,
Concretos Supermix S.A., Energía del Sur S.A., Inkabor S.A.C.
6.- La demandada ha incumplido lo acordado en el plan de comisiones acordado,
lo cual tiene implicancia en su remuneración, habiéndose reducido sin motivo la
remuneración mensual del demandante por cuanto de las facturas de sus clientes
más importantes se ha detectado que se ha aplicado factores indebidos al
momento de calcular sus comisiones, siendo que este hecho se advierte cuando
se verifica las diferencias entre el margen de utilidad (GP) real versus el margen de
utilidad (GP) que figura en el listado de comisiones expedidos por la demandada
habiéndose encontrado incongruencias y en consecuencia aplicado un factor
diferente para el pago de comisiones, siendo que este hecho generó un pago por
debajo de sus comisiones, lo cual se verifica de las facturas 702-26126, 702-
16737, 702-26940, 702-11903, 702-32187, 702-34110.
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7.- El demandante el día veintitrés de noviembre del dos mil quince, cursa una
carta notarial, donde imputa a la demandada la comisión de actos hostilidad en su
contra por reducción inmotivada de la remuneración mensual otorgando a la
demandada el plazo de seis días naturales para que enmiende su conducta.
8.- El demandante remitió carta notarial de fecha 03 de diciembre del 2015,
señalando que no se ha enmendado en su totalidad los actos de hostilidad
imputados, siendo que hasta la fecha no se ha solucionado los inconvenientes
planteados, es por ello que el día 16 de diciembre del 2015 se dio por despedido,
es por ello que solicita el pago de la indemnización pretendida.
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En el caso de reducción de remuneración, no se configura la hostilidad por la parte
de la remuneración cuyo pago está sujeto a condición.”
4.- El Artículo 35 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “El trabajador que se
considere hostilizado por cualquiera de las causales a que se refiere el Artículo 30
de la presente Ley, podrá optar excluyentemente por: a) Accionar para que cese la
hostilidad. Si la demanda fuese declarada fundada se resolverá por el cese de la
hostilidad, imponiéndose al empleador la multa que corresponda a la gravedad de
la falta; o, b) La terminación del contrato de trabajo en cuyo caso demandará
el pago de la indemnización a que se refiere el Artículo 38 de esta Ley,
independientemente de la multa y de los beneficios sociales que puedan
corresponderle.”
5.- El Artículo 38 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “La indemnización
por despido arbitrario es equivalente a una remuneración y media ordinaria
mensual por cada año completo de servicios con un máximo de doce (12)
remuneraciones. Las fracciones de año se abonan por dozavos y treintavos, según
corresponda. Su abono procede superado el periodo de prueba.”
6.- El Artículo 36 del Decreto Supremo 003-97-TR que indica “El plazo para
accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y
hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el hecho. La
caducidad de la acción no perjudica el derecho del trabajador de demandar dentro
del periodo prescriptorio el pago de otras sumas liquidas que le adeude el
empleador. Estos plazos no se encuentran sujetos a interrupción o pacto que los
enerve; una vez transcurridos impiden el ejercicio del derecho. La única excepción
está constituida por la imposibilidad material de accionar ante un Tribunal Peruano
por encontrarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a
él, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se suspende mientras
dure el impedimento.”
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tiene en cuenta las últimas 06 remuneraciones brutas que percibió conforme al
siguiente cuadro, adicionándose de ser el caso las comisiones que le fueron
reconocidas y pagadas al final de la relación laboral:
Remuneración Promedio
Mes Remuneración Comisiones Total de
adicionales Remuneración
Mensual
Junio 2015 S/. 14, 275.00 S/. 23.78 S/. 14, 298.78
Julio 2015 S/. 28, 234.06 S/. 1, 426.18 S/. 29, 660.24
Agosto 2015 S/. 15, 937.00 S/. 15, 937.00
Setiembre 2015 S/. 31, 898.71 S/. 3, 728.19 S/. 35, 626.90
Octubre 2015 S/. 19, 299.58 S/. 19, 299.58
Noviembre 2015 S/. 15, 793.26 S/. 15, 793.26
Remuneración Promedio S/. 21, 769.29
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4.- Contrato de trabajo con la finalidad de acreditar que se me contrato como
representante de ventas.
5.- (…)
VI.- ANEXOS
1-A Copia legible de mi Documento Nacional de Identidad
1-B Carta Notarial de fecha (…) sobre la imputación del acto de hostilidad
1-C Facturas en número de seis (6) numeradas de la siguiente manera: 702-
26126, 702-16737, 702-26940, 702-11903, 702-32187, 702-34110.
1-D Carta Notarial de fecha (…) por el que me doy por despedido.
1-E Contrato de trabajo
1-F (…)
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.