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Decreto Legislativo 1409.

La creación de la Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada


(SACS)
El miércoles 12 de septiembre del 2018 se publicó en el diario oficial El Peruano, el Decreto
Legislativo 1409 el cual “promociona la formalización y dinamización de micro, pequeña y
mediana empresa mediante el régimen societario alternativo denominado sociedad por acciones
cerrada simplificada”.
En esta norma, el Estado presenta un nuevo régimen societario alternativo de responsabilidad
limitada para la formalización de la micro, pequeña y mediana empresa; ello en uso de la
delegación de facultades otorgada por el congreso; siendo su finalidad, promover alternativas para
la realización de las actividades económicas.
Cuando uno toma conocimiento de la norma por primera vez, la rimbombancia del título asombra.
Pareciera que al fin el Estado reconoce que, para incrementar la rapidez en la formalización de
los emprendedores es “creando” novedosas formas societarias que incentiven al empresariado.
Sin embargo, este “reciclaje legislativo” basado en la experiencia internacional de la legislación
comparada, a veces (casi siempre) no funciona ello debido a que nuestra idiosincrasia comercial
es sumamente diferente; por lo que, antes de lanzarnos en un “copy page normativo” deberíamos
ver si realmente es necesario y si será útil para satisfacer la necesidad funcional que la norma
pretende proveer.
Dentro de los principales beneficios de la Sociedad por acciones cerrada simplificada tenemos los
siguientes:

 Se constituye por acuerdo privado de dos o más personas hasta máximo veinte.
 La responsabilidad es limitada, salvo fraude laboral o tributario.
 Al momento de constituir la sociedad se pueden crear todas las sucursales que ésta
requiera.
 Los aportes pueden ser en dinero o en bienes (no registrables).
 Declaración Jurada de veracidad de la información proporcionada por los socios,
así como de la procedencia legal de los fondos aportados, bajo pena de
responsabilidad solidaria por los daños y perjuicios causados, sin perjuicio de las
responsabilidades administrativas y penales que hubiera lugar.
 La suscripción de los socios fundadores se realiza mediante firma digital.
 Supervisión de la UIF.
 Convocatoria a Junta General por el Gerente General en tres (03) días, salvo
presencia de todos los socios. (Junta Universal).
 Plazos reducidos para el ejercicio del Derecho de Suscripción Preferente de los
socios (tres días para poner en conocimiento de los accionistas y luego de ello
siete días para el ejercicio de su derecho). Vencido el plazo, al día siguiente el
socio puede vender sus acciones a terceros.
 Inscripción en veinticuatro (24) horas.
La norma señala que la SACS se constituye por el acuerdo privado de 02 o hasta 20
personas naturales, quienes son responsables económicamente hasta por el monto de sus
respectivos aportes, salvo en los casos de fraude laboral cometido contra terceros y sin
perjuicio de la legislación vigente en materia de obligaciones tributarias.

El decreto legislativo establece además, que el documento electrónico firmado


digitalmente por los accionistas fundadores que contiene los requisitos establecidos es
título suficiente para la calificación e inscripción de la constitución de la SACS en el
registro de Personas Jurídicas de la Sunarp. Asimismo, señala que la solicitud de
inscripción de esta, el pago de derechos registrales, las observaciones, subsanaciones y
anotaciones de inscripción se tramitan a través del SID-SUNARP.

Respecto a la convocatoria a junta general, la norma dispone que el gerente general la


convoca con una antelación no menor de 03 días a la fecha de la celebración de la junta
mediante esquelas con cargo de recepción, correo electrónico u otro medio de
comunicación previsto en el estatuto que permita obtener constancia de recepción. La
convocatoria no es necesaria cuando se reúna la junta general con la presencia de la
totalidad de los accionistas y estos aprueben el tema de agenda.

Por otro lado, se determinó que la Sunarp, en un plazo de 180 días calendario contados
desde la publicación del reglamento, apruebe los formatos y adecúe los aspectos técnicos
de SID -SUNARP para la constitución de una SACS, atendiendo las disposiciones
establecidas en la LGS. Aunado a ello, se dispuso que, dentro del plazo antes señalado,
mediante resolución de superintendencia se fije la fecha de entrada de operaciones en el
SID-SUNARP para tramitar la constitución de la referida sociedad.

Mediante la Ley de la SpACS nuestro ordenamiento sigue la línea de regulación de otros


países de la región como Argentina, Colombia, Chile y México que cuentan con normas
similares en esta materia. Si bien aún está pendiente que se emita un reglamento, tal como
lo establece la Primera Disposición Complementaria Final de la Ley de la SpACS, según
veremos en esta entrada, luego de revisar la norma queda – lamentablemente – una
sensación de que se pudo hacer mucho más al regular este vehículo jurídico.

Principales comentarios

 ¿Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada? Parece que el legislador se olvidó


que en nuestro ordenamiento no tenemos sociedades por acciones sino sociedades
anónimas y, en su caso, sociedades en comandita por acciones. Esto se podría
explicar dada la existencia de una Ley Modelo de Sociedades por Acciones
Simplificada (Ver:
http://www.oas.org/es/sla/ddi/boletines_informativos_Ley_Modelo_Sociedad_A
cciones_Simplificada_Informe_Jul-2017.html) o al hecho de encontrarnos, tal
como dice la Ley de las SACS ante una régimen alternativo.
 El artículo 4 de la Ley de la SACS establece que la “SACS se constituye por el acuerdo
privado de dos (02) o hasta veinte (20) personas naturales, quienes son responsables
económicamente hasta por el monto de sus respectivos aportes, salvo en los casos de
fraude laboral cometido contra terceros y sin perjuicio de la legislación vigente en
materia de obligaciones tributarias”.
Primero, no resulta coherente buscar, tal como lo señala el artículo 1 de la Ley de la
SACS, la “formalización y dinamización de la micro, pequeña y mediana empresa”, y
restringir el uso de este vehículo legal sólo a las personas naturales. Aquello desconoce
ampliamente el hecho de que muchas micro, pequeñas y medianas empresas están a la
fecha constituidas formalmente como E.I.R.L. o sociedades anónimas cerradas lo que las
limitaría para participar en este tipo de vehículo. En mi opinión, no debería existir ningún
impedimento para que se pudieran constituir las SACS con personas naturales y/o
jurídicas.
Por otro lado, resulta injustificado el hecho de hacer referencias las normas de índole
laboral y tributario ya que las mismas son aplicables a todas las personas jurídicas que se
han constituido en el Perú. Aquello en nada contribuye a establecer una supuesta
“naturaleza jurídica” para estos vehículos legales.
 Otro de los temas que se me vinieron a la mente al leer la Ley de la SACS es la referencia
en el artículo 1 a que la misma responde a un “régimen societario alternativo de
responsabilidad limitada”. Es decir, en principio, no nos encontraríamos ante un nuevo
tipo social (recordar que los tipos sociales establecidos en la Ley General de Sociedades
son siete y que son numerus clausus) sino ante un régimen alternativo. ¿Qué significa
esto? En mi opinión, la Ley de SACS no se encarga de dar mayores detalles sobre aquello.
Es más, contiene un par de disposiciones que nos llevan a hacernos más preguntas. Las
veremos en los siguientes literales g) y h).
 Adecuadamente, a fin de evitar los costos involucrados, la Ley de la SACS ha establecido
que la forma del documento de constitución es un acuerdo privado a diferencia del
régimen establecido en la Ley General de Sociedades en donde se requiere escritura
pública. Quedará a la experiencia ver que tan efectivo resulta ser esta regulación. Espero
que no pase lo mismo que pasó con la regulación de la garantía mobiliaria, en el que se
estableció inicialmente un régimen de formularios y documentos privados para la
constitución de las garantías, pero finalmente no tuvo el éxito esperado.
 Con respecto al contenido del documento de constitución Aquí sólo nos detendremos en
tres aspectos.
o El primero se refiere al objeto social. Basta revisar la Ley Modelo de la que hablé
hace unas líneas (Ver el artículo 5 en
http://www.oas.org/es/sla/ddi/docs/Ley_Modelo_sobre_la_Sociedad_Acciones_
Simplificada.pdf) y la regulación de países como Argentina o Colombia para ver
que la sociedad simplificada no es solamente un instrumento que nos permite un
registro más rápido y barato (que es lo que en mi opinión se ha querido hacer con
la Ley de la SACS) sino también un instrumento que permita que la vida
societaria sea más fácil. En el caso del objeto social aquello se materializa en la
posibilidad de poder tener un objeto social plural o un objeto que sea “cualquier
actividad comercial o civil, lícita, con ánimo de lucro” como lo dice la Ley
Modelo.
o El siguiente punto es respecto del pago del capital. Se ha establecido que se pague
totalmente el capital. Eso no tiene nada de incentivo a la formalización y a las
micro, pequeña y mediana empresa. ¿Cuál es la razón para que no se pueda pagar
en partes el capital?.
o El tercer punto es el referido a qué tipo de bienes se pueden aportar. Se ha
limitado a bienes dinerarios y bienes muebles. Con esto, el empresario que tiene
un taxi o un pequeño camión, o una pequeña bodega o un puesto en Gamarra está
fuera. Nuevamente, no tiene sentido dicha limitación, mucho menos en este caso
que se pretende fomentar la micro, pequeña y mediana empresa.

La constitución e inscripción rápida me parece que es la principal “novedad” de este régimen.


Básicamente esto viene dado por los siguientes hechos:

 El documento privado que contiene el acto de constitución se genera mediante el uso del
Sistema de Intermediación Digital de SUNAR, suscribiendo dicho acto por medio de la
firma digital de los accionistas fundadores.
 El documento electrónico firmado digitalmente por los accionistas fundadores, es título
suficiente para la calificación e inscripción de la constitución de la SACS en el registro
de Personas Jurídicas de la SUNARP.
 Además, se autoriza la asignación del número de RUC de la SUNAT con la inscripción
de la constitución de las SACS en el Registro de Personas Jurídicas de SUNARP.

Ahora bien, debe recordarse que ya a la fecha existe la posibilidad de constituciones baratas
y rápidas en nuestro ordenamiento por lo que no es tan “novedoso” lo que encontramos en la
Ley de SACS. Para ello basta revisar el Decreto Legislativo Nº 1332, Decreto Legislativo que
facilita la constitución de empresas a través de los Centros de Desarrollo Empresarial – CDE
y su Reglamento, el Decreto Supremo Nº 006-2017-PRODUCE.

 La Sétima Disposición Final de la Ley de la SACS establece que la


SACS se rige supletoriamente por las disposiciones generales de la
Ley General de Sociedades, así como por las específicas que regulan
a la Sociedad Anónima Cerrada. Dado lo anterior, salvo algunos
pocos aspectos vinculados con la constitución de la sociedad, la
convocatoria a la junta de accionistas y el derecho de adquisición
preferente (equivocadamente el nombre del artículo 14 es el de
“derecho de suscripción preferente” cuando lo que se regula es un
derecho de adquisición preferente, la SACS es una sociedad
anónima cerrada.
 El artículo 15 de la Ley de la SpACS establece que “cualquier
oportunidad los accionistas de una SACS pueden acordar adoptar
otra forma societaria de acuerdo con las disposiciones de la LGS y
el reglamento del presente Decreto Legislativo”. Aquí no queda claro
si es que el legislador ha considerado que la SACS es un tipo
societario o es que la ha asimilado a algún tipo societario ya
existente (idealmente, a la sociedad anónimas, ya sea en su
modalidad simple o cerrada). Parecería lo primero ya que si es que
la hubiera asimilado a la sociedad anónima cerrada no hubiera
hecho referencia a que su aplicación es supletoria (ya que hubiera
sido aplicación directa).

 Tal como se sabe, para poder “transformarse” es necesario primero


tener una forma societaria (es decir, un tipo social). Por eso, una
sociedad anónima se puede transformar en una sociedad comercial
de responsabilidad limitada y viceversa. En cambio, cuando una
sociedad anónima cerrada se adapta a una sociedad anónima
regular, o viceversa, no estamos ante una transformación ya que
antes y después estamos dentro de una misma forma social (la
sociedad anónima).

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