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Gerencia
General

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

Oficina
de Asesoría Jurídica

"Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"

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INFORME LEGAL N2 0~3 -2009-ANSC/OAJ ICARGOI

A Abog. BEATRIZ ROBLES CAHUAS ··.
Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos

DE Abog. MANUEL MESONES CASTELO

Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica

REFERENCIA Oficio N° 1364-2009-PCM/SG-OCP

ASUNTO Proyecto de Ley N° 953/2006-CR sobre imprescri~tlilb10llB~Ql9,~EUfGRVEltSTl~~l~I~

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de corrupc1on. RffU RSO~ HUP.•A~OS

Oti MAYO 2009

FECHA
Lima, O~ MAY 2009

Tengo el agrado de dirigirme a usted a fin de emitir opinión legal respe~E.~~o~nlff

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N° 953/2006-CR que propone modificar la Constitución Política del Perú sobre
imprescriptibilidad de los delitos de corrupción e inhabilitación perpetua para el ejercicio de
la función pública a quienes sean hallados responsables de dichos delitos.

Al respecto, cabe indicar lo siguiente :

BASE LEGAL

1.1 El Proyecto de Ley Nº 953/2006-CR tiene dos objetivos complementarios: i} Modificar el

último párrafo del artículo 41 º de la Constitución Política del Perú (en lo referente a la
imprescriptibilidad de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado}; y, ii} La
modificación de los artículos 36º y 80º del Código Penal (a fin de ratificar la
imprescriptibilidad de delitos cometidos por funcionarios y servidores públicos, así
como establecer la inhabilitación perpetua como consecuencia de la comisión de delitos
cometidos por funcionarios y servidores públicos}.

1.2 Conforme lo dispone el artículo 5º del Decreto Legislativo N° 1023, que crea la
Autoridad Nacional del Servicio Civil (en adelante la Autoridad} rectora del Sistema
Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, establece como ámbito del
mencionado Sistema: i} la planificación de políticas de recursos humanos; ii} la
organización del trabajo y su distribución; iii) la gestión del empleo; iv} la gestión del
rendimiento; v} la gestión de la compensación; vi} la gestión del desarrollo y la
capacitación; vii) la gestión de las relaciones humanas; y, viii} la resolución de
controversias.

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1.3 El literal d) del artículo 10º del Decreto Legislativo N° 1023 establece como una de las
funciones de la Autoridad, emitir opinión previa a la expedición de normas alcance
nacional relacionadas con el ámbito del Sistema.

1.4 Desde el artículo 176º al 181 º del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa,
aprobado mediante Decreto Supremo N° 005-90-PCM, se regula la figura de "la
rehabilitación", entendiéndose por tal al hecho de dejar sin efecto toda mención o
constancia de una sanción impuesta proveniente de falta disciplinaria en el Registro de
Funcionarios y Servidores y el correspondiente legajo personal.

1.5 El artículo 242º de la Ley del Procedimiento Administrativo General - Ley N° 27444 y las
normas reglamentarias sobre el particular, tienen previsto que la Presidencia del
Consejo de Ministros organiza y conduce en forma permanente un Registro Nacional de
Sanciones de destitución y despido que se hayan aplicado a cualquier autoridad o
personal al servicio de la entidad, independientemente de su régimen laboral o
contractual, con el objeto de impedir su reingreso a cualquiera de las entidades por un
plazo de cinco años.

11 ANÁLISIS

2.1 Como se puede apreciar, la competencia de la Autoridad para emitir opinión previa a la
emisión de una norma de alcance nacional será válida en la medida en que dicho
proyecto pretenda regular sobre temas vinculados con el ámbito del Sistema
Administrativo de Recursos Humanos (en adelante el Sistema).

El contenido del proyecto de Ley regula dos aspectos concretos: i) la imprescriptibilidad

de los delitos cometidos contra el patrimonio del Estado; y ii) la inhabilitación perpetua
como consecuencia de la comisión de dichos delitos. Ambos elementos están
proyectados en el contexto de la lucha contra la corrupción y la implementación de
medidas para el fortalecimiento del régimen democrático y del estado de derecho.

2.3 Sobre el primer punto, definimos la prescripción como una limitación establecida por
Ley, para que el Estado pueda ejercer su facultad sancionadora y renuncie a perseguir y
sancionar el delito porque se venció un plazo previamente establecido por el Código
Penal respectivo. También, es un medio de defensa técnico interpuesto por la defensa
del procesado, es decir, un derecho subjetivo.

2.4 El contenido mismo de la propuesta en esta parte, aun cuando tiene naturaleza penal
(1}, consideramos necesario expresar algunas consideraciones sin exceder nuestra
competencias como Autoridad.

1
incluyendo el hecho que una propuesta que establece limitaciones al derecho de defensa puede tener un potencial riesgo
que una sentencia de la Corte lnteramericana declare nulo lo actuado.

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2.5 En efecto, la lucha contra la corrupción estatal, en la medida que supone la

implementación de actividades concretas para evitar que los funcionarios y servidores
públicos participen en actividades consideradas delictivas en perjuicio de los bienes y
patrimonio estatal, tiene que tener una relación directa con las políticas que en materia
de recursos humanos adopte y supervise la Autoridad Nacional del Servicio Civil.

2.6 Bajo dicho contexto es que consideramos necesario recordar que dentro de las políticas
que deba implementar el Estado Peruano en materia de lucha contra la corrupción,
debe tener como referente obligatorio, la Convención lnteramericana contra la
Corrupción (suscrito en marzo de 1996 y ratificado por el Estado Peruano en abril de
1997}.

2.7 Es precisamente dicho instrumento legal el que prevé una serie de acciones y
compromisos que deben asumir los Estados miembros para implementar la lucha contra
la corrupción, sin que entre ellas se afecte o limite el ejercicio del medio de defensa
técnico de todo procesado denominado " prescripción".

En efecto, incluso el artículo XIX del mencionado Convenio establece que la aplicación
del mismo "en ningún caso afectará el principio de la irretroactividad de la ley penal ni
su aplicación interrumpirá los plazos de prescripción en curso relativos a los delitos
anteriores a la fecha de la entrada en vigor de esta Convención".

Como se puede apreciar, la Convención lnteramericana contra la Corrupción

expresamente prevé la figura de la prescripción y alude a ella sin encontrar
incompatibilidad entre la finalidad del convenio y el respecto a los plazos de
prescripción de delitos.

Por ello, consideramos necesario revisar la propuesta legislativa a la luz de las

disposiciones de la Convención lnteramericana contra la Corrupción .

2.9 De otro lado, respecto a la inhabilitación perpetua ésta generalmente tiene naturaleza
penal (2) más que administrativa. En efecto, al artículo 362 del Código Penal establece
que la inhabilitación constituye una medida limitativa de derechos para, entre otras,
para ejercer un cargo, empleo o comisión de carácter público . Asimismo, conforme al
artículo 382 del Código Penal, la inhabilitación como sanción penal principal se extiende
de seis (6) meses a cinco (5) años.

2.10 Desde el punto de vista administrativo, cualquier inhabilitación tiene como

complemento la rehabilitación a que alude los artículos 176º y siguientes del
Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa, aprobado mediante Decreto
Supremo N° 005-90-PCM .

2
Dicha figura ju rídica, se encuentra regu lada en la legislación com para como una fig ura de natu raleza penal (conforme a los
cód igos penales arge nti nos, españoles y ch ilenos)

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Por aplicación de la rehabilitación, se puede eliminar todo registro de una sanción del
legajo de un servidor o funcionario público cuándo éste haya observado buena
conducta y obtenido evaluación favorable desde la aplicación de la sanción.

Sin embargo, de resultar procedente la aprobación del proyecto de Ley objeto de

análisis resultaría necesario modificar el Decreto Supremo N° 005-90-PCM, así como el
código penal que impone como tope de inhabilitación, cinco (5) años la misma que
tendría que ser dictada por la autoridad judicial sin posibilidad de rehabilitación
administrativa.

2.11 De igual manera, de resultar procedente la aprobación del proyecto de Ley objeto de
análisis, también debería modificarse el marco normativo derivado del artículo 242º de
la Ley Nº 27444 (entre ellas el Decreto Supremo N° 089-2006-PCM y la Resolución
Ministerial N° 017-2007-PCM) a fin de diferenciar la inhabilitación penal perpetua de las
inhabilitaciones de cinco años a que alude el artículo 242º de la Ley N° 27444 como
consecuencia de despido y destitución de falta grave disciplinaria.

111 CONCLUSION

La propuesta, en lo que referido a la imprescriptibilidad de los delitos contra el patrimonio del

Estado, aun cuando tiene un penal, consideramos necesario que la misma sea reevaluada en
el contexto de las disposiciones de la Convención lnteramericana contra la Corrupción .

En lo que se refiere a la inhabilitación perpetua (figura de naturaleza penal), debemos advertir

que no se tiene antecedentes en la normativa penal, (cuyo tope máximo es de cinco años) por
lo que, de aprobarse el mencionado proyecto, resultaría necesario modificar a su vez, el
Decreto Supremo N° 005-90-PCM, a fin de precisar que para el supuesto de una inhabilitación
perpetua dictada por la autoridad judicial no existe la posibilidad de la rehabilitación
administrativa. Asimismo, resultaría necesario modificar el artículo 242º de la Ley N° 27444 a
fin de diferenciar la inhabilitación penal perpetua de las inhabilitaciones de cinco años a que
alude dicha Ley derivada del despido o destitución por falta grave disciplinaria.

Finalmente, remito para vuestra consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo

para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia
Ejecutiva.

Atentamente,

M. Gonzales Olaechea 448 - San Isidro

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