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T.D.: 2078110
OPINIÓN Nº 099-2012/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal i) del artículo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en
adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “¿Si en virtud del Art. 129º del Reglamento, se puede contratar bajo la causal
de exoneración por desabastecimiento inminente, el servicio por un plazo
estimado por la entidad debido a que no se conoce exactamente el tiempo que
durará el desabastecimiento (pues este hecho se origina en una situación o
hecho de duración indeterminada) y que el mercado exige como condición
para la contratación un plazo mínimo de duración del servicio? Ello teniendo
en consideración que el artículo 129º del Reglamento exige que se contrate lo
estrictamente necesario para atender la necesidad. (…) En el mismo supuesto
anterior, se requiere saber ¿qué pasa si se contrata menos de lo necesario
para atender el desabastecimiento?” (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
ha previsto la posibilidad de que, en determinados supuestos expresamente
establecidos, las Entidades puedan exonerarse de la obligación de realizar un
2
Al respecto, el primer párrafo del artículo 129 del Reglamento establece que
“La situación de desabastecimiento se configura ante la ausencia inminente de
determinado bien o servicio, debido a la ocurrencia de una situación
extraordinaria e imprevisible, que compromete la continuidad de las funciones,
servicios, actividades u operaciones que la Entidad tiene a su cargo.” (El
subrayado es agregado).
1Para tal efecto, se debe tener en cuenta que todo procedimiento de contratación se desarrolla en tres
(3) fases:
Ejecución contractual, que se inicia con la suscripción del contrato y concluye con el pago por las
prestaciones ejecutadas al contratista.
3
entiende a algún hecho o situación fuera del orden o regla natural o común 2.
Asimismo, por “imprevisible” se entiende al hecho o situación que no puede
ser previsto 3 . En esa medida, este elemento se configuraría ante hechos o
situaciones fuera del orden natural o común de un contexto, que no pudieron
ser previstos.
Así, el segundo párrafo del artículo 129 del Reglamento precisa que “La
necesidad de los bienes o servicios debe ser actual e imprescindible para
atender los requerimientos inmediatos”; asimismo, el literal d) del referido
artículo establece que no puede invocarse una situación de desabastecimiento
“Por cantidades que excedan lo necesario para atender el desabastecimiento”.
(El subrayado es agregado).
2
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Española, vigésima segunda edición, la primera
acepción de “extraordinario, ria” es “Fuera del orden o regla natural o común.”
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=extraordinario.
3
De acuerdo con el Diccionario de la Lengua Española, vigésima segunda edición, la acepción de
“imprevisible” es “Que no se puede prever.”
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=imprevisible.
4
2.1.4 Adicionalmente, debe indicarse que, tal como se ha señalado en el punto 2.1.1
de la presente opinión, la aprobación de una exoneración no enerva la
obligación de observar las formalidades propias de la fase de actos
preparatorios.
Ahora bien, si producto del estudio de las posibilidades que ofrece el mercado
se determina que el mercado condiciona la venta de determinado bien o la
prestación de determinado servicio a la contratación de éste por una cantidad o
4
El artículo 12 del Reglamento, establece lo siguiente:
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La aprobación de prestaciones adicionales se sujeta al límite establecido en el artículo 41 de la Ley.
6
6
El artículo 12 del Reglamento, establece lo siguiente:
posibilidades que ofrece el mercado, así como las demás actuaciones de la fase
de actos preparatorios.
3. CONCLUSIONES
MZP/MPC/RACH.