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ESPECIALISTA :
ESCRITO : 01-2019
SUMILLA : IMPUGNACION DE ACTO ADMINISTRATIVO
I.- COMPETENCIA
a) Competencia territorial, por cuanto el art. 10° del TUO de la Ley 27584 establece que “Es
competente para conocer el proceso contencioso administrativo en primera instancia, a elección del
demandante, el Juez en lo contencioso administrativo del lugar del domicilio del demandado o del
lugar donde se produjo la actuación materia de la demanda o el silencio administrativo.”
b) Competencia funcional, por cuanto el art. 11° del TUO de la Ley 27584 establece que “Son
competentes para conocer el proceso contencioso administrativo el Juez Especializado y la Sala
Especializada en lo Contencioso Administrativo, en primer y segundo grado, respectivamente. (…) En
los lugares donde no exista juez o Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo, es competente
el Juez en lo Civil o el Juez Mixto en su caso, o la Sala Civil correspondiente.”
II.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA
Para efectos de notificación se deberá considerar las siguientes direcciones domiciliarias que se
indican;
1.1 Municipalidad Distrital de Zaña, debidamente representado por el señor Luis Rolando
Urbina Andonaire, Alcalde Provincial, con domicilio en Jr. Real N° 435 - 450, Distrito de Zaña,
Provincia de Chiclayo
III.- PETITORIO
Que, de conformidad con lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 4, numeral 1 del artículo 5 y el
numeral 1, 2 y 3 del artículo 15 del Decreto Supremo 013-2008-JUS – texto único Ordenado de la Ley
que regula el Proceso Contencioso Administrativo de la Ley Nº 27584, modificado por el D. Leg. Nº
1067, Interpongo Demanda Contencioso Administrativo, entendiéndose la demanda con los
demandados detallados en la parte ut supra, entendiéndose la demanda con los demandados
detallados en el parte pertinente, solicitando que su despacho, se sirva declarar la nulidad total de los
actos administrativos, por contravenir los principios que consagran la Constitución Política del Estado,
además de los principios que regulan los procedimientos administrativos, normas y principios del
Sistema Nacional de Control y las causales previstas en el numeral 1 del artículo 10 del Decreto
Supremo N° 006-2017-JUS, que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444 - Ley del
Procedimiento Administrativo General
Es la siguiente:
A) Daño a la persona …………………………….S/. 15,000
B) Daño moral……………………………………. S/. 10,000
En el presente caso, nuestra pretensión es la nulidad total de un (os) acto (s) administrativo (s)
conforme al artículo 5°, inciso 1, del TUO de la Ley 27584 que indica “En el proceso contencioso
administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La
declaración de nulidad, total (…) de actos administrativos.”
La presente demanda de nulidad de acto administrativo ha sido interpuesta dentro del plazo
previsto en el art. 19, inciso 1, del TUO de la Ley 27584 que indica “La demanda deberá ser
interpuesta dentro de los siguientes plazos: 1. Cuando el objeto de la impugnación sean las
actuaciones a que se refieren los numerales 1 (…) del Artículo 4° de esta Ley, el plazo será de tres
meses a contar desde el conocimiento o notificación de la actuación impugnada, lo que ocurra
primero.”
Conforme al art. 20 del TUO de la Ley 27584, cumplimos con el requisito de procedencia de la
demanda de agotamiento de la vía administrativa, indicando que el acto administrativo impugnado
agota la vía administrativa conforme al art. 226.2 del TUO de la Ley 27444 que indica “Son actos que
agotan la vía administrativa: a) El acto respecto del cual no proceda legalmente impugnación ante una
autoridad u órgano jerárquicamente superior en la vía administrativa o cuando se produzca silencio
administrativo negativo, salvo que el interesado opte por interponer recurso de reconsideración, en
cuyo caso la resolución que se expida o el silencio administrativo producido con motivo de dicho
recurso impugnativo agota la vía administrativa; o b) El acto expedido o el silencio administrativo
producido con motivo de la interposición de un recurso de apelación en aquellos casos en que se
impugne el acto de una autoridad u órgano sometido a subordinación jerárquica; o c) El acto expedido
o el silencio administrativo producido con motivo de la interposición de un recurso de revisión,
únicamente en los casos a que se refiere el Artículo 216; o d) El acto que declara de oficio la nulidad
o revoca otros actos administrativos en los casos a que se refieren los artículos 211° y 212° de esta
Ley; o e) Los actos administrativos de los Tribunales o Consejos Administrativos regidos por leyes
especiales.”
La suscrita sostiene la tesis que los actuados y procedimiento iniciado en su contra no sustenta en
forma objetiva y taxativa la concurrencia de los elementos constitutivos de la supuesta inconducta que
se le imputa y, por ende, no se le puede atribuir la comisión construcción ilegal en espacio público,
conforme paso a exponer:
SEGUNDO.- Que, dentro del sustento argumentativo en la precitada resolución se tiene: párrafo
segundo: “Que el INFORME N° 206-2019-MDZ-DIDUR-JLMM, se advierte que la Sra. Miriam
Yanina Jiménez Tafur, ha realizado la construcción de un muro perimétrico en la Mz 04 Lt. 06 del
Centro Poblado Saltur. Sin tener licencia de construcción por parte de la Municipalidad Distrital de
Zaña, como ente competente para dicho trámite”
Se hace mención en el párrafo quinto: “Que el numeral 2 del artículo 93° de la Ley Orgánica de
Municipalidades establece que la Municipalidades tienen las facultades de ordenar la demolición
de las obras que no cuenten con la correspondiente licencia de construcción”;
asimismo invocan en el párrafo octavo del considerando señala: “Que, el Título III –
Procedimientos Administrativos de Otorgamientos de Licencias de Habilitación Urbana y
Edificación de la Ley N° 29090 señala en su artículo 8° que: “están obligados a solicitar las
licencias a que se refieren la presente Ley, las personas naturales y jurídicas, públicas y privadas,
propietarios, usufructuarios, superficiarios, concesionarios o titulares de un servidumbre o
afectación en uso o todos aquellos titulares que cuente con derechos a habilitar y/o edificar”.
Asimismo, el artículo 30 de la referida Ley señala que: las edificaciones que hayan sido
construidas sin licencia de obra después del 20 de julio de 1999, podrán ser regularizadas hasta
el 31 de julio de 1999, podrán ser regularizadas hasta el 31 de diciembre de 2008, avaladas por
una declaración de parte y/o autovalúo, conforme al procedimiento que se establezca mediante
decreto supremo. Todas aquellas edificaciones que no cumplen con las normas urbanísticas y de
protección del patrimonio histórico o que no se hayan regularizado al vencimiento del plazo
establecido en el primer párrafo, serán materia de demolición, de conformidad con lo previsto en
el artículo 93° de la Ley N° 27972”.
QUINTO.- Ahora bien, la suscrita cuando adquirió la propiedad de los herederos de la Sra.
LLONTOP VDA. DE CARMONA LILA REGINA, encontró la posesión informal cerrado el cerco
perimétrico con material de adobe, lo que único que ha hecho es reemplazar el material con
ladrillo, toda vez que la puerta metálica sigue instalada en su lugar; sin embargo, en fecha 11 de
julio del 2019, se me hace llegar la notificación N° 01-2019-MDZ/DIDUR/CATASTRO, firmada por
el Jefe de la División de Catastro y Control Urbano Sr. RICARDO ARBOLEDA CALLIRGOS,
mediante la cual señala:
DESCRIPCIÓN DE LA ILEGALIDAD:
El funcionario en mención, primero me recrimina una actuación irregular, por edificar muros
perimetrales, pero dichos muros ya existían desde más de 30 años, los mismos que fueron
edificados por los antiguos propietarios y jamás se les dijo nada, no obstante a ello, ha sido el
mismo funcionario, quien me expidió la CONSTANCIA DE POSESIÓN, de todo el bien inmueble
adquirido; y sin embargo, en ningún momento objetó tal requerimiento; más aún me hace un
requerimiento de no haber solicitado licencia y a la vez me lo deniega, entonces lo vertido se torna
incongruente e irregular por parte de la administración pública en este caso de la Municipalidad
Distrital de Zaña. Cabe precisar que para dichos trámites la suscrita cancela el derecho respectivo.
Cabe precisar que todo el lote de 785.50 m2, se encuentra cercado perimetralmente con material
de adobe, y cuyos propietarios somos tres familias, de las cuales a la única que vienen
arbitrariamente coaccionando con dichos procedimientos administrativos es a la suscrito por el
sólo hecho de haber circulado la parte que adquirió a los antiguos propietarios, es decir 171.80
m2, es decir ha reemplazado el material de adobe por ladrillo; eso no configura abuso de
autoridad.
SEXTO.- Ante tal conocimiento de que parte del bien adquirido se encuentra registrado ante
COFOPRI, la suscrita paralelamente presento requerimiento de cambio de uso de suelo ante la
Municipalidad Distrital de Zaña, según escrito de fecha 05 de agosto del 2019 y a COFOPRI según
escrito de fecha 13 de setiembre del 2019, recibiendo por respuesta de la Municipalidad Distrital
de Zaña, la Carta N° 038-2019-MDZ/A, de fecha 13 de setiembre del 2019, en donde precisan
que: “La Oficina Zonal de Lambayeque COFOPRI, a través del oficio N° 1181-2019-
COFOPRI/OZLAM, nos comunica que el terreno ubicado en la MZ 04, Lote 6 de la posesión
informal de Saltur del distrito de Zaña, inscrito en la Partida Registral P10113548, constituye área
de equipamiento urbano que tiene asignado el uso PARQUE/JARDÍN, señalando además que aún
no han culminado las acciones de formalización del indicado predio. Asimismo, informa que dicho
PREDIO NO HA SIDO TRANSFERIDO A FAVOR DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE ZAÑA
Y DE SER TRANSFERIDO Y FORMA PARTE DE NUESTRO PATRIMONIO NO SERÍA
FACTIBLE EL CAMBIO DE USO DEL TERRERO (...), como se puede aprecia COFOPRI,
estrictamente hace de conocimiento a la Municipalidad Distrital de Zaña que se encuentra
concluyendo la formalización del predio y que el mismo no ha sido transferido a favor de la
municipalidad, en ese orden, a la pregunta cómo la Municipalidad puede disponer de dicho predio
si todavía no se encuentra dentro de su competencia, en todo caso quien debería actuar y tener
la atribución sobre el bien no es COFOPRI, cabe precisar que dicho terreno jamás ha sido parque,
los antiguos propietarios utilizaban dicha área como jardín externo y dentro de la organización
estructural del centro poblado no existe proyecto alguno para la construcción de parque en dicha
zona.
SÉTIMO.- Con respecto a lo que invocado en el artículo 8° de la Ley 29090, “están obligados a
solicitar las licencias a que se refieren la presente Ley, las personas naturales y jurídicas, públicas
y privadas, propietarios, usufructuarios, superficiarios, concesionarios o titulares de un
servidumbre o afectación en uso o todos aquellos titulares que cuente con derechos a habilitar y/o
edificar”; Sin embargo, conforme al Decreto Supremo N° 029-2019-VIVIENDA, Decreto
Supremo que aprueba el Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de
Edificación, publicado en el Diario El Peruano, en fecha 06 de noviembre del 2019, en su
Capítulo VII – REGULARIZACIÓN DE HABILITACIONES URBANAS, item’s 38.3 “El
administrado que ejecutó obras de habilitación urbana sin la correspondiente licencia
puede iniciar el procedimiento administrativo de regularización, siempre que cuente con
obras de distribución de energía e iluminación pública, así como obras de accesibilidad”,
la norma en cuestión te otorga la vía para sanear de manera efectiva el procedimiento de
regularización de licencia; además como ya está explicado en el párrafo precedente, el suscrito
sólo ha reemplazado el cerco del área que le corresponde, parece extraño que la autoridad edil
en el periodo del 2010 al 2014, en ningún momento ha cuestionado el cerco que se encontraba
construido desde hace más de 30 años, y lo más indignante es que solo este coaccionando a la
suscrita y no a los otros dos propietarios.
OCTAVO.- Se hace mención al numeral 2 del artículo 93° de la Ley Orgánica de Municipalidades
establece que la Municipalidades tienen las facultades de ordenar la demolición de las obras que
no cuenten con la correspondiente licencia de construcción; sin embargo, en el artículo 49º de la
Ley Nº 27972, la Ley Orgánica de Municipalidades, prescribe: “(…) La autoridad municipal puede
ordenar el retiro de materiales o la demolición de obras e instalaciones que ocupen las vías
públicas o mandar ejecutar la orden por cuenta del infractor, con el auxilio de la fuerza pública o a
través del ejecutor coactivo, cuando corresponde. La autoridad municipal puede demandar
autorización judicial en la vía sumarísima para la demolición de obras inmobiliarias que
contravengan las normas legales, reglamentos y ordenanzas municipales”.
Así, El Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
regula los principios, reglas, garantías aplicables en el procedimiento administrativo. El
procedimiento administrativo es entendido, en primer término, como el conjunto de actos
destinados a formalizar un derecho u obligación respecto de los administrados por parte de la
Entidad Pública. Dicho procedimiento constituye, además, una garantía esencial y el cauce a
través del cual los administrados, hacen valer sus derechos fundamentales frente a la
Administración Pública.
FUNDAMENTO DE LA PRETENSION PRINCIPAL E IMPUGNACION DEL ACTO
ADMINISTRATIVO
Se configura conforme a lo prescrito en el artículo 10° del TUO de la Ley 27444 que indica: “Son vicios
del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho,” los siguientes:
“1.- La contravención a la Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias; 2.- El defecto o la
omisión de alguno de sus requisitos de validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservación del acto a que se refiere el artículo 14.”
Se agravia el Principio de Legalidad puesto fuera de ser ilegal la separación del curso respecto de la
suscrita al NO EXISTIR PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO debidamente determinado en norma
alguna NO SE APLICA LAS REGLAS DEL DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO NI SE
SUSTENTA DEBIDAMENTE PESE A LOS MEDIOS PROBATORIOS EN CONTRARIO LA
VALORACION DE LOS HECHOS.
A. DE LA PRETENSION SUBORDINADA:
PRETENSION SUBORDINADA
B. DE LA PRETENSION ACCESORIA:
- Se deje sin efecto legal toda disposición referida a la demolición de infraestructura y/o
fábrica edificada por la suscrita sobre su propiedad.
1. Dentro del contexto anotado se debe precisar que, el daño causado es todo
menoscabo a los intereses de los individuos en su vida de relación social que el
derecho ha considerado merecedores de la tutela legal; asimismo, puede decirse
que es la lesión a todo derecho subjetivo, en el sentido de interés jurídicamente
protegido del individuo en su vida de relación, que en cuanto protegido por el
ordenamiento jurídico, se convierte justamente en derecho subjetivo, esto es, un
derecho en el sentido formal y técnico de la expresión. Según la doctrina es de
dos categorías:
Ninguna de las resoluciones impugnadas examinan el fondo ni forma del asunto materia de
controversia ni tampoco existe procedimiento formal para su atención y no se cumple con las
funciones ni competencias de las dependencias emisoras de cada resolución administrativa:
Resolución de Alcaldía N° 371-2019-MDZ/A del 16.12.19. NO SE ENCUENTRA
DEBIDAMENTE SUSTENTADA NI MOTIVADA, NO SEÑALANDOSE
PROCEDIMIENTO.
Dichas pautas coadyuvan para que las tareas de interpretación, aplicación e integración del plexo
constitucional se verifiquen de una manera lógica, armónica y sistémica.
Para lograr este objetivo, las decisiones de la Administración deben contener una adecuada
motivación, tanto de los hechos como de la interpretación de las normas o el razonamiento
realizado por el funcionario o colegiado, de ser el caso.
La motivación deberá ser expresa, mediante una relación concreta y directa de los hechos
probados relevantes del caso específico, y la exposición de las razones jurídicas y normativas que
con referencia directa a los anteriores justifican el acto adoptado.
Evidentemente, tal exigencia varía de intensidad según la clase de resolución de que se trate,
siendo claro que ella deberá ser más rigurosa cuando se trate, por ejemplo, de decisiones donde
se despoje de un derecho a un administrado, que es materia del presente proceso contencioso.
Toda norma administrativa expedida por entidades públicas no puede circunscribirse a una mera
invocación y aplicación mecánica de las normas, sino que se debe efectuar una apreciación
razonable de los hechos en cada caso concreto, tomando en cuenta los antecedentes personales
y las circunstancias.
En este sentido, se debe tener en cuenta el principio de proporcionalidad, el cual está estructurado
por tres sub principios: (i) el de idoneidad o de adecuación; (ii) el de necesidad; y (iii) el de
proporcionalidad en sentido estricto.
Esto supone que el Juez deberá evaluar todas las posibilidades fácticas (idoneidad y necesidad),
a efectos de determinar si, efectivamente, en el plano de los hechos, no existía otra posibilidad
menos lesiva para los derechos en juego que la decisión adoptada, es decir, la demolición de mi
propiedad.
A su vez, el principio de razonabilidad conduce a una valoración respecto del resultado del
razonamiento del juzgador expresado en su decisión, mientras que el procedimiento para llegar a
este resultado sería la aplicación del principio de proporcionalidad.
Como fundamento jurídico de la presente demanda alego el Artículo 12 del TUO de la Ley 27444 que
indica “12.1 La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto, salvo
derechos adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso operará a futuro. 12.2 Respecto del acto
declarado nulo, los administrados no están obligados a su cumplimiento y los servidores públicos
deberán oponerse a la ejecución del acto, fundando y motivando su negativa. 12.3 En caso de que el
acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible retrotraer sus efectos, sólo dará lugar a la
responsabilidad de quien dictó el acto y en su caso, a la indemnización para el afectado.”
Norma Constitucional
- Inc. 5) del art. 139 de la Constitución y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, que establece
que la exigencia de motivación.
- Inciso 3) del artículo 139°´, Art. 3º y Art. 43º.
Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo
- Numeral 1 del artículo 4, numeral 1 del artículo 5 y el numeral 1, 2 y 3 del artículo 15 del Decreto
Supremo 013-2008-JUS – texto único Ordenado de la Ley que regula el Proceso Contencioso
Administrativo de la Ley Nº 27584, modificado por el D. Leg. Nº 1067.
- Art. 10° del TUO de la Ley 27584 establece que “Es competente para conocer el proceso
contencioso administrativo en primera instancia, a elección del demandante, el Juez en lo
contencioso administrativo del lugar del domicilio del demandado o del lugar donde se produjo la
actuación materia de la demanda o el silencio administrativo.”
- Art. 19, inciso 1, del TUO de la Ley 27584 que indica “La demanda deberá ser interpuesta dentro
de los siguientes plazos: 1. Cuando el objeto de la impugnación sean las actuaciones a que se
refieren los numerales 1 (…) del Artículo 4° de esta Ley, el plazo será de tres meses a contar
desde el conocimiento o notificación de la actuación impugnada, lo que ocurra primero.”
- Art. 20 del TUO de la Ley 27584, cumplimos con el requisito de procedencia de la demanda de
agotamiento de la vía administrativa, indicando que el acto administrativo impugnado agota la vía
administrativa conforme al art. 226.2 del TUO de la Ley.
- Artículos pertinentes.
- Artículo II del Título Preliminar del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley N° 27444, aprobado
por Decreto Supremo N° 006-2017-JUS.
- Numeral 1 del artículo 10 del Decreto Supremo N° 006-2017-JUS, que aprueba el Texto Único
Ordenado de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General.
- Incisos 6.1 y 6.3 del art´. 6 de la Ley 27444, cuando señala que la motivación debe comprender
tanto la relación concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso específico como
la exposición de las razones jurídicas y normativas que son referencia directa a los anteriores
justifican el acto adoptado.
10.1 Documental
- En mérito a los Informes que su despacho, deberá solicitar al MDZ donde se señale el
procedimiento a seguir respecto a las demoliciones y sustento respecto de lo que
considera vía pública la entidad municipal.
10.3 Testimonial
En ambos casos deberá notificarse en la, sede de la Municipalidad Distrital de Zaña, Jr. Real N° 435-
Zaña.
XI.- ANEXOS
Anexo 3 Copia Certificado Literal – Posesión Informal Saltur Mz 4 Lote 3. P10097969. (03 folios)
PRIMERO OTROSI. - Si bien no es un requisito de la demanda, conforme al art. 28 del TUO de la Ley
27584, la presente demanda se tramitará en la vía del procedimiento especial.
SEGUNDO OTROSI.- Admitida a trámite la presente demanda, solicito se proceda conforme al art. 24
del TUO de la Ley 27584 que indica “Al admitir a trámite la demanda, el Juez ordenará, de ser el caso,
a la Entidad Administrativa, a fin de que el funcionario competente remita copia certificada del
expediente con lo relacionado a la actuación impugnada, en un plazo que no podrá exceder de quince
días hábiles, con los apremios que el Juez estime necesarios para garantizar el efectivo cumplimiento
de lo ordenado, pudiendo imponer a la Entidad multas compulsivas y progresivas en caso de
renuencia.”
TERCER OTROSI.- De conformidad con el artículo 80° del Código Procesal Civil, por este medio
autorizo y otorgo al letrado que suscribe, en virtud del artículo 74° del mismo Código a efectos a que
en mi representación se le brinde las facilidades para el seguimiento del presente caso.
__________________________________
MIRIAN YANNINA JIMÉNEZ TAFUR
DNI N° 47534360