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DERECHO CIVIL

1. CONCEPTOS GENERALES DE DERECHO CIVIL


 CONCEPTO
Conjunto de normas de carácter general o común que regulan las relaciones jurídicas
de los particulares entre si, protegiendo a la persona en si misma y en sus intereses tanto de
orden patrimonial como moral. (José Castán Tobeñas)
El derecho civil comprende el conjunto de normas jurídicas y principios sobre la
personalidad y las relaciones patrimoniales y dela familia. (Beltranena)

 EL DERECHO CIVIL CON RELACIÓN AL DERECHO PRIVADO Y


PÚBLICO
DERECHO PUBLICO: Internacional, Constitucional, Administrativo, Penal.
DERECHO PRIVADO: Civil, Mercantil
La que antecede es una enumeración simplemente ejemplificativa. El Derecho Público
agrupa la mayoría de las ramas jurídicas, quedando el derecho civil casi solo en el
agrupamiento del derecho privado. Si se toma en cuenta que el derecho civil fue
originalmente comprensivo de casi todas las materias ahora catalogadas como de derecho
público, podría pensarse que se ha producido una tajante indemnización del mismo, que ha
de significar su futura desaparición o minimización. Es sabido que las ramas ahora
determinadas derecho político o constitucional, las del orden penal y las procesales, fueron
cobrando independencia del derecho civil durante la edad media, así como las mercantiles,
sin perder estas su carácter privado; es sabido que modernamente el derecho laboral y el
agrario han logrado vida propia, y que determinados intentos, con relativo éxito y poco acierto
científico, tratan de crear otras ramas separándolas del derecho civil: derecho de familia,
derecho de inquilinato, etc.; o del derecho mercantil: derecho de seguros, derecho bancario.
No obstante esas tendencias, el derecho civil mantiénese inconmoviblemente en su lugar,
como la más antigua rama del derecho privado y la más fecunda del mismo, soportando los
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embates que tratan de destruir su unidad.

 EL DERECHO CIVIL CON RELACIÓN AL DERECHO OBJETIVO Y


SUBJETIVO
El derecho objetivo es el derecho escrito o positivo, así el civil de este o aquel país,
varía de país en país, es el conjunto de normas que regulan con carácter obligatorio las
relaciones sociales, entre ellas el derecho civil, el derecho civil es objetivo ya que tenemos un
código así como otras leyes que lo regulan; el subjetivo es el inherente a una persona como
titular de un derecho real, como acreedor o deudor de una relación obligatoria, consiste en la
facultad que tiene una persona de aplicar o hacer valer el derecho objetivo, es el derecho
objetivo puesto en función.

 DERECHO CIVIL Y SU CAMPO DE APLICACIÓN


Situaciones y comercio de los bienes o cosas; el derecho de las personas que incluye
la personalidad y capacidad individual; el derecho de familia, rector del matrimonio; el
derecho de las cosas; el derecho de las obligaciones. Predomina en el derecho civil, sin más
límites que las consideraciones imprescindibles para la para la protección de los intereses
generales, de la moral pública y de las personas imposibilitadas jurídicamente o situadas en
inferioridad de condiciones, el principio de la autonomía de la voluntad en el campo del
derecho civil.

 ÁMBITO DEL DERECHO CIVIL GUATEMALTECO


Comprende los siguientes rubros:
A) DERECHO DE LA PERSONALIDAD
a. Persona individual o física:
1. existencia
2. duración
3. atributos: nombre, estado capacidad
4. domicilio
5. ausencia
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b. Persona jurídica o colectiva, los mismo caracteres de la persona individual


con excepción de la ausencia.
B) DERECHO DE FAMILIA
a. matrimonio
b. unión de hecho
c. patria potestad
d. parentesco
e. alimentos
f. filiación
g. adopción
h. tutela
i. patrimonio familiar
j. Registro Civil
C) DERECHO PATRIMONIAL
a. los bienes y demás derechos reales
b. la sucesión hereditaria: testamentaria o intestada o legal
c. Registro de la Propiedad
d. Derecho de obligaciones: obligaciones y contratos

2. LA PERSONA
 DEFINICIÓN
Persona es todo ser capaz de adquirir o ejercer derechos y contraer obligaciones.
Persona es todo ser o entidad susceptible de figurar como término subjetivo en una
relación jurídica. (Puig Peña)

 ETIMOLOGÍA
Verbo latino sonare, sonar; y el prefijo per, que le acentúa (sonar mucho, resonar), en
el teatro griego eran las máscaras que utilizaban en las representaciones, así se reconocían
los actores y amplificaba el sonido de la voz de los mismos. Más tarde persona se generalizó
para designar al ser humano en general.
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 PERSONA INDIVIDUAL Y PERSONA JURÍDICA


Tradicionalmente las personas se han clasificado en individuales (físicas o naturales),
que es todo ser de la especie humana y jurídicas (colectivas, sociales e incorporales, o
entidades) que es el resultado de una ficción de la ley capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones y de ser representado judicial y extrajudicialmente, nacen por creación y
autorización de la ley.

 EXISTENCIA LEGAL Y NATURAL DE LA PERSONA


La existencia legal de las personas individuales comienza con el nacimiento (art. 1
C.C.) Las personas individuales de existencia natural o visible son capaces de adquirir
derechos y contraer obligaciones; la existencia legal de las personas individuales principia
desde su concepción en el seno materno, a todos los seres concebidos se les da protección
en cuanto a los derechos que por su existencia legal puedan llegar a obtener, si nacieren
vivos (art. 1 C.C)

 PREMORENCIA Y CONMORENCIA
Cuando en un suceso o acontecimiento trágico determinado, (incendio, terremoto,
inundación, naufragio) fallecieren dos o más personas, y hubiere necesidad de determinar
cual de ellas murió antes o primero que las otras, si se llegare a comprobar esta
circunstancia, se esta en el caso de premorencia. Si no se llegare a comprobar quien de ellas
falleció primero, se presume que todas murieron al mismo tiempo (conmorencia) (art. 3 C.C.);
la conmorencia se establece como una presunción de la ley que admite prueba en contrario.

 NACIMIENTOS MÚLTIPLES
Si dos o más personas nacen de un mismo parto se considerarán iguales en los
derechos civiles que dependan de la edad (art. 2 C.C.) En Guatemala no existe el derecho de
primogenitura: todos los hijos gozan de igualdad de derechos civiles.
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 EFECTOS DE LA MUERTE
La muerte naturales es un hecho generador de efectos jurídicos. Tales efectos pueden
ser: POSITIVOS O ADQUISITIVOS, por ejemplo en materia sucesoria , en que los sucesores
o herederos adquieren del causante. NEGATIVOS O EXTINTIVOS, por ejemplo en el caso
del matrimonio, pues provoca su disolución.

3. LA PERSONALIDAD
 DEFINICIÓN DE PERSONALIDAD
Es la investidura jurídica que el derecho da a las personas individuales o colectivas
para ser sujeto de derechos y deberes o de relaciones jurídicas; se le considera un atributo
esencial del ser humano

 DERECHO DE PERSONALIDAD
Conjunto de reglas e instituciones que se aplican a la persona considerada en sí
misma, en sus elementos distintivos y en su poder de acción (Bonnecase). Los elementos
que permiten distinguirla son: nombre, estado y domicilio.
Es la facultad concreta de que están investidas todos los sujetos que tienen
personalidad

 TEORÍAS SOBRE EL ORIGEN DE LA PERSONALIDAD


I. Sobre la personalidad o naturaleza de ésta:
a. Jusnaturalista: el hombre tiene y ostenta la personalidad por el mero hecho
de ser hombre.
b. Formalista o jurídica: el hombre tiene personalidad porque el derecho se la
concede, se dice que el derecho no la debe conferir sino solamente
reconocer; el legislador guatemalteco se inclina por la jusnaturalista según el
art. 1 del C.C. ya que sólo señala los límites de la personalidad.
II. Sobre el origen de la personalidad:
a. De la concepción: La personalidad principia desde que está concebido el
ser, pero no podría fijarse con precisión la fecha exacta de la concepción;
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b. Del nacimiento: La personalidad se inicia desde el nacimiento (Chile,


Alemania, Francia);
c. De la viabilidad: Se concede al nasciturus (ser humano meramente
concebido, mientras permanece en el seno materno) en todo lo que le
favorezca, como protección a lo que los tratadistas han llamado una esperanza
de hombre, es la que acepta nuestro Código Civil (art. 1). Agrega esta teoría, al
hecho físico del nacimiento, el requisito de que el nacido tenga condiciones de
viabilidad, de que sea viable es decir que haya nacido con aptitud fisiológica,
para seguir viviendo fuera del vientre materno, por sí sólo.

d. Ecléctica: La personalidad comienza con el nacimiento, pero la retrotrae


al momento de la concepción para todo lo que beneficie al que está por nacer
(España). La personalidad comienza con el nacimiento y termina con la muerte,
sin embargo al que está por nacer se le considera nacido para todo lo que le
favorezca, siempre que nazca en condiciones de viabilidad (art. 1 c.c.)

 CAPACIDAD DEFINICIÓN Y CLASIFICACIÓN


(Artículos 9 al 14 c.c.; Artículos 406 al 410 CPCyM)
Aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones (Salvat).
Es la aptitud de una persona para adquirir derechos y poderlos ejercer por sí misma.
A. Capacidad de derecho (de goce o adquisitiva), faculta a la persona para: adquirir
derechos e incorporarlos a su patrimonio, ser titular de ellos, ser sujeto de derecho;
es innata al ser humano, incluso al nasciturus, es subjetiva e inseparable de la
persona humana.
B. Capacidad de hecho (o ejercicio), es la aptitud legal de una persona para poder
ejercer personalmente, por sí misma, los derechos que le corresponde o de que es
titular, es el derecho objetivo llevado a la práctica.

 INCAPACIDAD
Toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declare incapaces.
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Las incapacidades de derecho parciales pueden ser: a) Por razón de la edad: por ejemplo,
para otorgar testamento (934 C.C.) b) Por razón de la salud: por ejemplo para ser tutor, no lo
puede ser quien padezca de enfermedad grave o contagiosa (314 inc. 10 C.C.) c) Por razón
de conducta delictuosa. d) Por razón de la función o empleo: para suceder por testamento los
ministros de cualquier culto y los médicos y cirujanos (926 C.C.)
La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa, esta incapacidad inhabilita a la
persona para actuar u obrar personalmente, por sí misma; la incapacidad de hecho absoluta
tiene lugar en varios casos: 1) en los menores de catorce años, 2) en los enfermos mentales
desde sentencia firme en que se declara la interdicción, 3) en los dipsómanos o toxicómanos
desde su declaración de interdicción, 4) los ciegos y sordomudos que no puedan expresar su
voluntad de manera indubitable. Los actos jurídicos de los absolutamente incapaces son
nulos absolutamente, los actos anteriores a la declaratoria de interdicción pueden ser
anulados (9, 10, 11 C.C.)
En la incapacidad de hecho relativa se puede mencionar la que tiene los llamados
menores adultos, que son aquellos cuya edad fluctúa entre los catorce años cumplidos y los
dieciocho años de edad, los actos de estos pueden ser anulados (8C.C.). La incapacidad de
hecho persigue la protección de los intereses de una persona no capacitada (14 C.C.)

 ESTADO DE INTERDICCIÓN
La declaración Judicial del Estado de Interdicción es la declaración de incapacidad de
una persona mayor de edad, que le limita el ejercicio para la realización de la vida civil y
privada, que puede ocasionar los efectos siguientes: que se le nombre un tutor o
representante al interdicto, suspensión absoluta para el ejercicio de sus derechos civiles,
suspensión de sus atribuciones según el estado civil (10, 11, 12, 13, 14 c.c.) (406, 407, 408,
409, 410 CPCyM)

 ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Capacidad. Estado civil.
Nombre. Domicilio.
Patrimonio.
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 IDENTIFICACIÓN DE LA PERSONA
La persona individual se identifica con los elementos nominales, que son el nombre
propio y apellidos de sus padres casados o el de sus padres no casados (4 c.c.)
Como se desprende del art. 5 del c.c. la identificación de la persona se puede
establecer en cualquiera de estos tres casos: a) por el uso constante y público de un nombre
distinto del que aparece en su partida de nacimiento; b) cuando el interesado use incompleto
su nombre; c) cuando se omita alguno de los apellidos que le correspondan.
La identificación propia o personal la gestiona la persona misma y conforme el art. 440
CPCyM se solicita ante notario, lo que se hará constar en escritura pública. La identificación
de terceros se podrá pedir ante el juez de primera instancia o ante un notario, se publica
edicto en el Diario Oficial y si hay oposición se suspenden las diligencias voluntarias y se
seguirá en juicio ordinario. Si no hubiere oposición el juez dictará resolución (441 c.c.).

 EL NOMBRE Y SUS ELEMENTOS (Artículos 4 AL 7 C.C.)


Consta de dos partes: a) nombre propio, b) patronímico o apellido. El nombre es
indivisible. Es un medio de designar a las personas y constituye un derecho subjetivo
intelectual y de carácter eminentemente extrapatrimonial (Alberto Spota) (4 c.c.) Los
caracteres del nombre son: ABSOLUTOS: oponibilidad erga omnes, inalienabilidad (no
puede enajenarse por ningún modo), imprescriptibilidad (no se extingue). RELATIVOS:
inmutabilidad (el derecho al nombre no es susceptible de cambio), irrenunciabilidad (el
derecho al nombre no se puede renunciar)
La adquisición del apellido no es voluntaria y tiene lugar en los siguientes casos:
filiación (4 c.c.), adopción (232 c.c.), matrimonio (108 c.c.). El apellido se pierde por extinción
del derecho de filiación (cuando el padre impugna la paternidad y obtiene resolución judicial
firme), por cesación o revocación de la adopción (246 y 247 c.c.), por nulidad o disolución del
matrimonio (108 c.c.).
PSEUDONIMO, denominación distinta del nombre verdadero, es un nombre creado y
popularizado por impulso propio. SOBRENOMBRE, alias, apodo, es el impuesto a
determinada persona por otra, en expresión que se generaliza.
EFECTOS: obligatoriedad, inmutabilidad, no comerciabilidad, imprescriptibilidad
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4. PERSONAS JURÍDICAS
 DEFINICIÓN Y NATURALEZA JURÍDICA
Constituye una unidad orgánica, resultante de una colectividad organizada de un
conjunto de bienes, a la que para la consecución de un fin social durable y permanente, el
Estado le reconoce una capacidad de derechos patrimoniales. (Ruggiero)
Es el conjunto de personas y bienes que persiguen un fin constante que una sola
persona no lo puede llevar a cabo, debe poseer un reconocimiento legal, es sujeto de
derecho.
Son aquellos entes abstractos que persiguen fines de utilidad colectiva, a los que,
como medios para la consecución de éstos, concede la ley personalidad jurídica patrimonial.
NATURALEZA JURÍDICA: Existen varias teorías: TEORIA DE LA FICCIÓN LEGAL:
Parte del punto de vista que solo el ser humano es capaz de adquirir derechos y contraer
obligaciones. En consecuencia, los derechos y obligaciones imputados a algo que no sea un
varón o una mujer, están necesariamente imputados a un ser ficticio, que carece de facultad
de raciocinio. TEORIA DE LA FICCIÓN DOCTRINAL: Unos autores consideran que la
persona jurídica es una patrimonio o conjunto de derechos, sin sujeto real o ficticio, sobre la
base de que pueden existir derechos sin sujetos; o bien que la persona jurídica no es más
que una forma de propiedad colectiva. TEORIA DE LA REALIDAD: Las personas jurídicas
tienen vida propia y consecuentemente son sujetos de derecho. Castán afirma que no se ha
llegado a una solución satisfactoria del problema que implica la naturaleza de las personas
jurídicas, pero se descarta la idea a de ficción.

 CARACTERÍSTICAS Y ATRIBUTOS DE LA PERSONA JURÍDICA


Características: a) es un conjunto de personas y bienes; b) tienen un fin constante que
no lo puede realizar una sola persona; c) Posee reconocimiento legal; d) Puede ser sujeto de
derecho.
Atributos: a) Personalidad, es la apreciación de la persona considerada en si misma;
b) Capacidad, tienen capacidad de derecho, en cuanto a la de hecho o ejercicio tiene
limitantes y no tienen la amplitud o libertad que tiene las personas individuales; c) Nombre,
es variable (instituciones de D. público: nombre por medio de la ley que las crea;
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fundaciones: nombre que designe el fundador; asociaciones, nombre que decida la voluntad
mayoritaria; sociedades y consorcios, nombre o razón social); d) Domicilio, es fijo y
obligatorio (38 y 39 c.c.); e) Patrimonio, principio separatista (los miembros no son
responsables de las deudas u obligaciones contraídas por ella)

 CLASIFICACIÓN
I. Por la forma de su constitución
a) Tipo Asociacional
- Estado
- Municipalidades
- Instituciones de derecho público: USAC, IGSS, Banco de Guatemala.
- Sociedades
- Universidades
- Iglesias de todos los cultos
- Asociaciones y Corporaciones en general
b) Tipo fundacional
- Fundaciones
II. Por el fin u objetivo que persiguen
a) Necesarias: Porque son indispensables para la realización de un fin
humano. Estado, Munis., instituciones de D. Público.
b) Voluntarias: Son creación libre del hombre. Asociaciones, sociedades,
corporaciones, consorcios, fundaciones.

 EXISTENCIA DE LA PERSONA JURÍDICA


Se explica con las teorías que tratan de determinar la naturaleza jurídica de las personas jurídicas,
actualmente todos los tratadistas admiten la existencia de la persona jurídica; la existencia de las
personas jurídicas se da para mostrar que existen para la realización de un fin jurídico, a diferencia de
las personas naturales; TEORIA DE LA FICCIÓN LEGAL, afirman que la persona jurídica es una
ficción y por lo tanto carece de existencia legal o natural, este criterio está totalmente descartado.
TEORIA DE LA FICCIÓN DOCTRINAL, sigue un poco los lineamientos de la anterior, afirma que la
persona jurídica es una forma de propiedad colectiva, esta teoría da más importancia a un conjunto de
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bienes, o al destino de estos. TEORIA DE LA REALIDAD, admite la existencia de las personas


jurídicas al afirmar que tiene vida propia, y que son sujetos de derecho.

 FUNDACIONES, ASOCIACIONES E IGLESIAS


FUNDACIONES: Han sido definidas como afectaciones de capital, se constituyen por
escritura pública o testamento, la P.G.N. debe velar porque los bienes de la fundación se
empleen debidamente conforme su destino (20, 21, 22 c.c.)
ASOCIACIONES: La capacidad civil de estas se regulará por las normas de su
institución aprobadas por el Ejecutivo, se disolverán por voluntad de la mayoría y por causas
señaladas. (18, 25, 26 c.c.)
IGLESIAS: La Iglesia es la congregación o sociedad de los fieles, reunidos por la
profesión de una misma fe, por la participación de iguales sacramentos. Civilmente la Iglesia
es una persona jurídica capaz de adquirir bienes y dispones de ellos, pero estos debe ser
destinados a fines religiosos de asistencia social o de educación. (17 c.c.). Los templos y las
cosas sagradas y religiosas corresponden a las respectivas iglesias.

 ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES

 ESTABLECIMIENTOS DE ASISTENCIA SOCIAL


La asistencia social es un concepto impreciso dentro de la ayuda económica, cultural y
moral a las clases necesitadas de la sociedad., o de cooperación a la mejora extraprofesional
de los trabajadores y otros grupos o categorías sociales, la tendencia actual es una
asistencia regida por el seguro social. Regulan su capacidad civil por las leyes que las hayan
creado o reconocido. (18, 31 c.c.)

 PERSONAS JURÍDICAS EXTRANJERAS


(28, 29, 30 y 31 c.c.)
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5. EL DOMICILIO
(13 y 16 LOJ; 32 al 41, 83, 93, 240, 311, 314 numeral 9, 412 numeral 1, 427, 432 del Código
Civil)
 CONCEPTO Y ETIMOLOGÍA
Del latín domus, casa, hogar. Asiento jurídico de las personas (Salvat). Lugar en que
legalmente se considera establecida una persona para el cumplimiento de sus obligaciones y
el ejercicio de sus derechos. Es la circunscripción departamental que constituye o se le
asigna a una persona para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones.

 CLASIFICACIÓN DEL DOMICILIO


Voluntario o real:
Se constituye por el ánimos de permanecer en un domicilio se presume por la
residencia durante un año en el lugar, (32 y 33 c.c.)

Legal, Necesario o Derivado:


Lugar donde la ley le fija su residencia para ejercer sus derechos y cumplir sus
obligaciones (14 cpcym. y 36 y 37 c.c.)

Especial, electivo o contractual:


Es el que se escoge para la ejecución de un acto (38,39 y 40 c.c.)

Múltiple, plural o alternativo: 34 cc.

Del vagabundo: 35 cc.

 ELEMENTOS DEL DOMICILIO


Carácter Espacial: consiste en residir en un lugar determinado.
Carácter Temporal: consiste en la presunción de ese ánimo por la residencia continua
durante un año en el lugar.
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Carácter Intencional: es el ánimo de permanencia en ese lugar.

 CARACTERÍSTICAS DEL DOMICILIO


* Fijo, significa que el domicilio sea estable; *Obligatorio, quiere decir necesario y
existente siempre; *Uno o múltiple.

 RESIDENCIA
Lugar en que se reside, la casa de habitación o la parte de un edificio en que se
resida.

 VECINDAD
Circunscripción municipal en que reside una persona y se rige por las mismas leyes
del domicilio (41 c.c.).

 DOMICILIO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS


Es el que se señala en su instrumento constitutivo (38 y 39 c.c.)

6. LA AUSENCIA
(42 al 62 c.c.; 411 al 417 CPCyM; 8 al 11 de la Ley Reguladora de tramitación notarial,
Decreto 54-77)

 CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA


Es la condición de la persona cuya existencia se ignora, porque no ha comparecido
más en el lugar de su último domicilio o residencia, y no ha dado de sí noticia alguna.
(Nicolás Coviello)
Es el estado de una persona que desaparece del lugar de su domicilio, se ignora su
paradero y su existencia se considera o llega a ser incierta (42 c.c.)
NATURALEZA JURÍDICA: institución que trata de evitar perjuicios al ausente, en sus
bienes e intereses, busca amparar los derechos de las personas presentes relacionadas con
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el ausente, busca favorecer a la comunidad , dentro de un señalado interés social

 DECLARACIÓN DE AUSENCIA Y SUS EFECTOS


Cuando una persona se haya fuera de la República y tiene o ha tenido su domicilio en
ella y no ha dejado mandatario judicial con facultad suficiente para representarle, o ha
desaparecido y se desconoce su paradero, la solicitud de declaración de ausencia tendrá
como objeto nombrar defensor judicial al ausente para los casos en que deba responder a
una demanda o hacer valer algún derecho en juicio, para la administración, guarda de sus
bienes y cumplimiento de sus obligaciones, así como para la declaración presunta y posesión
definitiva de los bienes del ausente. (43, 44, 45, 46, 47 c.c.)
EFECTOS: + PATRIMONIALES (55, 59, 60, 62 c.c.) + FAMILIARES, el cónyuge
presente tendrá la patria potestad de los hijos menores. +SOCIALES, las sociedades,
corporaciones o asociaciones de que forme parte se tendrá lo que dispongan los estatutos o
instrumento constitutivo.

 ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DEL AUSENTE


Comienza desde que se confían en depósito al defensor específico o a un depositario
ad hoc; empero la verdadera administración se inicia con la entrega de los bienes, una vez
que la ausencia ha sido declarada (44 y siguientes c.c.; 418 y siguientes CPCyM); el
guardador deberá solicitar el discernimiento del cargo, el juez confirmará o no el
nombramiento; inmediatamente se procede al inventario y avalúo de los bienes que se han
de administrar , así como el otorgamiento de garantía suficiente. En general el administrador
está sujeto a todas las restricciones, prohibiciones y obligaciones de los tutores y protutores,
principalmente a la rendición de cuentas; el administrador tendrá la representación judicial y
extrajudicial del ausente.

 MUERTE PRESUNTA
Es la presunción de la muerte de una persona ausente, ya que no se ha encontrado el
cadáver, la cual podrá decretarse luego de haber transcurrido 5 años de no saber de su
paradero.
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Se declara transcurridos cinco años desde que se decretó la administración de los


bienes del ausente por sus parientes y desde que se tuvieron de la persona últimas noticias
(es necesario que en la última se declare judicialmente la fecha de las últimas noticias) (63
c.c.) (Muerte presunta extraordinaria 64 y 419 c.c.)

7. LA FAMILIA
 CONCEPTO
Es un vínculo colectivo recíproco e indivisible entre varias personas que forman un
todo unitario.
Conjunto de personas unidas por los vínculos del matrimonio, parentesco y la
adopción (Planiol).

 IMPORTANCIA DE LA FAMILIA EN LOS ÁMBITOS SOCIAL, POLÍTICO


Y ECONÓMICO
SOCIAL: Es importante porque la familia constituye la célula fundamental de la
sociedad; la relación conyugal y familiar crea entre sus componentes espíritu y sentido de
responsabilidad, el propósito de observar buenas costumbres. (47 Const.)
POLÍTICO: Es un valioso elemento en la organización del Estado, en los últimos
tiempos se ha preocupado en brindarle adecuada protección.
ECONOMICO: La función de la familia se aprecia a través del trabajo y la adquisición
de bienes (Régimen económico del matrimonio 116 c.c.)

 EL DERECHO DE FAMILIA. FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA


Sistema de normas reguladoras del Matrimonio y sus implicaciones, paternidad y
filiación, patria potestad y tutela, alimentos, adopción y todo lo referente al Estado Civil de las
personas.
FUENTES: a) El Matrimonio; b) La Unión de hecho; c) La Filiación; d) La Adopción.
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 CODIFICACIÓN DEL DERECHO DE FAMILIA. DERECHO


COMPARADO
CODIFICACIÓN: El Código Civil de Guatemala regula unitariamente la Familia,
dedicándole el título II del Libro I, que en los respectivos capítulos trata del matrimonio, la
unión de hecho, el parentesco, la paternidad y filiación matrimonial y extramatrimonial, la
adopción, patria potestad, alimentos tutela, patrimonio familiar y registro civil, en un total de
363 artículos comprendidos del 78 al 441.
Sigue el actual código, más o menos, la orientación del de 1933 en las materias,
salvedad hecha de que éste último no regulaba la unión de hecho ni la adopción, e incluía el
patrimonio familiar (o sea su equivalente, el asilo de familia) en el libro dedicado a los bienes,
tratándolo juntamente con los derechos reales de usufructo, uso y habitación.

DERECHO COMPARADO
En el curso de los distintos ordenamientos, la familia es considerada un derecho
incluido dentro del derecho civil. Sin embargo hoy en día no existe acuerdo de que el
derecho de familia pertenezca al derecho privado. Y la mayoría de tratadistas rechazan la
idea de que pueda formar parte del derecho público, se habla de una simple variante del
derecho público para poder asignar el lugar que le corresponde al derecho de familia. El
tratadista italiano Antonio Cicu, introdujo la idea de su inconformidad con la pertenencia del
derecho de familia al derecho privado, y señala como sus razones: que en el derecho familiar
la relación jurídica tiene los caracteres de la relación del derecho público: interés superior, y
voluntades convergentes a su satisfacción; pues si bien es cierto que la familia no se
presenta como un organismo igual al Estado, se le confían muchas funciones, siendo
designadas a priori las personas a las cuales se les encomienda.

 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA


a) Contiene un sustrato de carácter eminentemente moral;
b) Predominio de las relaciones personales sobre las patrimoniales;
c) Primacía del interés social sobre el individual, y protección del Estado al más débil
en la familia;
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d) Las relaciones familiares son a la vez derechos y deberes;


e) Los derechos de familia son inalienables, intransmisibles, irrenunciables e
imprescriptibles;
f) Los derechos de familia no están condicionados;
g) Carácter obligatorio o de orden público de las leyes relativas a la familia;

 EL PARENTESCO, CONSANGUÍNEO Y POR AFINIDAD


Vínculo consanguíneo que une a varias personas que descienden unas de otras, o de
un tronco o autor común.
CONSANGUÍNEO: Es el que existe entre dos o más personas por vínculos de sangre,
entre personas que descienden unas de otras (LÍNEA RECTA) o proceden de la misma raíz
(COLATERALES).
POR AFINIDAD: El que surge y existe entre el marido y los parientes consanguíneos
de su mujer, y recíprocamente, entre ésta y los parientes naturales de su consorte (192 c.c.)
CIVIL: Es el originado por la adopción, haciéndose parientes el adoptante y el
adoptado (190 c.c.)

 EFECTOS JURÍDICOS DEL PARENTESCO


DERECHOS y OBLIGACIONES: Se pueden apreciar en las sucesiones o herencia, en
la patria potestad y los alimentos, estos son correlativos ya que para unos son derechos y
para otros obligaciones
INCAPACIDAD O IMPEDIMENTOS: Para contraer matrimonio: los hermanos y medio
hermanos, ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por afinidad (88 c.c.);
para que el marido y la mujer puedan efectuar entre si compraventas (1792 c.c.); para que el
notario pueda autorizar actos o contratos de sus parientes (77 C. de Not.)

 DERECHOS Y DEBERES QUE DERIVAN DEL PARENTESCO


a) derecho y obligación de alimentos
b) derecho de heredar en la sucesión legítima, o la facultad de exigir una pensión
alimenticia en la sucesión testamentaria
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c) derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad, que se contraen entre


padres e hijos, abuelos y nietos en su caso

8. EL MATRIMONIO
 DEFINICIÓN Y ETIMOLOGÍA
Es una institución social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con
ánimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y
auxiliarse entre si. (78 c.c.)
Proviene de raíces latinas mater munium que significan oficio de la madre.

 CARACTERÍSTICAS DEL MATRIMONIO


a) Es una institución de naturaleza jurídica regida exclusivamente por la ley;
b) Es una institución de orden civil;
c) Es una institución de orden público (no autonomía de la voluntad);
d) Es una institución (78 c.c.);
e) Es heterosexual;
f) Está fundado en el principio monogámico;
g) Perpetuidad, debe entenderse en el sentido de estabilidad;

Clasificación doctrinaria
I. por su carácter:
- civil o laico
- religioso
II. por su consumación:
- rato
- consumado
III. por su fuerza obligatoria:
- válido
- insubsistente
IV. por su forma de celebración:
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- ordinario o regular
- extraordinario o irregular

 LOS ESPONSALES
Los esponsales son la promesa de casarse que se hacen el varón y la mujer, con
reciproca aceptación; tal promesa no se podrá invocar para que se realice el matrimonio, ni
para demandar por incumplimiento daños y perjuicios (80 c.c.)

 APTITUD PARA CONTRAER MATRIMONIO


La aptitud para contraer matrimonio está determinada por la mayoría de edad (81 c.c.),
por el hecho que los contrayentes hubiesen cumplido los dieciocho años de edad, sin obstar
que puede contraerlo el varón mayor de dieciséis y la mujer mayor de catorce, siempre que
medie la autorización conjunta del padre y de la madre (81, 82, 83, 84 c.c.), o de uno de
ellos, y si ninguno puede hacerlo por un juez. El Código Civil fija la mayoría de edad como
punto de partida a efecto de precisar la aptitud legal para contraer matrimonio, a manera de
excepción dispone que puede celebrarlo el varón mayor de dieciséis y la mujer mayor de
catorce. La ley da primordial da primordial importancia a la aptitud física como determinante
para la celebración del matrimonio.

 IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO


Son los hechos o circunstancias que constituyen obstáculo legal para la celebración
del Matrimonio.
Clasificación:
Impedimentos dirimentes: Están constituidos por aquellas
prohibiciones cuya violación produce la nulidad del
matrimonio.

Absolutos: Imposibilidad de una persona de casarse, provocan


la insubsistencia y nulidad del matrimonio (88 y 144
c.c.)
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Relativos: Imposibilidad de una persona de casarse


con determinada persona, pueden causar la
anulación del matrimonio (145 c.c.)

Impedimentos Impidientes: Son prohibiciones cuya contravención no


afecta la validez del acto, sólo da lugar a sanciones
legales (89 c.c.).

 EL MATRIMONIO INSUBSISTENCIA, ILÍCITO, ANULABLE Y PUTATIVO


INSUBSISTENCIA
Es el impedimento absoluto para contraer matrimonio que tienen:
Parientes consanguíneos en línea recta, y en lo colateral, los hermanos, medio
hermanos;
Ascendientes y descendientes que hayan estado ligados por afinidad;
Los casados o unidos de hecho, con persona distinta de su conviviente.
ANULABILIDAD
Es una acción que busca declarar al matrimonio nulo, por haberse celebrado
mediante lo siguiente:
Cuando uno o ambos cónyuges han consentido por error, dolo o coacción.
Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la procreación,
siempre que por su naturaleza sea perpetua, incurable y anterior al
matrimonio.
Incapacidad mental al momento de celebrarlo.
Autor, cómplice o encubridor de la muerte de un cónyuge, con el cónyuge
sobreviviente.
ILICITO
Por los requisitos concurrentes u omitidos, al matrimonio lícito se contrapone el
ilícito, este último puede ser nulo, en cuyo caso es discutible la calificación de matrimonio,
nunca existente para la ley; requisitos contenidos en el párrafo III, capítulo I, título II de la
Familia.
PUTATIVO
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El artículo 89 señala los casos en que no se pueden celebrar matrimonios,


según el artículo 90 si no obstante lo preceptuado en artículo 89 se celebrara un matrimonio,
este será válido pero el funcionario y las personas culpables serán responsables de
conformidad con la ley.

 MATRIMONIOS ESPECIALES
a) In artículo mortis causa (105 c.c.)
b) El de militares en campaña o plaza sitiada (107 c.c.)

 DEBERES Y DERECHOS QUE NACEN DEL MATRIMONIO


(Artículos 108 al 115 c.c.)
Derecho de la mujer de agregar a su propio apellido el del cónyuge.
Representación conyugal corresponde a ambos.
Obligación del marido a suministrar todo lo necesario para el sostenimiento
del hogar.
Obligación de la mujer al sostenimiento del hogar en forma equitativa.
Derecho preferente de la mujer sobre el sueldo del marido.
Ambos cónyuges tienen la obligación de atender y cuidar de sus hijos.

 CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO


Cumplidos los requisitos formales previstos en el código (arts. 94, 95, 96, 97 c.c.), y
cerciorado el funcionario de la capacidad y aptitud de los contrayentes, señalará, si estos así
lo solicitan día y hora para la celebración del matrimonio, o procederá su celebración
inmediata (98). La ceremonia de la celebración de matrimonio es el acto solemne con el que
culminan las diligencias iniciadas a ese efecto. Para celebrar el matrimonio civil, el
funcionario autorizante, en presencia de los contrayentes, da lectura a los artículos 78 y 108
a 114 del Código Civil; recibe de cada uno de los contrayentes su consentimiento y , en
seguida, los declara unidos en matrimonio (99). El funcionario debe levantar del matrimonio
acta correspondiente, que ha de ser aceptada y firmada por los cónyuges, los testigos, y
entregar inmediatamente constancia a los contrayentes (99 y 100) (101)
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9. RÉGIMEN ECONÓMICO DEL MATRIMONIO


 EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
A la par de las relaciones de carácter personalísimo, se generan entre los cónyuges,
por razón del matrimonio, relaciones de naturaleza patrimonial que el derecho regula para
evitar que puedan incidir en el buen suceso de aquéllas y para precisar el ámbito económico
de la unión conyugal, a manera que los bienes y obligaciones presentes y futuros del varón y
de la mujer sean regidos por principios que en un momento dado permitan conocer la
situación de unos y otros, tanto en relación con los propios esposos como respecto a
terceras personas. El matrimonio no solo constituye un estado civil, sino que determina un
régimen patrimonial; porque la ley civil tiene previsto, como obligatorio y exclusivo, o como
supletorio ante el silencio de los contrayentes, el sistema patrimonial de bienes que ha de
regir en el hogar constituido. (116 a 140).

 CAPITULACIONES MATRIMONIALES. DEFINICIÓN Y


OBLIGATORIEDAD
Son los pactos que otorgan los contrayentes para establecer y regular el régimen
económico del matrimonio (117 c.c.)
El artículo 118 del c.c. establece los casos específicos en que son obligatorias las
capitulaciones matrimoniales.

 CLASIFICACIÓN DE LOS REGÍMENES ECONÓMICOS EN EL


DERECHO GUATEMALTECO
Son las disposiciones acordadas por los contrayentes, antes o en el acto de
celebración del Matrimonio (puede ser mediante capitulaciones matrimoniales), en virtud de
las cuales disponen la forma en que se administrará el patrimonio presente y futuro en la
relación marital.
Comunidad Absoluta
Separación Absoluta
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Comunidad de Gananciales

 COMUNIDAD ABSOLUTA
Todos los bienes aportados al matrimonio por los contrayentes o adquiridos durante el
mismo, pertenecen al patrimonio conyugal y se dividirán por mitad al disolverse el
matrimonio.

 SEPARACIÓN ABSOLUTA
Cada cónyuge conserva la propiedad y administración de los bienes que le pertenecen
y será dueño absoluto de sus frutos.

 COMUNIDAD DE GANANCIALES
El marido y la mujer conservan la propiedad de los bienes que tenían al contraer
matrimonio y de os que adquieran durante él, por título gratuito o con el valor de unos y otros;
pero harán suyos por mitad al disolverse el patrimonio conyugal los bienes:
Los frutos de los bienes propios.
Los que se compren con esos frutos.
Los que adquieran con su trabajo.

 LIQUIDACIÓN DEL PATRIMONIO CONYUGAL


(140, 141, 142 y 143 c.c.) Concluida la comunidad de bienes se procederá a su
liquidación. Si el régimen económico fuere el de comunidad parcial, los bienes que queden
después de pagar las cargas y obligaciones de la comunidad y de reintegrar los bienes
propios de cada cónyuge, son gananciales que corresponderán mitad por mitad, a marido y
mujer y a sus respectivos herederos.
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10. MODIFICACIÓN Y DISOLUCIÓN DEL


MATRIMONIO

 CAUSAS DE DISOLUCIÓN
Muerte de uno de los cónyuges, declaración de muerte presunta de uno de los
cónyuges, divorcio.

Muerte natural y muerte presunta de uno de los cónyuges


La muerte de uno de los cónyuges como causal de disolución del matrimonio, es un
hecho natural de efectos jurídicos, no produce dificultades.
La declaración de muerte presunta produce como efecto inmediato la disolución del
matrimonio y autoriza al cónyuge para contraer nuevo matrimonio (77 c.c.)

Separación y divorcio
Separación: Es la causa modificativa del matrimonio, en donde se interrumpe la vida
en común, sin ruptura definitiva del vínculo, por acto unilateral de uno de los cónyuges, por
acuerdo mutuo o por decisión judicial.
Divorcio: Ruptura del vínculo matrimonial por la resolución judicial pronunciada por
funcionario competente, previos los trámites y formalidades legales.

 CAUSALES DE SEPARACIÓN Y DIVORCIO


1) Mutuo acuerdo o mutuo consentimiento de los cónyuges;
2) Por voluntad de uno de los cónyuges, fundada en una causa determinada
señalada en la ley.

 DIVORCIO Y SEPARACIÓN POR MUTUO ACUERDO Y POR CAUSAL


DETERMINADA
DIVORCIO y SEPARACIÓN POR MUTUO ACUERDO: La separación o divorcio por
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mutuo acuerdo de los cónyuges, no podrá pedirse sino después de un año, contado desde la
fecha en que se celebró el matrimonio (154 c.c.)
El art. 163 preceptúa que si la separación o el divorcio se solicitaren por mutuo
acuerdo, los cónyuges deberán presentar un proyecto de convenio. Conforme el art. 164, es
al juez a quien corresponde, bajo su responsabilidad, calificar la garantía y asegurar
satisfactoriamente las obligaciones de los cónyuges. El art. 165 dispone que no podrá
declararse el divorcio mientras no estén suficientemente garantizadas la alimentación y
educación de los hijos.
DIVORCIO POR CAUSA DETERMINADA: Es el típico divorcio absoluto o vincular en
cuanto constituye precisamente la forma admitida por las legislaciones que no aceptan el
divorcio por mutuo consentimiento. Dichas causas conforme el artículo 155, son las
siguientes:
1. La infidelidad de cualquiera de los cónyuges;
2. Los malos tratamientos de obra, las riñas y las disputas continuas, las injurias
graves, ofensas al honor, y en general, al conducta que haga insoportable la vida
en común;
3. El atentado de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos;
4. La separación o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia
inmotivada, por más de un año;
5. El hecho de que la mujer dé a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido antes
de su celebración, siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio;
6. La incitación del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos;
7. La negativa infundada de uno de los cónyuges a cumplir con el otro o con los hijos
comunes, los deberes de asistencia y alimentación a que están legalmente
obligados;
8. La disipación de la hacienda doméstica;
9. Los hábitos del juego o la embriaguez;
10. La denuncia de delito o acusación calumniosa hecha por un cónyuge contra el otro;
11. La condena de uno de los cónyuges, en sentencia firme, por delito contra la
propiedad o por otro común con pena mayor de cinco años de prisión;
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12. La enfermedad grave, incurable y contagiosa, perjudicial al otro cónyuge o a la


descendencia;
13. La impotencia absoluta y relativa para la procreación, siempre que por su
naturaleza sea incurable y posterior al matrimonio;
14. La enfermedad incurable de uno de los cónyuges;
15. La separación de personas declarada en sentencia firme
El artículo 158 fue adicionado por el decreto-ley 218, en el sentido de que no puede
declararse el divorcio o la separación con el simple allanamiento de la parte demandada, ni
es suficiente prueba para declararlos la confesión de la parte demandada sobre la causa que
los motiva.

 EFECTOS COMUNES Y PROPIOS DE LA SEPARACIÓN Y EL


DIVORCIO
COMUNES: - liquidación del patrimonio conyugal; - derecho de alimentos a favor del
cónyuge inculpable; - suspensión o pérdida de la patria potestad, cuando la causal de
separación o divorcio la lleve consigo y haya petición expresa de parte interesada. (159 c.c.)
PROPIOS DE LA SEPARACIÓN: -subsistencia del vínculo matrimonial; - el cónyuge
inculpable de la separación tiene derecho a la sucesión intestada del otro (160 Y 1082 C.C.);
- la mujer puede continuar usan el apellido del marido.
PROPIOS DEL DIVORCIO: - disolución del vínculo conyugal (161); - la mujer pierde el
derecho de seguir usando el apellido del marido (171); - el parentesco por afinidad se
extingue (198); - Extinción del derecho de sucesión intestada.

11. LA UNIÓN DE HECHO


 CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
Es la institución social de un hombre y una mujer con capacidad para contraer
matrimonio, se juntan maridablemente, sin estar casados entre sí con el propósito de un
hogar y vida en común más o menos duradera cumpliendo los mismos fines que el
matrimonio, y con el plazo mínimo y condiciones para que goce de la protección legal.
NATURALEZA JURÍDICA: institución social que cumple con fines similares al
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Página No. 27

matrimonio, y busca dar legalidad a uniones anteriormente consideradas ilícitas e inmorales.


Institución social que tiene la necesidad de brindarle protección legal a la mujer ya los hijos.

 ANTECEDENTES EN LA LEGISLACIÓN GUATEMALTECA


Constitución de 1945 art. 74 decía el Estado promoverá la organización de la familia
sobre la base jurídica del matrimonio, el cual descansa en la igualdad absoluta de derechos
para ambos cónyuges; la ley determina los casos en que, por razón de equidad, la unión
entre personas con capacidad legal para contraer matrimonio, debe ser equiparada, para su
estabilidad y singularidad al matrimonio civil.
En 1947 se dictó el estatuto de uniones de hecho Decreto Legislativo 444.
En la Constitución de 1956 ya no se mencionan los caracteres de esta unión,
solamente se limita a decir que la ley determina lo relativo a uniones de hecho.
El Código Civil de 1964 se equipara la unión de hecho al matrimonio, y la regula (173
c.c.)
La Constitución de 1965 la regula en el artículo 86: La ley determinará la protección
que corresponde a la mujer y a los hijos dentro de la unión de hecho y lo relativo a la forma
de obtener su reconocimiento.

 DIFERENCIAS Y SIMILITUDES CON EL MATRIMONIO


El matrimonio cuyos efectos se producen a partir de la fecha de celebración del
mismo. La unión de hecho (173 c.c.) sus efectos se retrotraen a partir de la fecha en que la
misma se inició
Tanto el matrimonio como la unión de hecho declarada crean un estado permanente
hasta su disolución: el primero con carácter de invariable, no así el segundo, que puede
transformarse en estado matrimonial (189 c.c.)
Si bien los efectos de la unión de hecho declarada reflejan casi todos los efectos del
matrimonio, en realidad corresponden a figuras jurídicas distintas.

 REQUISITOS (Artículos 173 AL 178 Código Civil)


a) capacidad legal para contraer matrimonio;
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b) que exista hogar (o haya existido);


c) que la vida en común se haya mantenido en forma constante y estable por tres
años como mínimo;
d) Que se cumpla o haya cumplido con los fines del matrimonio;

 UNIÓN DE HECHO VOLUNTARIA Y JUDICIAL


VOLUNTARIA: 173 c.c., se declara y formaliza ente el alcalde municipal por medio de
acta o ante notario en acta o escritura.
CONTENCIOSA O JUDICIAL: 178 c.c., es la que declara el funcionario judicial
competente, mediante sentencia.

 EFECTOS JURÍDICOS Y ECONÓMICOS


a) los unidos, mientras no se haya disuelto esa unión, tienen impedimento absoluto
para contraer matrimonio, con persona distinta (88 c.c.)
b) los bienes comunes no podrán gravarse ni enajenarse sin consentimiento de
ambos (176 c.c.)
c) los convivientes de hecho se heredarán (184 inc. Primero c.c.)
d) las disposiciones relativas al matrimonio, tienen validez para la unión de hecho
(184 c.c.)
e) los hijos nacidos después de ciento ochenta días de la fecha fijada como principio
de la unión de hecho y los nacidos dentro de los trescientos días siguientes al día
en que la unión ceso, se reputan hijos del varón con quien la madre estuvo unida
(182 c.c. num. 1)
f) Si no hubiere escritura de separación de bienes los adquiridos durante la unión de
hecho se reputan bienes de ambos (182 num. 2 c.c.)
g) derecho de una de las partes de solicitar la declaración de ausencia de la otra y
una vez declarada, pedir la cesación de su unión con el ausente (182 num. 3 c.c.)
h) en caso de fallecimiento de uno de ellos, el sobreviviente puede pedir la liquidación
del haber común y adjudicación de bienes(182 num. 4 c.c.)
i) sujeción del hombre y la mujer a los derechos y obligaciones de los cónyuges
durante el matrimonio (182 num. 5 c.c.)
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 EXTINCIÓN O CESACIÓN
La unión de hecho se puede hacer cesar o disolver por la vía voluntaria o por la vía
contenciosa.
Por la vía voluntaria se puede hacer cesar por mutuo acuerdo de varón y mujer, en la
misma forma que se constituyo (183 c.c.), deberá cumplir con lo que dispone el art. 163 c.c.
En cuanto a la cesación contenciosa, que tiene que ser judicial, se observaran las
disposiciones del divorcio ordinario o forzado, pudiéndose invocar por consiguiente
cualesquiera de las causales que contiene el art. 155 c.c. (183 c.c.)

12. PATERNIDAD Y FILIACIÓN


 CONCEPTOS GENERALES
Filiación: Como el vínculo de carácter biológico y jurídico existente entre los padres,
las madres y los hijos, o bien, entre uno solo de aquellos y éstos, que tiene su origen en la
concepción natural de la persona humana y que al estar declarado en forma legal, hace
derivar entre los mismo, diversos derechos y obligaciones recíprocos.
Cuando la relación de filiación se la considera por parte del padre o de la madre, toma
respectivamente los nombres de paternidad o maternidad.
Clases de filiación
1. Matrimonial. La del hijo concebido dentro del matrimonio.
2. Cuasimatrimonial: La del hijo nacido dentro de la unión de hecho debidamente
declarada y registrada.
3. Extramatrimonial: La del hijo procreado fuera de matrimonio o de
la unión de hecho no declarada y registrada.
4. Adoptiva.

 ANTECEDENTES HISTÓRICOS EN LA LEGISLACIÓN


GUATEMALTECA
En el Código Civil de Guatemala de 1933 se suprimió la clasificación de hijos legítimos
e ilegítimos, y se sustituyo por la de hijos de matrimonio y fuera de matrimonio.
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En la Constitución de 1945, en el articulo 76 se consigno que no se reconocían


desigualdades legales entre los hijos.
En la Constitución de 1956 se disponía que no se reconocían desigualdades entre los
hijos, todos tenían idénticos derechos.
En la Constitución del 65 se estatuía que todos los hijos eran iguales ante la ley y
tenían idénticos derechos.
El articulo 209 del Código Civil estipula que todos los hijos procreados fuera del
matrimonio, gozan de iguales derechos que los hijos nacidos de matrimonio.

 DEBERES Y DERECHOS DERIVADOS DE LA FILIACIÓN


Derechos respecto a los hijos, sucesión intestada y a los alimentos si fueren menores
de edad.
Igualdad de los derechos de los hijos fuera y dentro del matrimonio.
Derechos y deberes derivados de la patria potestad.

 PRESUNCIÓN E IMPUGNACIÓN DE LA PATERNIDAD


Es evidente que como la presunción de paternidad (199 c.c.) admite prueba en
contrario, el marido de la madre tiene perfecto derecho de impugnar la paternidad que se le
atribuye.
Sobre esto el articulo 201 inc. 1 establece que, el nacido dentro de los cientos ochenta
días siguientes a la celebración del matrimonio, se presume hijo del marido si este no
impugna su paternidad.....

 EL RECONOCIMIENTO, FORMAS Y EFECTOS


Cuando se habla de reconocimiento de un hijo, se entiende que se trata por parte del
padre (214 c.c.), el reconocimiento es un acto espontáneo y voluntario de ambos
progenitores conjuntamente, o de uno de ellos separadamente, en que se manifiesta o
declara reconocer como suyo al hijo.
Otra novedad y avance que en esta materia ofrece nuestro Código Civil es la validez
jurídica del reconocimiento otorgado por los abuelos en determinadas circunstancias (216
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c.c.)
El varón menor de edad puede perfectamente otorgar el reconocimiento de un hijo
suyo, siempre que medie el consentimiento o autorización, según el caso: a) de los que
ejerzan sobre el la patria potestad, b) de la persona bajo cuya tutela se encuentre, c) con
autorización del juez competente (217 c.c.). Una mujer menor de edad, pero mayor de
catorce años, la ley le reconoce capacidad civil para reconocer a sus hijos (218 c.c.).
FORMAS DE RECONOCIMIENTO (211 c.c.)
En la partida de nacimiento por comparecencia ante el registrador civil;
Por acta especial ante el registrador civil.
Por escritura pública.
Testamento.
Confesión judicial.
EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO
El primordial es la equiparación de derechos del hijo extramatrimoinal con los hijos
procreados en el matrimonio (209 c.c.)
Los derechos del hijo reconocido se puede reducir a tres: a) derecho a la sucesión
intestada; b) derecho a alimentos; c) derecho a usar el apellido del padre que los haya
reconocido.
Eventualmente podría llegar a tener derecho de vivir en el hogar conyugal, con el
expreso consentimiento del otro (209 c.c.)

 POSESIÓN NOTORIA DE ESTADO


Para que haya posesión notoria de estado se requiere que el presunto hijo haya sido
tratado como tal por sus padres o los familiares de éstos y que, además, concurra
cualesquiera de las circunstancias siguientes: a) que hayan proveído a su subsistencia y
educación; b) que el hijo haya usado, constante y públicamente el apellido del padre; c) que
el hijo haya sido presentado como tal en las relaciones sociales de la familia (223 c.c.)
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13. LA ADOPCIÓN

 CONCEPTO GENERAL Y NATURALEZA JURÍDICA


Es un acto jurídico de asistencia social por el que el adoptante toma como hijo propio
a un menor que es hijo de otra persona. Puede darse la adopción de un mayor de edad, con
expreso consentimiento de este y cuando la adopción de hecho se dio en la minoridad de
este.
NATURALEZA JURÍDICA: Se reconoce como institución Jurídica que tiene un interés
social de asistencia a los niños huérfanos o cuyos padres carecen de medios económicos
para procurarles subsistencia y educación, que al mismo tiempo refleja su beneficio en los
matrimonios que no tienen hijos, a quienes brinda las satisfacciones que únicamente
proporciona la familia en el hogar.

 ANTECEDENTES HISTÓRICOS EN LA LEGISLACIÓN


GUATEMALTECA
La institución de a adopción aparece en Guatemala en el c.c. de 1877. El c.c. de 1926
la suprime.
La Const. de 1945 la instituye en beneficio de los menores de edad.
En 1947 por el Decreto Legislativo no. 375, se da la primera ley de Adopción. De aquí
se deriva el reconocimiento de la adopción de hecho, ya que, como es obvio y natural, la
adopción preexistía aun sin la sanción legal.
En la Const. de 1956 se estatuía que la adopción se instituía en beneficio de los
menores de edad. Los adoptados adquieren la condición legal de hijos de sus adoptantes.
La Const. de 1965 establecía los mismo que la Const. de 1956.

 REQUISITOS Y FORMALIDADES
REQUISITOS: a) capacidad civil; b) capacidad económica; c) buenas costumbres;
responsabilidad moral para el cumplimiento de sus obligaciones de adoptante.
FORMALIDADES: (239 AL 244 c.c.) a) se establece por escritura publica (239); b) la
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solicitud debe presentarse al juez de primera instancia del domicilio del adoptante (240); c) si
el menor tiene bienes, el adoptante deberá presentar inventario notarial y constituir garantía
suficiente (241); d) los padres del menor o quienes ejerzan la tutela deberán expresar su
consentimiento para la adopción (243); e) en la escritura de adopción deben comparecer los
padres del menor, o la persona que ejerza la tutela.

 EFECTOS DE LA ADOPCIÓN
a) nacimiento de parentesco civil entre adoptante y adoptado (229 inc. 1 y 231 c.c.)
b) El parentesco civil no se extiende a los parientes del adoptante ni del adoptado;
c) los hijos de adoptante y el adoptado deben considerarse iguales, pero entre ellos no
existe derechos de sucesión reciproco (229 c.c.)
d) el adoptante adquiere la patria potestad sobre el adoptado (232 c.c)
e) el adoptado tiene derecho de usar el apellido del adoptante (232 c.c.)
f) el adoptante no es heredero legal del adoptado pero este si lo es de aquel (236 inc. 1)
g) (237) el adoptado y su familia natural conservan sus derechos de sucesión reciproca;
h) (238) el adoptado que sea menor de edad al morir el adoptante, vuelve al poder de
sus padres naturales o su tutor;
i) (245)

 CESACIÓN Y REVOCACIÓN
CESACION: 1. por mutuo consentimiento; 2. por revocación (246), la mayoría de edad
del adoptado no termina la adopción, pone fin a la patria potestad.
REVOCACION: tiene que estar fundada en las siguientes causas: a) por atentado del
adoptado contra la vida del adoptante, su cónyuge, ascendientes o descendientes; b) por
causar el adoptado maliciosamente al adoptante una perdida estimable de su patrimonio; c)
por acusar o denunciar el adoptado al adoptante, imputando a este algún delito, excepto en
causa propia o de sus descendientes, ascendientes o cónyuge; d) por abandonar el
adoptado al adoptante, cuando este se halle física o mentalmente enfermo o necesitado de
asistencia (247 c.c.) (248 y 249 c.c.)
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14. LA PATRIA POTESTAD


 CONCEPTO GENERAL Y NATURALEZA JURÍDICA
Institución jurídica por media de la cual los padres asumen la dirección y asistencia de
sus hijos menores en la medida que reclamen las necesidades de éstos (Puig Peña). La
patria potestad puede también ejercerse sobre los hijos mayores de edad (252), cuando
hayan sido declarados en estado de interdicción.
Naturaleza Jurídica: Es más que todo una función eminentemente tuitiva, concedida
por la ley al padre y a la madre para el debido cuidado y orientación de los hijos y dar la
correcta administración de los bienes de éstos. La patria potestad ha quedado enmarcada en
un conjunto de preceptos normativos, que tiene una señalada y acusada naturaleza de orden
público en razón de la debida protección que necesitan y merecen las personas que no
pueden valerse por sí mismas, específicamente los hijos menores de edad.

 LA REPRESENTACIÓN DE LA PERSONA SUJETA A PATRIA


POTESTAD
En los casos de matrimonio o de unión de hecho, en que la patria potestad se ejerce
conjuntamente por el padre y la madre, la representación del menor o incapacitado y la
administración de sus bienes la tendrán ambos (255 c.c.). El concepto de representación
implica la dirección, representación propiamente dicha y defensa de los hijos menores, tanto
en juicio como fuera de él.

 DERECHOS Y DEBERES ENTRE PADRES E HIJOS


EN CUANTO A LOS PADRES:
a) están obligados a cuidar y sustentar a sus hijos, educarlos y corregirlos (253);
b) representan legalmente al menor o incapacitado en todos los actos de la vida civil,
administran sus bienes (254);
c) si los padres fueren menores de edad, la administración de los bienes de los hijos
será ejercitada por quien tuviera la patria potestad o la tutela sobre el padre (257)
d) la patria potestad sobre el adoptado la ejerce únicamente la persona que lo haya
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adoptado (258);
e) los padres no pueden gravar ni enajenar los bienes de los hijos, ni contraer en
nombre de ellos obligaciones que excedan los límites de su ordinaria
administración (265);
f) los padres no pueden celebrar contratos de arrendamiento por más de tres años, ni
recibir la rente anticipada por más de un año, sin autorización judicial (265);
g) quien ejerza la patria potestad no puede, salvo los casos de sucesión intestada,
adquirir bienes o derechos del menor (267);
h) los padres deben entregar a los hijos, cuando estos lleguen a la mayoría de edad,
los bienes que le pertenezcan y rendir cuentas de su administración (272).
EN CUANTO A LOS HIJOS:
A) los hijos menores de edad deben vivir con sus padres, no pudiendo sin
permiso de ellos, dejar la casa paterna o materna (260);
B) los hijos mayores de catorce años tienen capacidad para contratar su
trabajo y percibir la retribución convenida (259)
C) los hijos aún cuando sean mayores de edad, y cualquiera que sea su estado
y condición, deben honrar y respetar a sus padres y están obligados a
prestarles asistencia en todas las circunstancias de la vida (263)

 SUSPENSIÓN, PÉRDIDA Y REESTABLECIMIENTO DE LA PATRIA


POTESTAD
SUSPENSIÓN:
1. Por ausencia del que la ejerce, declarada judicialmente;
2. Por interdicción del mismo;
3. Por ebriedad consuetudinaria;
4. Por el uso indebido y constante de drogas estupefacientes;
5. Por tener el hábito del juego; (273 c.c.)
PERDIDA:
1. Por las costumbres depravadas o escandalosas de los padres, dureza excesiva en
el trato a los hijos o abandono de sus deberes familiares;
2. Por dedicar a los hijos a la mendicidad, o darles órdenes, consejos, insinuaciones y
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ejemplos corruptos;
3. Por delito cometido por uno de los padres contra el otro, o contra la persona de
alguno de sus hijos;
4. Por la exposición o abandono que el padre o la madre hicieren de sus hijos;
5. Por haber sido condenado dos o más veces por delito del orden común, si la pena
excediere de tres años de prisión por cada delito;
6. Por haber sido adoptado el hijo por otra persona (274 c.c.)
REESTABLECIMIENTO: El artículo 277 permite que el juez pueda reestablecer al
padre o a la madre, en el ejercicio de la patria potestad:
1. Cuando la causa o causas de la suspensión o pérdida hubieren
desaparecido y no fueren por cualquier delito contra las personas o los
bienes de los hijos;
2. Cuando en el caso de delito cometido contra el otro cónyuge (inc. 3 art. 274)
no haya habido reincidencia y hubieren existido circunstancias atenuantes;
3. Cuando la rehabilitación fuere pedida por los hijos mayores de catorce años
o por su tutor.

 LA PATRIA POTESTAD EN LA ADOPCIÓN


La patria potestad sobre el hijo adoptivo únicamente la ejercerá la persona que lo haya
adoptado (258 c.c.)

15. EL DERECHO DE ALIMENTOS


 DEFINICIÓN DE ALIMENTOS
Relación jurídica en virtud de la cual, una persona está obligada a prestar a otra
llamada alimentista lo necesario para su subsistencia (Castán Tobeñas)
Todo lo que es indispensable para el sustento, habitación, vestido, asistencia médica y
también la educación del alimentista cuando es menor de edad (278 c.c.)

 EL DERECHO DE ALIMENTOS EN EL DERECHO GUATEMALTECO,


ANTECEDENTES HISTÓRICOS
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Ni el código de 1877, ni el de 1933, ni el vigente, dan un concepto de los alimentos. El


primero los reguló conjuntamente con los deberes entre padres e hijos, en el libro I, título V,
capítulo III. El segundo le dedicó un título especial, el VIII en el libro I, inmediatamente
después del título concerniente a la patria potestad. El vigente, también en el libro I, se
refiere a los alimentos en el capítulo VIII, dentro del título II, de la familia.
Según el código de 1877, los alimentos se caracterizaban por ser un derecho
inherente al alimentista y por consiguiente intransmisible, irrenunciable y no objeto de
transacción, salvo los bienes ya adquiridos por razón de alimentos, los cuales podían
transmitirse, renunciarse o compensarse, reconoció la proporcionalidad de los alimentos y su
incompensabilidad.

 FUNDAMENTO JURÍDICO, SOCIAL Y ECONÓMICO DEL DERECHO


DE ALIMENTOS
JURÍDICO: No existe unanimidad doctrinaria. Se conocen tres doctrinas: 1) la que lo
apoya en el parentesco; 2) la que lo basa en el derecho a la vida; 3) la que lo funda o asienta
en intereses públicos o sociales. Hay que destacar que desde el punto de vista del obligado
es por parentesco, y desde un ángulo del alimentario es por parentesco y derecho a la vida.
(Fundamento social y económico del derecho de alimentos)

 ALIMENTISTAS Y ALIMENTANTES
ALIMENTISTA: También conocido como alimentario , es la persona que recibe los
alimentos.
ALIMENTANTE: Quien alimenta. Una de estas voces, o ambas indistintamente,
parecen adecuadas para contraponerlas a las de alimentista y alimentario en el sentido
jurídico.

 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS


a) es personal e intransmisible, en consecuencia no es negociable, las
pensiones atrasadas si pueden ser objeto de negociación (282)
b) es irrenunciable, las pensiones atrasadas podrán renunciarse (282)
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c) no es compensable (282)
d) es inembargable (282)
e) la prestación alimenticia es variable en cuanto al monto (280)
f) es recíproco entre parientes (283)
g) no puede ser objeto de transacción, ni sujetarse a juicio de árbitros (282)

 PERSONAS OBLIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS


a) los cónyuges;
b) los ascendientes;
c) los descendientes;
d) los hermanos; (283)

 FORMA DE PRESTACIÓN ALIMENTARIA


Por regla general los alimentos se pagarán mediante pensión, en dinero, que será
fijada por el juez, el pago se hará por mensualidades anticipadas (279 y 287). Por excepción
y en virtud de la justificación correspondiente, el juez podrá acordar o permitir que el obligado
preste los alimentos de otra manera, es decir en forma diferente de la pensión en dinero.

 CESACIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PRESTAR ALIMENTOS


Art. 289 establece los casos en que cesa la obligación de prestar alimentos:
1. por la muerte del alimentista;
2. cuando aquel que los proporciona se ve en la imposibilidad de continuar
prestándolos o cuando termina la necesidad del que los recibía;
3. en el caso de injuria, falta o daño grave inferidos por el alimentista contra el que
deba prestarlos;
4. cuando la necesidad de los alimentos dependa de la conducta viciosa o de la falta
de aplicación al trabajo del alimentista, mientras subsistan estas causas; y
5. si los hijos menores se casaren sin el consentimiento de los padres.
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16. LA TUTELA
 DEFINICIÓN Y NATURALEZA JURÍDICA
La tutela es una institución que tiene por objeto la custodia y protección de la persona
y bienes, o solamente de los bienes, tanto de los menores no sujetos a la patria potestad,
como de los mayores que se encontraren temporal o definitivamente incapacitados para regir
por sí mismos su persona y bienes.
Poder otorgado por la ley a personas jurídicamente capaces para la protección y
defensa de los menores de edad o incapacitados (Brañas)
NATURALEZA JURÍDICA: La tutela y protutela son cargos públicos a cuyo desempeño
están obligadas todas las personas que se encuentran en pleno goce de sus derechos civiles
(295). Se trata de cargos públicos de naturaleza muy especial, especialísima, ajena al
concepto de que en derecho administrativo se da del cargo público, toda vez que el tutor y el
protutor no tienen, en el desempeño de su cargo y desarrollo de sus funciones, ninguna
participación atinente a las actividades estatales. Se da por la ley a eso cargos la categoría
de públicos, en razón de su obligatoriedad para aceptarlos y por la necesaria intervención
judicial en el desempeño de los mismos.

 CARACTERÍSTICAS DE LA TUTELA
1. su función es eminentemente protectora de la persona que por su edad o por
determinadas circunstancias físicas o mentales, no puede valerse por sí misma y no está
bajo la patria potestad; 2. el cargo de tutor es un cargo público, de naturaleza especialísima y
de obligatorio desempeño por razón de la propia función tuitiva; 3. la tutela es sustitutiva de
la patria potestad, con las rígidas limitaciones que la ley impone a su ejercicio para la debida
protección de los intereses del tutelado.

 CLASIFICACIÓN
TESTAMENTARIA (que se defiere por testamento) LEGITIMA: La cual corresponde
en su orden: abuelo paterno, materno, abuela paterna, materna, hermanos. JUDICIAL: Por
nombramiento de Juez, cuando no haya testamentario ni legitimo. ESPECIFICAS: Directores
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de Instituciones de albergue, cuando exista conflictos de intereses entre pupilos y un mismo


tutor. (296, 297, 298, 299, 300, 301, 302 c.c.)

 DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES


Guarda cierta similitud con la patria potestad. Abandonado el concepto de la patria
potestad como poder omnímodo, supremo enmarcada su función en un conjunto de
derechos y obligaciones, vienen a ser determinantes, para diferenciar una y otra institución,
las personas encargadas del cuidado del menor o incapacitado, y la circunstancia de que la
tutela carece de la intimidad, plena confianza y totalidad que la ley otorga a la patria
potestad, caracterizándose la tutela, en términos generales, por la frialdad, formalidad y
rigidez de su ejercicio, así como por la fiscalización de que es objeto

 PROTUTELA
El cargo de protutor va íntimamente unido al de tutor. La ley fiscaliza con aquella el
recto ejercicio de la tutela. Son obligaciones del protutor: a) intervenir en el inventario y
avalúo de los bienes del menor de edad, y en el otorgamiento de la garantía que debe
presentar el tutor; además de defender los derechos del menor en juicio o fuera de él,
siempre que esté en oposición con el tutor; b) promover el nombramiento del tutor, cuando
proceda o quede vacante; c) intervenir en la rendición de cuentas del tutor; d) ejercer las
demás atribuciones que le señale la ley (304 c.c.)
El protutor tiene la obligación de vigilar los actos del tutor, cuando el puesto del tutor
quede vacante el protutor es el que viene a ejercer todas las funciones; el protutor no está
obligado a presentar inventario sino sólo a exigir que se haga a intervenir en él, el protutor
tiene responsabilidad solidaria.

 CAUSAS DE REMOCIÓN DE TUTORES Y PROTUTORES


Según el 316, serán removidos: 1) los que demuestren negligencia e ineptitud en el
desempeño de su cargo; 2) los que incitaren al pupilo a la corrupción y al delito; 3) los que
emplearen maltrato con el menor; 4) los que a sabiendas hayan cometido inexactitud en el
inventario; 5) los que se ausenten por más de seis meses del lugar donde desempeñen la
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tutela o protutela.

 EXCUSAS PARA EJERCER LA TUTELA Y PROTUTELA


Según el art. 317 c.c. podrán excusarse de la tutela y protutela: a) los que tengan a su
cargo otra; b) los mayores de sesenta años; c) los que tengan bajo su patria potestad tres o
más hijos; d) las mujeres; e) los que por sus bajos recursos no puedan atenderla sin
menoscabo; f) los que padezcan de enfermedad habitual; g) los que tengan que ausentarse
de la República por más de un año.

 ADMINISTRACIÓN DE LOS BIENES DE PUPILO


Para que el tutor y el protutor puedan entrar al ejercicio de sus cargos, deben cumplir
con una serie de requisitos: a) inventario de los bienes del pupilo, en ningún caso quedará
relevado o eximido de inventariar y avaluar (320); b) avalúo de los mismos bienes; c)
garantía suficiente calificada por el juez, el tutor y el protutor quedan solidariamente
obligados a promoverla, salvo en dos casos: que no haya bienes, que tratándose de tutor
testamentario hubiere sido exonerado de tal obligación por el testador (321, 322, 323, 324,
325, 326)

 CONCLUSIÓN Y RENDICIÓN DE CUENTAS DE LA TUTELA


Como administrador de bienes ajenos el tutor, tiene la obligación ineludible de llevar
cuentas; y de rendirlas, cuando el testador –en su caso- no lo hubiere relevado. Las cuentas
las llevará mediante una contabilidad comprobada y exacta en libros autorizados (342). Las
cuentas se rendirán anualmente y al concluirse la tutela, también se rendirán al cesar el tutor
en su cargo (344 y 345). Las cuentas deberán ir acompañadas de sus respectivos
documentos justificativos, los gastos que imponga la rendición de cuentas, correrán a cargo
del pupilo (347 y 348). En caso de rendición final de cuentas, el plazo para tal acto será de
sesenta días contados desde la fecha en que se terminó el ejercicio de la tutela (345 y 350).
Una vez rendidas satisfactoriamente las cuentas, el juez aprobará y extenderá al tutor su
correspondiente finiquito.
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17. EL PATRIMONIO FAMILIAR


 CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA
El patrimonio familiar es una institución jurídico social por la cual se destina uno o más
bienes a la protección del hogar y sostenimiento de la familia (352 c.c.). Las clases de bienes
sobre los que se destina el patrimonio familiar son los siguientes: a) las casas de habitación,
b) los predios o parcelas cultivables, c) los establecimientos comerciales e industriales, que
sean objeto de explotación familiar. El valor máximo del patrimonio familiar son 100,000
quetzales.
NATURALEZA JURÍDICA: Se trata de una institución eminentemente familiar, sin
personalidad jurídica, y ajena a toda idea de copropiedad; basamento económico para
satisfacer las necesidades esenciales de una familia

 ORIGEN
En el derecho de Roma y durante la República, por patrimonio se entendía el conjunto
de bienes pertenecientes al pater familias y que integraban el activo bruto del patrimonio
familiar. El progreso jurídico realizado durante el Imperio, con la sucesiva independencia
económica de los miembros de la familia, fue originando la escisión del patrimonio de familia
y la consiguiente aparición de otros patrimonios. En Guatemala se reguló por primera vez en
la historia en el Código de 1933 denominándolo asilo de familia, se encontraba en el libro
dedicado a los bienes.

 CARACTERÍSTICAS
a) los bienes constituyentes del patrimonio son indivisibles;
b) son inalienables (no podrán enajenarse de modo alguno);
c) son inembargables;
d) no puede constituirse en fraude de acreedores;
e) los miembros de la familia beneficiaria quedan obligados a habitar la casa o
negocio establecido;
f) están sujetos o expuestos a expropiación; (356, 357, 358, 366 c.c.)
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 REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN


Según el art. 361 c.c. se requiere para su constitución: a) la aprobación judicial; y b) su
inscripción en el registro de la propiedad. El representante legal de la familia será el
administrador del patrimonio familiar y representante a la vez de los beneficiarios en todo lo
referente al patrimonio (362 c.c.)

 TERMINACIÓN
Según el art. 363 termina por las siguientes causas:
a) cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho a percibir alimentos;
b) cuando sin causa justificada y sin autorización judicial, la familia deje de habitar la
casa;
c) cuando se demuestre la utilidad y necesidad para la familia, de que el patrimonio
quede extinguido;
d) cuando se expropien los bienes que lo forman (366 c.c.)
e) por vencerse el término por el que fue constituido.
(364 y 365 c.c.)

18. EL REGISTRO CIVIL


 ANTECEDENTES HISTÓRICOS
El Registro Civil, es una institución dedicada al estado civil de las personas, se
remonta al último período de la Edad Media. La Iglesia católica es la propulsora del sistema,
encomendando a los párrocos la tarea de asentar en los libros especiales los actos más
importantes relativos a la condición del estado civil de sus fieles tales como el nacimiento, el
matrimonio y la muerte.
Estos registros religiosos se hicieron evidentes, que las autoridades civiles decidieron
hacerse partícipes de los mismos, dando plena fe a los libros parroquiales.
El real y verdadero Registro Civil se encuentra a finales del siglo XIV, después del
Concilio de Trento, y reglamentó los registros ordenando que se llevase en un libro especial
para matrimonios, bautismos y otro para defunciones.
La Reforma y el aumento de la población judía en países de Europa Occidental
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determinaron la necesidad de que el Estado llevase el control de todo los relacionado con el
estado civil de las personas, prescindiendo de la ingerencia de la iglesia, ya que todas
aquellas personas que no fueran católicas quedaban al margen de que los actos más
importantes de su vida civil no fueran inscritos.

 NATURALEZA DE LA INSTITUCIÓN Y SU IMPORTANCIA


IMPORTANCIA: En el transcurso de los siglos se hizo sentir la necesidad de precisar
con la exactitud posible, dígase a manera de ejemplo: la fecha de nacimiento de una
persona, a efecto de saberse si está o no sujeta a patria potestad, o si ha adquirido o no su
plena capacidad jurídica por la mayoría de edad, tanto para los efectos civiles como para
determinados efectos de orden público, tal como lo serían la obligatoriedad de prestar ciertos
servicios y el transformarse en sujeto afecto al pago de ciertas contribuciones e impuestos.
Esa seguridad en orden a los numerosos casos cambiantes estados civiles de las
personas, pone de manifiesto la importancia del registro de los mismos, en forma tal que
garantice su exactitud y fácil accesabilidad para quienes deseen conocerlo.
NATURALEZA: El Registro es una dependencia administrativa (municipal, en el país),
una oficina pública, y el titular de la misma tiene a su cargo la función registral, que lleva
implícita la fe pública para garantizar la autenticidad de los actos que refrenda con su firma.
El Registro Civil es una institución pública que puede y debe de servir como el garante de los
actos y hechos de la vida de una persona en sus relaciones sociales y familiares que
interesan o pueden interesar a la colectividad, al Estado o a terceros, con lo que se justifica
su existencia.

 EL REGISTRO CIVIL EN GUATEMALA


Es la Institución pública encargada de hacer constar todos los actos concernientes al
estad civil de las personas.
El Registro Civil se instituye en nuestro país con la vigencia del Código Civil de 1877,
éste Código no llenaba todos los aspectos propios de esa institución para su mejor
funcionamiento.
En el año de 1933, fue emitido el Decreto legislativo 1932, que contenía un nuevo
Código Civil.
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El 1 de julio de 1974, entró en vigencia el Código Civil actual DECRETO LEY 106 , en
las que se ordenaron las disposiciones relativas al Registro Civil, incluyendo la inscripción de
algunas instituciones creadas por leyes especiales emitidas después del Código promulgado
en 1933, como la adopción, y la unión de hecho. Aún cuando se incluyen algunas
modificaciones especiales, el concepto de Registro Civil y su sistema general sigue siendo el
mismo de hace casi un siglo.
Estas modificaciones se refieren a:
a) el Registro pasa a ser dependencia municipal;
b) se otorga al registrador fe pública;
c) se establece la posibilidad de hacer inscripciones en formularios separados en lugar
de libros;
d) se reconoce valor probatorio a los actos de los registros parroquiales, antes de la
institución del Registro Civil.

 INTRODUCCIÓN AL DERECHO REGISTRAL


Por el derecho registral se regula la organización y funcionamiento de los registros,
entre ellos incluido el Civil, de conformidad con sus principios y normas. El derecho Registral
es un sector del Derecho Civil, creado para la protección de los derechos. El Derecho
Registral es el conjunto de principios y normas que tienen por objeto reglar los organismo
estatales, encargados de registrar personas, hechos, actos, documentos o derechos, así
como también la forma como han de practicarse tales registraciones y los efectos y
consecuencias jurídicas que se derivan de éstas. (Molinario)

 SISTEMAS Y PRINCIPIOS REGISTRALES


(Sistemas registrales)
PRINCIPIOS:
 Inscripción: Por cuya virtud se determina la eficacia y valor del asiento frente a
otro medio de prueba.
 Legalidad: El registrador debe calificar los títulos que se pretende registrar,
apreciando la forma y fondo.
 Publicidad: Facultad de toda persona de conocer lo que obra en los libros.
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 Autenticidad: o fe pública registral, presunción de veracidad, que deviene de la


fe pública que el Registrador imprime a los actos que autoriza.
 Unidad del Acto:La inscripción, con todos sus requisitos, como calificación, asiente
del acta, firmas, anotaciones y avisos, integran un solo acto registral y debe
producirse en el mismo momento sin interrupción.
 Gratuidad: Las inscripciones son gratuitas.

Hechos o actos que se inscriben en el Registro Civil


1. el nacimiento
2. la muerte
3. matrimonio
4. reconocimiento de hijo
5. insubsistencia y nulidad del matrimonio
6. tutela
7. extranjero domiciliado
8. extranjero naturalizado
9. adopción
10. unión de hecho
11. persona jurídica
12. divorcio
13. separación de cuerpos
14. identificación de persona
15. identificación de tercero
16. suspensión de la patria potestad
17. pérdida de la patria potestad
18. reestablecimiento de la patria potestad
19. cambio de nombre
20. revocatoria de adopción
21. cesación de adopción
22. rehabilitación de la adopción
23. capitulaciones matrimoniales
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24. omisión de asiento de partida


25. rectificación de asiento de partida
26. reposición de asiento de partida
27. insubsistencia de matrimonio
28. nulidad de matrimonio
29. declaratoria de ausente o ausencia
30. cambio de nacionalidad de los guatemaltecos
31. disolución de las personas jurídicas
32. modificación de las capitulaciones matrimoniales
33. cesación de la unión de hecho
34. declaratoria de muerte presunta
35. declaratoria de interdicción
36. determinación de edad

 EL REGISTRO CIVIL EN RELACIÓN CON LAS PERSONAS


JURÍDICAS
En el libro especial de Registro de personas jurídicas se hará la inscripción de las
fundaciones y asociaciones sin interés lucrativo, patronatos y comités para obras de recreo o
beneficio social; las asociaciones no lucrativas podrán establecerse con la autorización del
Estado.
SU INSCRIPCIÓN: deberá hacerse con la presencia del testimonio de la escritura
pública en la que se constituya la persona jurídica, a la que debe de acompañarse un
duplicado con un timbre de cincuenta centavos quedando el duplicado archivado y
devolviéndose el original debidamente razonado.
Las asociaciones no lucrativas autorizadas por el Estado presentarán para su
inscripción, copia simple certificada de sus estatutos o reglamento y el acuerdo de su
aprobación y del reconocimiento de su personalidad jurídica, documentos que quedan en
poder del Registro.
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 EL ARANCEL DEL REGISTRO CIVIL


Artículo 1º reforma el artículo 2º, que se refiere a la tasa por expedición de cédula de
vecindad: nacionales, exentos; extranjeros, 200 Q., reposición de cédula de vecindad, por
certificación de cédulas, por certificación de negativa de cédulas, por certificación de
constancias de atestados, por consulta de libros del Registro.
Artículo 2º, cobro de las siguientes tasas: certificaciones de nacimiento, certificaciones
de defunción, de matrimonio, de divorcio, de Sociedades Civiles, extranjeros domiciliados,
guatemaltecos naturalizados, documentos notariales, atestados; Solvencia de tránsito en la
Policía Municipal de Tránsito.

19. EL PATRIMONIO
 CONCEPTO
Conjunto de derechos y obligaciones que tiene una persona y son apreciables en
dinero.
Conjunto de bienes, créditos y derechos de una persona y su pasivo; deudas u
obligaciones de índole económica (Cabanellas).
Conjunto de los derechos y de las cargas, apreciables en dinero, de que una misma
persona puede ser titular u obligada y que constituye una universalidad jurídica. (Capitant).

 DOCTRINAS CLÁSICA Y MODERNA


CLÁSICA O DEL PATRIMONIO PERSONALIDAD: esta explica que el patrimonio es
una derivación de la personalidad de la persona, se bassa en cuatro posiciones: a) sólo la
persona podría tener patrimonio; b) toda persona tiene un patrimonio; c) cada persona tiene
una sólo patrimonio; d) el patrimonio es inseparable de la persona.
MODERNA O DEL PATRIMONIO AFECTACIÓN: Indica que el patrimonio existe de
manera autónoma e independiente de la persona, para esta teoría, los bienes, derechos y
obligaciones están afectados económicamente.

 ELEMENTOS DEL PATRIMONIO


Activo: aquí están considerados los derechos y los bienes;
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Pasivo: están consideradas las obligaciones o deudas y cargas de diversa naturaleza;


Derechos reales: señorío inmediato sobre una cosa que puede hacerse valer erga
omnes, es decir que es oponible a terceros.
Derechos personales: existen en relaciones jurídicas con personas, facultades o
poderes atribuidos al individuo por el orden jurídico.

 CARACTERÍSTICAS
a. Solamente las personas pueden tenerlo.
b. Toda persona tiene un patrimonio.
c. Es personalísimo.
d. Inagotable.
e. Embargable y ejecutable.
f. Expropiable por razón pública o social.

 (CLASES)

20. LOS BIENES


 CONCEPTO DE BIEN
Son las cosas que pueden ser objeto de apropiación o base de u derecho, lo que
puede constituir objeto de un patrimonio, pueden ser muebles o inmuebles.

 CLASIFICACIÓN DOCTRINARIA DE LOS BIENES


Por su naturaleza:
a. Corporales: Tiene una existencia apreciable por los sentidos.
b. Incorporales: Aun no teniendo manifestación concreta produce efectos
jurídicos determinados.
Por su determinación:
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a. Genéricos: Se alude identificándoles por su naturaleza común.


b. Específicos: Se particularizan por elementos de exclusiva
pertenencia a su naturaleza.
Por su susceptibilidad de substitución:
a. Fungibles: Pueden ser substituidos por otros de mismo género (454 c.c.).
b. No fungibles: No pueden ser substituidos por otros (454 c.c.).
Por las posibilidades de uso repetido:
a. Consumibles: El uso altera su substancias (713 c.c.).
b. No consumibles: aquellos que aun no teniendo manifestación concreta
producen efectos jurídicos determinables (713 c.c.).
Por las posibilidades de fraccionamiento:
a. Divisibles: Pueden fraccionarse en dos partes.
b. Indivisibles: No admiten división sin menoscabo de su naturaleza o de
su uso.
Por su existencia en el tiempo:
a. Presentes: Gozan de existencia actual.
b. Futuros: Su existencia no es real.
Por su existencia en el espacio y su posibilidad de desplazamiento:
a. Inmuebles o raíces: No pueden trasladarse de un punto a otro (442 c.c.)
POR SU NATURALEZA (445 c.c.). POR INCORPORACIÓN (447 c.c.). POR
DESTINO (455 c.c.). POR ANALOGÍA (446 c.c.)
b. Muebles: Son susceptibles de traslado sin menoscabo a su naturaleza.
Por su constitución y contenido:
Singulares:
a. Simples: Constituidos por un todo orgánico.
b. Compuestos: Integrados por la fusión de varios simples.
Universales: Están constituidos por varios elementos entre los cuales no existe
una vinculación material, razón que no obsta para que sean considerados como
un todo.
Por la jerarquía en que entran en relación:
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a. Principales: Los bienes son independientes y tienen mayor importancia y


valor en relación a otros bienes (687 y 691 c.c.).
b. Accesorios: Su existencia esta condicionada por el otro (699, 692, 449 c.c.).
Por la susceptibilidad del tráfico:
a. Cosas dentro del comercio: son susceptibles de tráfico mercantil.
b. Cosas fuera del comercio: No son objeto del mercado.
Por el titular de su propiedad:
a. Bienes del Estado.
b. Bienes de Particulares.
Por el carácter de su pertenencia:
a. De dominio público (457 y 458 c.c.)
b. De propiedad privada (460 c.c.).

21. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES CONFORME


AL CÓDIGO CIVIL GUATEMALTECO
 BIENES DE PROPIEDAD PRIVADA
Son bienes de propiedad privada los de las personas individuales o jurídicas que
tienen título legal (460)

 BIENES DE DOMINIO PÚBLICO. USO COMÚN Y USO NO COMÚN.


Los bienes del dominio del poder público pertenecen al Estado o a los municipios y se
dividen en bienes de uso público común y de uso especial (457).
Los bienes nacional de uso común están enumerados en el artículo 458 del código
civil.
Los bienes nacionales de uso público no común están enumerados en el artículo 459
del Código Civil.

 EL RÉGIMEN DEL AGUA EN GUATEMALA


(579 a 588 c.c.)
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Las aguas de dominio privado se encuentran en el artículo 579 c.c. Aguas


subterráneas 581 c.c.

65. LA PROMESA
 CONCEPTO
Precontrato por el que las partes se comprometen a celebrar en el futuro otro contrato
que actualmente no pueden o no quieren celebrar.

 CARACTERÍSTICAS
Principal o accesorio (1589, 1677). Bilateral (1587). Consensual (1588). Formal (1674,
1680, 1576, 1577). Gratuito (puede ser oneroso)

 ELEMENTOS DE LA PROMESA
PERSONALES: (promitente comprador y promitente vendedor) dos partes con
capacidad para obligarse, incapaz o interdicto solamente por medio de representante legal
(254, 264, 265 332 inc. 1). Personas Jurídicas por medio de representante legal 47 y 163 C.
de Comercio, se puede celebrar por medio de mandatario.
OBJETO: Objeto mediato: perseguir la obtención del contrato futuro. Objeto inmediato:
celebración de dicho contrato futuro. Debe definir todos los detalles del contrato futuro o por
lo menos las bases para determinarlos.
FORMA: Debe constar por escrito si es mayor de 300 quetzales (1575) y debe
inscribirse o anotarse en los registros (1576), debe formalizarse en escritura pública. Debe
otorgarse en la misma forma requerida por el contrato definitivo (1674, 1680), si se trata de
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enajenación de bienes inmuebles debe inscribirse en el Registro de la Propiedad.


ELEMENTOS ACCIDENTALES: PLAZO. CLAUSULA PENAL: (1685) dispone el pago
de multa contractual en caso de incumplimiento cesa la obligación de celebrar el contrato
prometido, salvo pacto en contrario. ARRAS: (1684) no se refiere a las del 1442 sino arras de
retractación que es la suma de dinero o cosas muebles que una persona da a otra en
garantía de que se va a celebrar contrato y la suma aceptada pasa a asegurar al que las da,
que se celebrará el contrato

 PLAZO
El plazo en el contrato de promesa no podrá exceder de os años para bienes
inmuebles o derechos reales sobre los mismos, y de un año si se trata de otros bienes o
prestaciones (1681)

 CLASES O MODALIDADES

unilateral y bilateral
Unilateral, si la obligación recae sobre alguna de las partes y requiere aceptación
expresa (1678). Bilateral si ambos se obligan recíprocamente (1587)

condicionada
Dar o hacer alguna cosa bajo alguna condición.

gratuita y onerosa
Gratuita, por lo general cuando las prestaciones de las partes se cumplen al
celebrarse el contrato prometido y en esta ocasión se realizan los provechos y gravámenes
recíprocos. Onerosa, si se pactan arras o se paga una cantidad a una de las partes para
inducirlo a celebrar un contrato preparatorio.

 PARTES
Promitente comprador y promitente vendedor
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 UTILIDAD PRÁCTICA
Ha sido un contrato débil debido a que su eficacia depende en gran parte de la buena
fe y honorabilidad de las partes, para evitar situaciones de mala fe debe determinarse clara y
completamente los elementos del contrato

 CUMPLIMIENTO
(1684)

 TERMINACIÓN
a) Se extingue por la conclusión del contrato definitivo;
b) Por la reducción del mismo a la prestación del id quo interest en caso de
incumplimiento; y,
c) Por las causas generales de extinción de las obligaciones.

 EFECTOS EN CASO DE INCUMPLIMIENTO


En la promesa unilateral solo el promitente produce responsabilidad, el optante no
tiene obligación (1428). Si no se hace valer en tiempo se tendrá como no ejercida la opción.
En la bilateral, exigir el pago de daños y perjuicios, devolución de arras, exigirla
judicialmente, por medio de la vía ejecutiva el otorgamiento del contrato 338 CPCyM. En la
Bilateral el incumplimiento de una da derecho de ejercer los derechos. (1432, 1428) (1684,
1280)

66. LA OPCIÓN
 CONCEPTO
Es la estipulación que una persona hace a favor de otra, otorgándole la opción de
adquirir una cosa o un derecho en las condiciones pactadas y por el tiempo convenido.
(1676)
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 CARACTERÍSTICAS
a) Es una modalidad de la promesa unilateral.
b) Es preparatorio.
c) Es consensual.

 ¿CONTRATO O PACTO?
La opción puede ser contrato independiente o celebrarse como pacto accesorio de
otro contrato, pero en ambos casos debe contener las condiciones en que ha de realizarse.
(1677)

 ELEMENTOS
REALES: Puede actuar sobre toda clase de bienes y derechos que estén en el
comercio. PERSONALES: Cedente o promitente, quien se obliga a celebrar el contrato;
optante, titular del derecho de opción. FORMALES: Escritura pública cuando se trate de
bienes que deben ser inscrito en los Registros. Debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad, si versa sobre bienes inmuebles derechos reales sobre los mismos. Debe
consignarse un plazo fijo.1677, 1678

 ACEPTACIÓN DEL OPTANTE


La aceptación del optante debe ser expresa y no puede ceder a otro su derecho de
opción, si no estuviere expresamente facultado por el promitente (1678).

 PROMESA UNILATERAL Y OPCIÓN


La opción y la promesa unilateral son lo mismo pues al repetir la opción como contrato
se daría una repetición. En el actual código se nota una confusión terminológica ya que en la
opción el beneficiario se llama optante y el obligado optatario, y por otra parte el código en su
art. 1678, menciona optante y promitente.
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67. EL MANDATO
 CONCEPTO Y DEFINICIÓN
Contrato por el cual una parte (mandatario) asume la obligación de cumplir actos
jurídicos por cuenta de otra (mandante).

 FUNDAMENTOS GENERALES SOBRE REPRESENTACIÓN


La representación incluye distintas especies de sustitución de actividad jurídica. Esas
especies la conforman la representación legal o necesaria, voluntaria y gestión de negocios.
La Representación en su más amplia significación se trata de una institución, la cual opera
con respecto a actos jurídicos y se apoya en el concepto de la sustitución de la actividad
jurídico negocial. La representación deviene como la institución que regula la declaración de
voluntad de una persona por otra. El representante es el que declara su voluntad en el acto
representativo, pero sustituyendo al representado. En Guatemala existe el criterio de
dispersión sobre la representación ya que no tiene normas unitarias o propias que la regulan
como institución. DIRECTA, puede ser LEGAL y VOLUNTARIA; INDIRECTA.

 CARACTERÍSTICAS
Gratuito (expresamente) u oneroso (1689). Unilateral (gratuito) o bilateral (1587).
Intuito Persona, la calidad personal de las partes y la confianza entre llas es esencial (1702,
1717 inc. 5, 1722). Solemne (1687). Preparatorio, se celebra en previsión de la celebración
de actos y negocios jurídicos futuros. Principal, subsiste por sí solo (1589).

 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS AFINES


1) Gestión de negocios: (1605 a 1615), es un acto unilateral del gestor no
contrato, no se representa, ni lo obliga y no asume él ante el tercero. Los
actos del gestor únicamente producirán efectos si el beneficiario los ratifica
(1611);
2) Contrato a favor y cargo de tercero: (1530 a 1533) Una persona contrata con
otra, asume personalmente obligaciones a cargo de tercero, si las
obligaciones o derechos no se realizan por el tercero, el promitente
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responde por daños y perjuicios, no hay representación, ni encargo o


encomienda.
3) Representación Legal: Esta nace de disposiciones legales, el mandato nace
de un contrato (capacidad de incapacidad 14, 252, 277)
4) Contrato de trabajo: el objeto es la realización de actos materiales o
intelectuales y el mandato es la realización de actos jurídicos por parte del
mandatario, no hay dirección inmediata, ni dependencia continuada.

 ELEMENTOS
1. Personales:
a) Mandante o poderdante. Quien da el cargo o encomienda la realización de actos,
quien debe tener capacidad para contratar y obligarse (1717, 1691)
b) Mandatario o apoderado. A quien se hace el encargo o encomienda la realización de
actos o negocios. Incapacidades para ejercer (1698, 1716, 1694 c.c.) (188, 193 LOJ)
2. Reales:
a) Realización de actos o negocios. Objeto (1538) (1688, 1690, 1693, 1707, 1384, 2152
inc. 4) (1700 c.c. y 30 LOJ Mandatos otorgados en el extranjero)
3. Formales:
a) Por Escritura Pública: Como requisito esencial para su existencia cuando
sobrepase asuntos por más de 1,000 quetzales. (1687, 1301). Inscripción en el
registro de mandatos y Registro Mercantil (1687, 1704 c.c., 189 LOJ, 67, 165, 323,
338 inc. 1, 427 c. d comercio)
b) Por Documento Privado.

 CLASES DE MANDATOS
 General: es aquel que se otorga a fin de que el mandatario atienda todos los
negocios del poderdante y autoriza al mandatario para la administración de los
bienes del mandante “poder de administración” (1690).
 Especial: es el que se otorga para que el mandatario realice uno o más
negocios determinados en su especie o en su género(1690).
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 Específico: el que tiene un objeto muy bien determinado y que se limita a ese
asunto (1692).
 Gratuito
 Retribuido
 Con representación: el mandatario obra en nombre propio.
 Sin representación: todas las gestiones que realiza el mandatario afectan al
mandante.
 Judicial
 Otorgado en el extranjero (1700, 30 LOJ)

 ACEPTACIÓN Y EFECTOS DEL MANDATO


ACEPTACIÓN: Para que exista el mandato se requiere no solo manifestación de
voluntad del mandante sino la aceptación del mandatario, puede constar expresamente en el
documento o tácitamente (1252, 1687), la tácita resulta del ejercicio de los actos o negocios
objeto del mandato. Dos casos con aceptación expresa, 1689 gratuito, y para levantar el
arraigo (524 CPCyM) del mandante si se apersona a juicio del mandatario.
EFECTOS:

 OBLIGACIONES DEL MANDATO. INTERNAS Y EXTERNAS


Del Mandante: a) asumir todos los derechos y responder por todas las obligaciones
derivados de los negocios jurídicos realizados por el mandatario en ejercicio del mandato
(1712); b) indemnizar al mandatario por todos los daños y perjuicios causados por
incumplimiento (1714); c) proveer fondos para el cumplimiento (1713); d) retribuir al
mandatario (III-96) (1689); e) responder en forma mancomunada solidaria entre sí y a favor
del mandatario (1716); f) derecho de retención a favor del mandatario (1715).
Del Mandatario: a) desempeñarlo con diligencia (1705, 1706, 1711); b) obligaciones de
ejercicio personal del mandato (1707); c) rendir cuenta a su mandante de todos los actos y
negocios realizados en el ejercicio (1706); d) obligaciones de lealtad (1694, 1708, 1710).

 EL MANDATO JUDICIAL
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Este para que surta efectos se da ante los tribunales de justicio (205, 206, 207 LOJ),
solo puede otorgarse mandato a parientes dentro de los grados de la ley o a Notario. Lo
pueden otorgar las personas hábiles para gestionar ante los tribunales que no quieran o no
puedan hacerlo personalmente.

 EL MANDATO OTORGADO EN EL EXTRANJERO


Es válido si es otorgado con sujeción a las formalidades externas prescritas por las
leyes del lugar en que se otorga, pero si se exige facultad especial en Guatemala, debe
sujetarse a lo dispuesto en ésta. (1700)

 EL MANDATO CONJUNTO O SEPARADO


El mandato otorgado a dos o más personas será ejercido conjuntamente sino si no se
expresó que se ejercite por separado (1701)

 FORMAS DE TERMINACIÓN DEL MANDATO


Según el artículo 1717: a) por vencimiento del término (1726); b) por concluir el asunto
para el que se dio; c) por revocación (1718, 1719, 1721); d) por renuncia del mandatario; e)
por la muerte o interdicción del mandante o mandatario (1722, 1724, 1725); f) por quiebra del
mandante o por inhabilitación al mandatario; g) por disolución de persona jurídica que
hubiere otorgado el mandato.

 SUSTITUCIÓN
El nombramiento de nuevo mandatario para que se encargue de los asuntos o
negocios anteriores, sin expresar que queda vigente el mandato anterior, equivale a la
revocación de éste. Los efectos comienzan desde el día en que se notifica al anterior
mandatario el nombramiento del sucesor. (1720)

 RENDICIÓN DE CUENTAS
Se da en caso de muerte del mandatario, cuando sus herederos o cualquier persona
que tenga interés, deberá dar aviso al mandante (1724); pasa a los herederos del mandatario
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la obligación de rendir cuentas al mandante cuando aquél hubiera administrado bienes


(1725).

 INSCRIPCIÓN REGISTRAL
El testimonio de la escritura pública del mandato y el de revocación deben presentarse
al Registro de poderes (1704).

68. LA SOCIEDAD
 CONCEPTO
Persona jurídica distinta de sus socios; creada por un contrato entre dos o más
personas para combinar sus esfuerzos o recursos en proporciones determinadas y para
colaborar a riesgo mutuo para ganancia común o beneficio comercial.

 GENERALIDADES Y EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD


En sentido muy amplio cualquiera agrupación o reunión de personas o fuerzas
sociales, la sociedad se funda en la convivencia o en la relación y se afirma con la
permanencia del trato; la integra todo núcleo humano que coopera en la consecución de un
fin común, además de asegurar su propia conservación y mantenimiento.
EFECTOS

 CARACTERÍSTICAS
Solemne (1729); plurilateral de organizaciones (prestaciones paralelas 1744, 1766,
1767); oneroso (1590); principal (1589); consensual (1728); conmutativo (1591); intuito
personae (1760)

 ELEMENTOS (ESPECIALES: CAPITAL Y RESPONSABILIDAD)


Capital: aporte por parte de los socios, que es el medio para realizar una actividad
económica que produzca utilidades o ganancias a repartirse entre los socios, el capital es
una cifra fija y permanente que consta en la escritura social y que se aporta por los socios,
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dicha cifra solo puede modificarse por modificación de la escritura social. Patrimonio : activo,
es una cifra contable, constantemente variable, que aumenta o disminuye de acuerdo con los
resultados económicos de la sociedad. Principios del capital: es único, determinado, estable,
real.
Responsabilidad: La sociedad abonará a los socios los gastos que hicieren al
desempeñar los negocios de ella, y les indemnizará de los daños y perjuicios que les
sobrevinieren (1751). Son deudas de la sociedad las que en su nombre contraigan los
administradores, obligándose por ella. (1761)

 DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD CIVIL Y LA MERCANTIL


CRITERIO PROFESIONAL:
En la sociedad mercantil los sujetos que intervienen tienen la calidad de comerciantes,
en la civil no.

CRITERIO OBJETIVO:
La sociedad mercantil está formada por una serie de actos en forma taxativa o
enunciativa que tendrá carácter mercantil (actos calificados como de comercio).

CRITERIO FORMAL:
La ley mercantil establece los tipos de sociedad de naturaleza mercantil; si una
sociedad no adopta en su constitución uno de los tipos del artículo 10 del c. de
comercio es sociedad de tipo civil.

 RELACIONES INTERNAS

 RELACIONES EXTERNAS

 ORGANOS, REPRESENTACIÓN Y ADMINISTRACIÓN


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Órgano de representación: (16 c.c.) la sociedad será representada por la persona u


órgano que designe...... la escritura social. La representación se refiere a la actuación
externa de la sociedad. En las sociedades civiles por el peso del intuito personae y su
simplicidad, lo normal es que la representación la tenga el administrador (1758 inc. 1, 1761).
Al estar la representación encomendada al órgano de administración este puede representar
judicialmente a la sociedad de conformidad con la LOJ (47 CdeNot.)
Órgano de administración: La administración debe regularse en la escritura (1730 inc.
10 c.c.) (1757, 1758, 1759, 1761, 1762). Todo lo relativo a la administración de la sociedad
debe sujetarse a lo dispuesto en el contrato

 DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN
Disolución: parcial o total. Parcial, cuando terminan algunos vínculos. Total, cuando se
extinguen todos los vínculos y muere la persona jurídica. Parcial: -exclusión (1766), permite a
la sociedad romper con el vínculo jurídico que la une con dicho socio. –separación (1775) es
el socio el que termina y rompe el vínculo. Total: provoca la muerte de la persona jurídica
(causales legales de disolución total (1768), otras causales (1771, 1769). El acuerdo de los
socios que declara la disolución es irreversible, debe formalizarse en un convenio de
disolución y da inicio al proceso de liquidación.
Liquidación: su fin es limpiar el patrimonio de la sociedad, mediante el pago de todas
las acredurías a cargo de ella, y devolver a los socios, cualesquiera sobrantes. El proceso de
liquidación se rige por las siguientes normas: a) designación de liquidador (es), que son los
encargados de realizar los actos necesarios (1778); b) 1779, el liquidador tiene calidad de
mandatario; c) el liquidador es un órgano que tiene la administración del patrimonio de la
sociedad disuelta (1777, 1785, 1786); d) la sociedad conserva su personalidad jurídica pero
su capacidad se ve limitada (1777); e) a la razón social debe agregarse las palabras en
liquidación; f) los administradores cesan en sus cargos y entregan por inventario social al
liquidador (1786 inc. 1 y 2, 1785); g) la liquidación puede encargarse a más de un liquidador
(1780); h) los socios pueden efectuar por sí mismos la liquidación (1788), administradores
(1786); i) el período de liquidación no debe durar más de seis meses (1781); j) con el activo
obtenido el liquidador debe cubrir las acredurías a cargo de la sociedad (1782); k) debe
presentar informe a los socios (1786 inc. 7 y 8); l) se podrán aplicar las normas de la partición
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de herencias (1784 y 1085); m) si hubiere sobrante se hará el reembolso a los socios, se


otorgará escritura de disolución y liquidación de la sociedad que se inscribirá en el Registro
Civil.

 INSCRIPCIÓN REGISTRAL
(438 al 441) La sociedad se inscribirá en el libro especial de personas jurídicas, la
inscripción se hará con presencia del testimonio de la escritura pública en que se constituya
la sociedad, a la que debe acompañarse un duplicado con un timbre de cincuenta centavos,
quedando el duplicado archivado y devolviéndose el original debidamente razonado,
posteriormente se extenderá la certificación de la partida correspondiente, a quien la solicite.

69. LA SOCIEDAD CIVIL


 DEFINICIÓN
Contrato por el que dos o más personas estipulan poner algo en común, con la mira
de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan (Alessandri y Somarriva).
Contrato por el que dos o más personas convienen en poner en común bienes o
servicios, para ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias (1728)

 CONCEPTO
La sociedad civil es una persona jurídica, creada por un contrato, a la que dos o más
personas aportan bienes o servicio, a fin de constituir un patrimonio que se destinará a una
actividad económica lícita, cuyas utilidades se repartirán entre sus socios.

 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS Y FIGURAS AFINES


a) Con la sociedad mercantil, pues estas están detalladas en el art. 10 del c. de Com.
b) Con las personas jurídicas no lucrativas, pero el fin de lucro es esencial en las
sociedades civiles y se manifiesta en la repartición de las utilidades entre los
socios.
c) Con el contrato de participación, el elemento diferenciador es que la sociedad civil
es una persona jurídica, que tiene un patrimonio propio, en tanto que del contrato
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de participación no nace una persona jurídica, si no una relación contractual que no


trasciende de las partes.

 ELEMENTOS
Personal: Dos o más personas, los socios deben tener capacidad de ejercicio, los arts.
Del 1736 al 1740 regulan algunas incapacidades especiales.
Real: Capital, características: - el capital es único; - debe ser determinado; - debe ser
estable, - debe ser real.
Formal: es solemne de conformidad con el art. 1729 y 1733. Debe inscribirse en el
registro civil (438), si el contrato no consta en escritura pública no es válido (1577) y nos
encontramos ante una sociedad de hecho. 1730 y 46 del C. de not. Detallan los requisitos
que deben contener la escritura constitutiva

 ÓRGANOS DE LA SOCIEDAD
Junta de Socios: a ella le corresponden desempeñar las funciones señaladas en los
arts. 1764 y 1766 c.c., 46 inc. 10 y 12 cdeNot.; debe reunirse por lo menos una vez al año
para resolver sobre tales asuntos, le corresponde elegir y remover a los administradores,
resolver sobre distribución de utilidades, da orientaciones a los administradores.
Órgano de representación: (16 c.c.) la sociedad será representada por la persona u
órgano que designe...... la escritura social. La representación se refiere a la actuación
externa de la sociedad. En las sociedades civiles por el peso del intuito personae y su
simplicidad, lo normal es que la representación la tenga el administrador (1758 inc. 1, 1761).
Al estar la representación encomendada al órgano de administración este puede representar
judicialmente a la sociedad de conformidad con la LOJ (47 CdeNot.)
Órgano de administración: La administración debe regularse en la escritura (1730 inc.
10 c.c.) (1757, 1758, 1759, 1761, 1762). Todo lo relativo a la administración de la sociedad
debe sujetarse a lo dispuesto en el contrato.

 PRINCIPALES DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS


Derechos
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a) Participar en la toma de decisiones dentro de la sociedad;


b) Derecho de información y vigilancia (1764)
c) Derecho a las utilidades (1782, 1783, 1784)
d) Derecho de administrar la sociedad en caso la escritura no contuviere convenios
especiales sobre la administración (1757, 1758)
e) Derecho de veto a cualquier transmisión de derechos en la sociedad que un socio
desee hacer (1760)
f) En las sociedades constituidas por tiempo ilimitada, los socios tienen derecho de
denunciar el contrato y provocar con ello la conclusión de la sociedad (1768, 1769,
1774)
Obligaciones
a) Efectuar el aporte que se comprometió realizar (1734, 1744, 1745 y 1746)
b) Lealtad y fidelidad que les impide competir con la sociedad (1766)
c) Responsabilidad ante acreedores de la sociedad, si los bienes de ésta son
insuficientes para cubrir la deuda (1742)

 FORMAS DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO


Puede rescindirse el contrato de sociedad parcialmente, o disolverse y extinguirse en
su totalidad. Disolución: parcial o total. Parcial, cuando terminan algunos vínculos. Total,
cuando se extinguen todos los vínculos y muere la persona jurídica. Parcial: -exclusión
(1766), permite a la sociedad romper con el vínculo jurídico que la une con dicho socio. –
separación (1775) es el socio el que termina y rompe el vínculo. Total: provoca la muerte de
la persona jurídica (causales legales de disolución total (1768), otras causales (1771, 1769).
El acuerdo de los socios que declara la disolución es irreversible, debe formalizarse en un
convenio de disolución y da inicio al proceso de liquidación.

 INSCRIPCIÓN REGISTRAL
(438 al 441) La sociedad se inscribirá en el libro especial de personas jurídicas, la
inscripción se hará con presencia del testimonio de la escritura pública en que se constituya
la sociedad, a la que debe acompañarse un duplicado con un timbre de cincuenta centavos,
quedando el duplicado archivado y devolviéndose el original debidamente razonado,
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posteriormente se extenderá la certificación de la partida correspondiente, a quien la solicite.

70. LA COMPRAVENTA
 GENERALIDADES
Hay varios enfoques sobre el contrato de compraventa, pues algunos autores lo
tipifican como contrato traslativo de dominio; para otros la transferencia de dominio de la
cosa vendida no es el efecto inmediato y natural de la compraventa, sino su objeto; y para
otros la compraventa no tiene efectos traslativos de dominio, solamente tiene efectos
obligatorios.

 CONCEPTO
Por el contrato de compraventa, el vendedor transfiere la propiedad de una cosa y se
compromete a entregarla y el comprador se obliga a pagara el precio en dinero. (1790)

 CARACTERÍSTICAS
CONSENSUAL (1791). TRASLATIVO DE DOMINIO. BILATERAL. ONEROSO.
CONMUTATIVO. SINALAGMATICO PERFECTO, se crean obligaciones recíprocas de las
partes. DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA. SOLEMNE (1576) (1214)

 ELEMENTOS ESPECIALES (COSA VENDIDA Y PRECIO)


Cosa Vendida: De acuerdo con los arts. 1301 y 1538 la cosa objeto de un contrato
debe ser lícita, presente o futura, determinada o determinable. Pueden ser además,
corpóreas e incorpóreas, muebles e inmuebles, principales y accesorias. LICITUD, puede ser
objeto todas las cosas que estén en el comercio de los hombres o las que no estén excluidas
del comercio (443). Los derechos personalísimos no pueden ser objeto de enajenación
(derecho a la personalidad, bienes sometidos a patrimonio familiar, derechos de uso y
habitación, los derechos políticos y los derechos humanos. PRESENTE O FUTURA: La
venta de cosas presentes no presenta dificultad alguna si la cosa es identificada
debidamente y es entregada al comprador. El art. 1805 es claro al estipular que las cosas
futuras pueden venderse antes de que existan en especie; elementos que caracterizan una
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cosa futura: a) existencia de una incertidumbre; b) la incertidumbre es de la esencia del


contrato y su efecto es la que determina al contrato como condicional; c) lo futuro previsto es
un futuro físico. DETERMINADA O DETERMINABLE: Debe ser determinada, por lo menos
en su especie, calidad y cantidad. En el caso de cosas no fungibles, la determinación del
objeto de la venta se hace al identificarla por sus señas particulares o datos que permitan
diferenciarlos de otras. Cuando el objeto de la venta son cosas fungibles, la cosa será
determinable si se indica su especie o género, su calidad o cantidad, de modo que la cosa
pueda ser identificada en el momento de su entrega (1801). CORPÓREA e INCORPOREA:
Las corpóreas son aquellas que tienen una existencia material y que pueden ser poseídas
físicamente. Las incorpóreas están constituidas principalmente por derechos, estas se
pueden transmitir a título de compraventa o de cesión.
Precio: Es esencial pues si la transmisión de dominio de la cosa no tiene precio como
contraprestación estaríamos ante una donación u otro contrato. (1796) (1790).
Características del precio: 1) debe ser en dinero (1790 y 1853) esta es la diferencia con la
permuta; 2) certeza, debe ser cierto y convenido entre las partes (1796, 1825); 3) realidad, si
el precio no es real el contrato puede invalidarse por simulación (1284 inc. 2, 1285, 1286)

 REQUISITOS PARA FORMALIZAR LA COMPRAVENTA (POR EL


COMPRADOR, EL VENDEDOR Y EL OBJETO)
Por el comprador: La capacidad de ejercicio es necesaria para poder comprar, los
menores e incapaces no pueden comprar por sí mismos mercancías o productos de cierto
valor. El código civil detalla algunas incapacidades especiales que afectan a los
compradores: esposos (1792); administradores (1793 inc. 1); auxiliares del juez (1793 inc. 2);
Jueces, abogados, funcionarios y empleados judiciales y representantes de partes (1793 inc.
3); intermediarios mercantiles y notarios (1793 inc. 4); mandatario (inc. 5 1793, 1710),
albaceas (1793 inc.6); extranjeros (123 Constitución); hijos y convivientes (art. 35 Ley de
herencias Legados y donaciones)
Por el vendedor: debe tener capacidad de ejercicio para poder válidamente vender
bienes (8 c.c.). a) menores e incapaces, no tienen capacidad para disponer de sus bienes en
venta, a excepción de las ventas ínfimas (1795); b) depositarios, liquidadores,
administradores e interventores (1795); c) mandatarios (1693); d) gestor de negocios (1611);
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e) comuneros (491); f) socios (1760 c.c. y 38, 39 c. de comercio).


El objeto: El objeto de un contrato debe ser lícita, presente o futura, determinada o
determinable (1301, 1538).

 OBLIGACIONES DE LAS PARTES


DEL VENDEDOR: a) Obligación principal de entrega (lugar y tiempo de entrega 1809,
modo de entrega 1810, condición de la cosa 1815, gastos de entrega 1824); b) Obligación de
garantía (1809, 1543, 1544).
DEL COMPRADOR: a) Pagar el precio, esta es la obligación fundamental del
comprador y consiste en la constraprestación que asume el comprador ante el vendedor
(debe ser en dinero y en moneda nacional 1790 c.c. y 2 de la Ley Monetaria); b) Obligación
de recibir la cosa (1830); c) Obligación de cubrir los gastos de escrituración (1824)

 PACTOS DE RESCISIÓN
a) el artículo 1844 se refiere al pacto por el cual las partes convienen en que si el
precio no es pagado por el comprador en cierto día determinado, el contrato de compraventa
“se rescindirá”, pacto que tiene diferentes consideraciones y efectos, en cuanto a los
inmuebles permite al comprador pagar el precio aún después de vencido el plazo convenido
siempre y cuando el vendedor no lo haya constituido en mora en virtud de requerimiento
(1845), de modo que no operará el pacto comisorio expreso, en tanto el comprador de
inmuebles no haya sido requerido por el comprador; en el caso de cosas que no sena
inmuebles, el pacto comisorio operará automáticamente por el vencimiento del plazo, sin
necesidad de requerimiento al comprador, si este no compareció a pagar el precio (1846).
Por otra parte si el comprador ha pagado más de la mitad del precio total, no procederá la
rescisión (resolución por pacto comisorio expreso) y el vendedor únicamente tendrá derecho
a exigir del comprador el pago del saldo del precio, costas y perjuicios (1846). Al pacto
comisorio expreso se pueden aplicar las normas de la condición resolutoria expresa (1581).

 IMPUESTOS ESPECIALES
Artículo 55, 56, 57 Ley del Impuesto al Valor Agregado
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 EFECTOS REGISTRALES
Si la cosa vendida fuere inmueble o derecho real sobre inmuebles, prevalecerá la
venta que primero se haya inscrito en el Registro, y si ninguna lo ha sido, será válida la venta
anterior en fecha (1808).

71. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA


 RESERVA DE DOMINIO
Es una venta en la que en virtud de convención expresa, se difiere la transmisión del
dominio de la cosa al comprador; el vendedor continúa siendo el propietario de la cosa, hasta
que el comprador completa el pago del precio o se realiza la condición a que se haya
sujetado el contrato y la tenencia de la cosa puede tenerla el comprador. (1834 a 1843)

 CONDICIONAL

 ADJUDICACIÓN EN PAGO
Cumplimiento de una obligación que consiste en recibir voluntariamente el acreedor,
en concepto de pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero, en sustitución de lo que se
le debía entregar o del hecho que se le debía prestar.

 CESIÓN DE BIENES
El deudor puede hacer cesión de bienes a sus acreedores cuando se encuentre en la
imposibilidad de continuar sus negocios o de pagar sus deudas, puede ser judicial o
extrajudicial. (1416)

 CESIÓN DE CRÉDITOS
El acreedor puede ceder sus derechos sin el consentimiento del deudor, salvo que
haya convenido en contrario o que no lo permita la ley o la naturaleza del derecho (1443 a
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1452)

 PLAZOS
El plazo solamente fija el día o la fecha de la ejecución o extinción del acto (1279). No
se puede exigir el cumplimiento de la prestación antes del vencimiento del plazo (1280)

 DERECHOS SUCESORIOS
Se pueden vender los derechos hereditarios, sin especificar los bienes de que se
compone, y el vendedor solo responde de su calidad de heredero; (1806, 922, 1539, 918,
920)

 MUEBLES IDENTIFICABLES
Rigen las mismas normas que para los bienes inmuebles, normalmente se requiere su
formalización en escritura pública, pero las inscripciones de estos se pueden hacer a base de
documentos diferentes a la escritura pública (contrato privado de compraventa con reserva
de dominio)

 INMUEBLES URBANOS Y RÚSTICOS


Se requiere que se formalice en escritura pública (1576, 1125 inc. 1 y 2, 1135)

 COSAS FUTURAS Y ESPERANZAS INCIERTAS


Se pueden vender las cosas futuras antes de que existan en especie, y también una
esperaza incierta (1805)

 BIENES LITIGIOSOS
Pueden venderse las cosas o derechos litigiosos, o con limitaciones, gravámenes o
cargas, siempre y cuando el vendedor instruya previamente al comprador, de dichas
circunstancias y así se haga constar en el contrato (1805)

 SUBASTA Y REMATE
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Venta pública de bienes que se hace al mejor postor con intervención de autoridad.
Puede ser judicial o privada, se da por medio de la puja entr los concurrentes, bajo condición
de aceptase como precio la oferta mayor.

 ARRENDAMIENTO CON OPCIÓN A VENTA


Contrato en virtud del cual el propietario de una cosa se la entrega en alquiler a otra
persona, con el derecho de comprarla a la terminación del contrato en el tiempo prefijado

 INMUEBLE HIPOTECADO
Es lícita y el art. 836 declara nulo el pacto por el cual el propietario de un bien
hipotecado asume la prohibición de enajenarlo. La transferencia de una cosa gravada con
hipoteca o prenda transmite la deuda con todas las consecuencias y modalidades, sin
convenio expreso entre los interesados (1464)

 MUEBLES PIGNORADOS
La transferencia de una cosa gravada con hipoteca o prenda transmite la deuda con
todas las consecuencias y modalidades, sin convenio expreso entre los interesados (1464)

 MERCANCÍAS EN TRÁNSITO
En este tipo de compraventa, el comprador puede resolver el contrato si la mercancía
no llega en buen estado y en el tiempo convenido. (1802)

 ANIMALES VIVOS

 EMPRESAS
Si una persona adquiere una empresa con activo y pasivo es responsable de las
obligaciones y deudas de la misma “hasta el importe de los bienes adquiridos” (1465). El
adquirente de una empresa no mercantil, goza de una especie de beneficio de inventario y
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no responde por la obligaciones de la empresa, con sus bienes personales, si no unicamente


con los afectados de la empresa.

 FRACCIÓN DE LOTIFICACIÓN
Puede ser objeto de enajenación, cada condueño tiene la plena propiedad de la parte
alícuota que le corresponda, y puede enajenarla, cederla o gravarla (490 a 494)

 MERCANCÍAS A GRANEL

72. LA PERMUTA
 CONCEPTO
Es un contrato por el cual cada uno de los contratantes transmite la propiedad de una
cosa, a cambio de la propiedad de otra. (1852 c.c.)

 CARACTERÍSTICAS
CONSENSUAL (1791). TRASLATIVO DE DOMINIO. BILATERAL. ONEROSO.
CONMUTATIVO. SINALAGMATICO PERFECTO, se crean obligaciones recíprocas de las
partes. DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA. SOLEMNE (1576) (1214)

 DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA


En la permuta se da una transmisión recíproca de cosas, en la compraventa se da la
transmisión de una cosa a cambio de la otra. (1853)

 ELEMENTOS ESPECIALES
Personales: permutante vendedor y permutante comprador.
Real: las cosas permutadas.
Formal: es típicamente consensual.
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 EL OBJETO Y EL PRECIO
Objeto: De acuerdo con los arts. 1301 y 1538 la cosa objeto de un contrato debe ser
lícita, presente o futura, determinada o determinable. Pueden ser además, corpóreas e
incorpóreas, muebles e inmuebles, principales y accesorias. LICITUD, puede ser objeto
todas las cosas que estén en el comercio de los hombres o las que no estén excluidas del
comercio (443). Los derechos personalísimos no pueden ser objeto de enajenación (derecho
a la personalidad, bienes sometidos a patrimonio familiar, derechos de uso y habitación, los
derechos políticos y los derechos humanos. PRESENTE O FUTURA: La venta de cosas
presentes no presenta dificultad alguna si la cosa es identificada debidamente y es entregada
al comprador. El art. 1805 es claro al estipular que las cosas futuras pueden venderse antes
de que existan en especie; elementos que caracterizan una cosa futura: a) existencia de una
incertidumbre; b) la incertidumbre es de la esencia del contrato y su efecto es la que
determina al contrato como condicional; c) lo futuro previsto es un futuro físico.
DETERMINADA O DETERMINABLE: Debe ser determinada, por lo menos en su especie,
calidad y cantidad. En el caso de cosas no fungibles, la determinación del objeto de la venta
se hace al identificarla por sus señas particulares o datos que permitan diferenciarlos de
otras. Cuando el objeto de la venta son cosas fungibles, la cosa será determinable si se
indica su especie o género, su calidad o cantidad, de modo que la cosa pueda ser
identificada en el momento de su entrega (1801). CORPÓREA e INCORPOREA: Las
corpóreas son aquellas que tienen una existencia material y que pueden ser poseídas
físicamente. Las incorpóreas están constituidas principalmente por derechos, estas se
pueden transmitir a título de compraventa o de cesión.
Precio: Es esencial pues si la transmisión de dominio de la cosa no tiene precio como
contraprestación estaríamos ante una donación u otro contrato. (1796) (1790).
Características del precio: 1) No debe ser en dinero (1852) esta es la diferencia con la
compraventa, cada una de las cosas es el precio de la otra; 2) certeza, debe ser cierto y
convenido entre las partes (1796, 1825); 3) realidad, si el precio no es real el contrato puede
invalidarse por simulación (1284 inc. 2, 1285, 1286)

 EFECTOS GENERALES Y REGISTRALES


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La doctrina ha mencionado que la importancia, objeto y fin de la inscripción radica en


que garantiza las operaciones dentro del tráfico jurídico y da seguridad y publicidad a los
actos y contratos que son asentados.
Efectos principales:
a) Solo se admiten en los tribunales de justicia y en las oficinas administrativas los
títulos sujetos a inscripción que hayan sido debidamente razonados por el
Registrador (1129 c.c.)
b) Garantiza plenamente los derechos de terceros (1143 al 1148 c.c.)

 IMPUESTOS
En lo que se refiere a permuta de inmuebles el impuesto de timbres se cubre sobre el
valor de la cosa permutada que tenga el mayor valor, según la matrícula fiscal o sobre el
valor de la permuta.
(55 y 56 de la Ley del IVA)

73. LA DONACIÓN
 CONCEPTO
Contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de una cosa, a título
gratuito. (1855)

 CARACTERÍSTICAS
GRATUITO (1855 y 1856) UNILATERAL. PRINCIPAL. CONSENSUAL (1862)
INSTANTÁNEO. VOLUNTARIO. DE DISPOSICIÓN. SUBSIDIARIEDAD DE LAS NORMAS
DE LA COMPRAVENTA

 ELEMENTOS
Personales: Donante y donatario.
Reales: La cosa donada. Deben ser bienes o derechos presentes de carácter
patrimonial que sean propiedad del donante en el momento de la celebración del contrato.
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Formales: Únicamente el acuerdo de voluntades, es decir que es consensual, sin


embargo el art. 1862 establece que toda donación de bienes inmuebles debe otorgarse y
aceptarse por escritura pública.

 DONANTE Y DONATARIO
Donante: es el que hace la liberalidad o donación; también llamado donador.
Donatario: persona a quien se hace una donación, es quien la recibe; para ser
donatario no se requiere capacidad especial

 MODALIDADES: REMUNERATORIA, MORTIS CAUSA, CARGA,


TÉRMINO Y CONDICIÓN
Remuneratoria: (1856 y 1872) son aquellas que se hacen a una persona por sus
méritos o por sus servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas
exigibles.
Mortis causa: Deriva de una negocio jurídico unilateral, que no tiene la calidad de un
contrato, se asimila a los legados cuyas normas lo rigen (943), es esencialmente revocable
(934, 935 y 936)
Con carga: Es aquella que exige del donatario una prestación cuyo valor debe ser
menor que el del objeto donado (1856)
A término:
Con condición: Para que exista debe acaecer un hecho futuro o ignorado por las
partes. Se espera la condición para el cumplimiento de la obligación

 EFECTOS EN CUANTO A LAS PARTES Y TERCEROS


En cuanto al donante: Sufrir un empobrecimiento al transmitir gratuitamente un bien al
donatario. No queda obligado al saneamiento, salvo en caso de onerosa o remuneratoria
(1859)
En cuanto al donatario: Enriquecimiento en su patrimonio, correlativo al
empobrecimiento que sufre el donante. a) cumplir con las cargas de la donación onerosa
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(1875); b) responsabilidad por alimentos hacia el donante (1866 inc. 3); c) responsabilidad
hacia alimentistas, acreedores e hijos del donante (1864)

 REVOCACIÓN, RESCISIÓN Y REDUCCIÓN


Revocación: (1866) el donante únicamente puede revocar, por ingratitud, en las d.
Gratuitas y onerosas, en la parte que constituya donación. Son irrevocables: (1872) las
donaciones remuneratorias; las que se hacen con motivo de matrimonio; los obsequios que
se acostumbran por razones sociales. (1867, 1869, 1874, 1870, 1871)
Reducción: El donante que desmejora fortuna puede reducir la donación en la parte
necesaria para sus alimentos (1876, 1877, 1878)
Rescisión: La donación onerosa es rescindible por el donante, en caso el donatario
incumpliere la carga a que está sujeta o incumpliere en forma cuantitativamente minoritaria
(1875). Se rige por los arts. 1579 y siguientes.

 IMPUESTOS
55, 56 y 57 de la Ley del IVA

Formas de terminación del contrato


Por revocación, rescisión y cuando el donatario causa voluntariamente la muerte del
donante (1868)

74. EL MUTUO
 CONCEPTO
Contrato por el cual una persona entrega a otra dinero u otras cosas fungibles con el
cargo de que se le devuelvan igual cantidad de la misma especie y calidad. “préstamo de
consumo”. (1942)

 MUTUO Y PRÉSTAMO Ó CRÉDITO


El mutuo y el crédito tienen muchísimos puntos de contacto, pues ambos son
contratos de préstamos, cuyo objeto es el dinero; pero se diferencian por la forma de
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entrega, en el mutuo la entrega debe ocurrir en el momento en la apertura de crédito puede


ocurrir mucho después (718 y 723 c. de com.)

 CARACTERÍSTICAS
REAL (1942). UNILATERAL. TRANSMISOR DE DOMINIO (1943). RESTITUCIÓN DE
COSAS DE LA MISMA ESPECIE Y CALIDAD (1954). ONERSOS (1946). PRINCIPAL.

 ELEMENTOS
Personales: Acreedor (mutuante) y deudor (mutuario), ambas partes deben tener
capacidad de ejercicio.
Reales: Únicamente pueden ser objeto del contrato de mutuo, el dinero y las cosas
fungibles (1942).
Formales: El código civil no establece norma alguna que obligue a revestir el contrato
de mutuo, de formalidad o solemnidad especial; le son aplicables las normas del 1574 al
1578 c.c.

 MUTUANTE
Del contrato de mutuo nace para el mutuante un derecho personal o de crédito en
contra del mutuario, para obligarle a la restitución de la cosa mutuada. (1944)

 MUTUARIO
El mutuario adquiere la propiedad de las cosas objeto del mismo, su principal
obligación es restituir la cosa mutuada en el término convenido, devolviendo al mutuante
igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad (1942)

 INTERESES: PROHIBICIÓN DE CAPITALIZACIÓN DE INTERESES


(1946 a 1951) El deudor pagará interés al acreedor, y, a falta de convenio, se
presumirá que las partes aceptaron el interés legal. Interés legal (1947). Según el artículo
1949 queda prohibida la capitalización de intereses, exceptuándose las instituciones
bancarias que se sujetan a lo que establezca la Junta Monetaria.
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 CONTRATOS ACCESORIOS

 PRÉSTAMO BANCARIO (LEY DE BANCOS)


82 al 92 de la Ley de Bancos.

75. CONTRATO DE ARRENDAMIENTO:


 CONCEPTO:
Borda, define la locación de cosas como el contrato por el cual una persona (locador) se
obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a
su vez se obliga a pagar un precio en dinero.

Sánchez Medal define el arrendamiento, como “el contrato por el que el arrendador se obliga
a conceder el uso o goce temporal de una cosa al arrendatario a cambio de un precio cierto”.

Diez Picazo y Gullón establece que por el arrendamiento una de las partes se obliga a dar a
la otra el goce o el uso de una cosa por tiempo determinado y precio cierto.

El artículo 1880 de nuestro código civil define el arrendamiento como el contrato por el cual
una de las partes se obliga a dar el uso o goce de una cosa por cierto tiempo a otra que se
obliga a pagar por ese uso o goce un precio determinado.

 CARACTERÍSTICAS:

A. CONSENSUAL: Se perfecciona mediante el simple acuerdo de voluntades en cuanto


a las obligaciones que recíprocamente asumen las partes: el arrendador, dar el uso o
goce de una cosa por cierto tiempo y el arrendatario, pagar por ese uso o goce un
precio determinado. La entrega real y efectiva de la cosa no es esencial para la
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existencia del contrato y tampoco esta sujeta al cumplimiento de solemnidades


especiales.
B. BILATERAL: Pues del mismo derivan obligaciones recíprocas para las partes.
C. CONMUTATIVO: Pues las prestaciones recíprocas de las partes son conocidas y
determinadas desde la celebración del contrato, por lo que desde entonces pueden
establecer el provecho o la pérdida que les cause.
D. PRINCIPAL: Pues existe independientemente y subsiste por sí solo.
E. DE TRACTO SUCESIVO: Pues su cumplimiento se prolonga necesariamente a través
del tiempo, lo que origina la realización o existencia de prestaciones de carácter
continuado por cada una de las partes: el arrendador, el permitir el uso y goce de la
cosa durante todo el tiempo acordado y el arrendatario, pagar periódicamente la renta
convenida.

 DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS:

COMODATO:
Tanto el arrendatario, como el comodatario, tienen el uso de la cosa; pero uno lo tiene en
forma gratuita (comodatario) y el otro, a base de una renta (arrendatario). Además, el
arrendamiento es un contrato consensual, en tanto que el comodato lo es real, pues no
puede existir dicho contrato si la cosa que es su objeto, no ha sido o es entregada en el acto
al comodatario. El comodato otorga al comodatario un derecho personal, intransferible, en
tanto que el arrendatario puede subarrendar la cosa, salvo pacto en contrario, y por último el
comodato únicamente otorga el uso de la cosa, en tanto que el arrendamiento también
incluye el goce o disfrute.

USUFRUCTO:
El usufructo es un derecho real por el cual una persona obtiene el uso y goce de una cosa,
en tanto que el arrendamiento otorga el uso y goce de la cosa, como efecto de una relación
contractual, no real. Desde otro punto de vista, el usufructo termina normalmente con la
muerte del usufructuario, en tanto que el arrendamiento puede continuar con los herederos
del arrendatario, en caso de fallecimiento de éste y, además el usufructo puede originarse de
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o resultar en un negocio jurídico gratuito u oneroso, en tanto que el arrendamiento siempre


es oneroso y conmutativo. El usufructo puede derivar de un contrato o de cualquier otro
negocio jurídico, incluyendo herencia, donación, etc., en tanto que el arrendamiento
únicamente puede constituirse por contrato. El usufructuario, como titular de un derecho real,
puede ejercer acciones reales, en caso de verse perturbado el ejercicio de su derecho, en
tanto que el arrendatario tiene a su disposición únicamente acciones personales y de
carácter posesorio, en caso de que un tercero amenazare sus derechos. El usufructuario
puede libremente disponer de sus derechos y aún dar la cosa objeto del usufructo en
arrendamiento, en tanto que el arrendatario no puede ceder sus derechos en el contrato, sin
contar con el consentimiento del arrendador.

COMPRAVENTA:
En la compraventa se transmite la propiedad o dominio de la cosa, mientras que en el
arrendamiento solo se traslada el uso y goce de la cosa, al arrendatario. En el arrendamiento
el precio por el uso de la cosa (renta), puede pagarse en efectivo o en especie, en tanto que
el precio de la cosa vendida debe pagarse en efectivo o sustancialmente en efectivo. La
compraventa tiene efectos permanentes, en el sentido de que el comprador adquiérela
propiedad de la cosa a título definitivo e intemporal y el arrendamiento es esencialmente
temporal. La compraventa es un contrato de ejecución instantánea y el arrendamiento es de
tracto sucesivo.

DEPOSITO:
En el depósito se transmite al depositario la posesión de la cosa, pero el dopositario no tiene
el uso y goce de la cosa sino únicamente su guarda y cuidado y tiene prohibición de usarla o
gozar de ella. El depósito es un contrato real y su existencia requiere de la entrega de la
cosa al depositario, en tanto que el arrendamiento es consensual. El depósito puede ser
gratuito, en tanto que el arrendamiento es típicamente oneroso. En el depósito oneroso, es el
depositario, quien recibe la remuneración, en tanto que en el arrendamiento, la renta la
recibe el arrendador.
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 ELEMENTOS ESPECIALES:

CONSENTIMIENTO:
El consentimiento de las partes, no solo debe llenar todos los requisitos necesarios para que
el negocio jurídico surta sus efectos normales, sino además debe versar sobre: a) la
naturaleza del contrato; b) la cosa objeto del contrato; c) el precio de la renta; d) el tiempo de
duración del contrato y e) el uso para el que se destina la cosa.

CAPACIDAD:
Todas las personas con capacidad general pueden tomar en arrendamiento, pero los
menores e incapaces por medio de sus representantes, pueden también celebrar contrato de
arrendamiento dentro de los límites de una ordinaria y sana administración y también para
contratar como arrendantes o arrendatarios de contratos que se desvíen de lo que es usual y
corriente, necesitarán autorización judicial.

ELEMENTOS REALES:
Por ser el arrendamiento un contrato conmutativo y bilateral, ambas partes tiene la obligación
de realizar una prestación y, por lo tanto, del lado del arrendador encontramos el transmitir el
uso y goce del bien objeto del arrendamiento y, por el lado del arrendatario, tenemos la renta
o precio del arrendamiento.

Los elementos reales son:


a. La cosa, la cual debe ser un bien no fungible ya que los bienes consumibles no
pueden ser objeto de este contrato, pues su uso o goce normal resulta naturalmente
en su consumo o eliminación física.
b. El precio del arrendamiento se denomina renta o alquiler y es la contraprestación que
paga el arrendatario por el uso o goce de la cosa arrendada. El artículo 1880 en su
párrafo final señala que la renta debe consistir “en dinero u otra cosa equivalente, con
tal que sea cierta y determinada”, lo que gramaticalmente indica que si se pacta el
pago de la renta en especie, debe determinarse con claridad en el contrato como se
va a efectuar el pago. La renta al igual que la cosa arrendada, debe ser motivo de
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acuerdo entre loas partes y no seria aceptable jurídicamente que el contrato nazca sin
que las partes hubieren convenido en la renta o en la forma de determinarla. La
determinación de la renta implica no sólo la fijación de su monto, sino del período que
cubre, pues dado que el arrendamiento es un contrato de tracto sucesivo, la renta o
alquiler normalmente se refiere a un periodo del contrato y debe cubrirse
periódicamente, conforme a los diferentes períodos convenidos.
c. Plazo. La temporalidad es inherente al contrato de arrendamiento y la definición que
de ese contrato trae el artículo 1880 hace expresa y clara referencia a que el uso y
goce de la cosa se transfiere al arrendatario por cierto tiempo. Todo contrato de
arrendamiento debe mencionar un plazo determinado o determinable, pero en ciertos
casos y situaciones especiales, el plazo de vigencia del contrato puede convertirse en
indeterminado. El plazo del contrato puede terminarse sea por su extinción
(vencimiento del plazo originalmente convenido), o por acaecimiento de alguna causal
de terminación. Diez Picazo y Gullón expone que la temporalidad del contrato de
arrendamiento implica una exclusión de toda relación de carácter perpetuo. Borda
justifica la temporalidad del arrendamiento en que un contrato que concediera al
locatario el goce perpetuo de la cosa –lo que supone la transmisibilidad indefinida de
su derecho a sus herederos- importaria un verdadero desmembramiento del dominio.
Y como todo lo referente a la propiedad interesa tan directamente al orden público, es
menester que la ley intervenga, fijando a las locaciones un plazo máximo, más allá del
cual el término estipulado sería ineficaz.

 EL ARRENDADOR:

Es la persona que da en arrendamiento alguna cosa propia de éste contrato. Enfocando la


personalidad jurídica del arrendador como el que da en arriendo, son obligaciones del mismo
(artículos 1897 al 1902 del CódigoCivil): entregar la cosa al arrendatario, hacer las
reparaciones necesarias para impedir la destrucción o deterioro de la cosa, mantener al
arrendatario en el uso pacífico durante el contrato.
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Son facultades o derechos del arrendador: percibir el precio en la cantidad y precio


convenido, recuperar el goce de la propiedad al concluir el arriendo o sus prórrogas expresas
o tácitas.

 EL ARRENDATARIO:

El que toma una cosa en arrendamiento, es la parte que adquiere el uso de la cosa o el
derecho a la obra y servicio, a cambio de la cantidad que se compromete a pagar. Las
obligaciones y derechos del arrendatario se encuentran reguladas del artículo 1903 al 1914
del Código Civil.
Son obligaciones del arrendatario: pagar el precio en el lugar y tiempo convenidos,
comunicar al arrendador toda usurpación o servirse de la cosa para el uso convenido, a
responder de todo daño o deterioro que el bien arrendado sufra por su culpa o la de sus
familiares, dependientes o subarrendatarios y devolver la cosa al terminar el arrendamiento
en el estado que se le entregó.
Son derechos del arrendatario: disfrutar de la cosa arrendada, subarrendarla de no haber
expresa prohibición, que el arrendador haga las reparaciones necesarias, que el arrendador
no varíe la forma de la cosa y que se le mantenga en el uso pacífico de la cosa.

 SUBARRENDAMIENTO Y CESIÓN:

Barrero señala que la sublocación (subarrendamiento), es para el arrendatario un modo de


goce indirecto a la cosa a él arrendada, es decir, mediante subconcesión del goce directo a
otra persona, contra una compensación.
Del concepto que antecede, podemos deducir que del subarrendamiento nace una relación
contractual nueva, entre le subarrendador y el subarrendatario, que aunque subordinada al
contrato de arrendamiento es deferente de éste. Existen pues, dos contratos, el de
arrendamiento como fundamental y el de subarrendamiento que se apoya y recibe su fuerza
del primero, aunque posee substantividad propia: es un contrato de arrendamiento con todas
us características, pero hecho por el arrendatario.
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El contrato de subarrendamiento no puede existir sin tener como base y apoyo uno de
arrendamiento, y por ello al terminar el arrendamiento, por cualquier causa, se extingue la
relación subarrendaticia.
El subarrendatario y el arrendatario-subarrendador, quedan vinculados por el contrato de
subarrendamiento, en tanto que el arrendador y el arrendatario-subarrendador, lo son por el
arrendamiento, de modo que el subarrendatario no tiene derechos frente al arrendador y
únicamente puede ejercerlos contra el arrendatario-subarrendador. En igual forma, los
derechos y obligaciones del arrendador y del arrendatario no son afectadas por el
subarrendamiento ni altera las garantías constituidas para seguridad del contrato, tales como
fianzas prestadas por tercero, pues el contrato de arrendamiento mantiene su plena vigencia
y validez entre las partes.

Efectos jurídicos del subarrendamiento:


 El uso y goce de la cosa por parte del subarrendatario, debe hacerse de conformidad
con lo convenido en el contrato de arrendamiento (artículo 1891 c.c.)
 Las relaciones entre arrendatario-subarrendador y el subarrendatario, se rigen
exclusivamente por lo convenido en el contrato de subarrendamiento.
 El subarrendatario es solidariamente responsable con el arrendatario y ante el
arrendador, por todas las obligaciones contraidas por el arrendatario en el contrato de
arrendamiento. El arrendador tiene acción directa contra el subarrendatario como
obligado y responsable directo, solidariamente obligado con el arrendatario,
únicamente por las obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento y en
consecuencia, el arrendador no puede exigir al subarrendatario, las obligaciones
derivadas del contrato de subarrendamiento, pues únicamente el arredatario-
subarrendador estaría legitimado para hacerlo.
 El subarrendador-arrendatario responde hacia el subarrendatario por los daños y
perjuicios derivados de la terminación prematura del contrato de arrendamiento. (art.
1892 c.c.).
 Si bien el subarrendatario no es parte en el juicio de desahucio que el arrendador
pudiera seguir contra el arrendatario-subarrendador, pues entre arrendador y
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subarrendatario no hay mas vinculación directa que las resultas del juicio afecten al
subarrendatario.
 El arrendatario-subarrendador tiene legitimación para exigir al subarrendatario el
cumplimiento de las obligaciones contraídas por este en el contrato de
subarrendamiento y aún para exigir el desahucio del subarrendatario, en caso del
vencimiento del plazo del subarrendamiento o de incumplimiento de éste a las
obligaciones que asumió en el respectivo contrato.

CESION:
El articulo l890 establece que el arrendatario no puede ceder el contrato sin expreso
consentimiento del arrendador.
La manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita según el articulo 1252 del c.c .
El consentimiento del arrendador puede ser específico o general el primero, cuando el
consentimiento se manifiesta en el propio contrato de cesión de la relación contractual o en
acto anterior en donde el arrendador manifiesta su anuecia expresa a la cesión prevista, o en
acto posterior que vendría a convalidar la cesión ya efectuada (incluyendo la recepción de la
renta al cesionario, la anuencia a prorrogas solicitada por este y actos semejantes) mediante
el consentimiento general el arrendador sea en propio contrato de arrendamiento o en acto
posterior a el, puede autorizar anticipadamente y en forma amplia al arrendatario, para ceder
la relación contractual a tercero.
El consentimiento del arrendador es necesario, pues mediante la cesión se substituye al
arrendatario y este es la verdadera parte activa del contrato, en el sentido de que carga con
el mayor peso de obligaciones y la existencia del contrato que requiere del un dar un hacer y
un no hacer, en tanto que la posición del arrendador, dentro del contrato, es hasta cierto
punto pasiva (permitir el uso y goce de la cosa), una vez sea entregado la cosa. Por ello la
transmisión de la relación contractual que haga el arrendatario, tiene efectos muy
importantes y se hace necesario el consentimiento expreso del arrendador.
En derecho mercantil esta prevista la cesión de la relación arrendaticia, sin necesidad de
consentimiento expreso del arrendador, en el caso de transmisión de una empresa, pues los
contratos de arrendamiento se consideran como un “elemento” de esa universalidad de
derecho y se transmiten al adquirente de la empresa, como un accesorio de la cosa principal
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(la empresa) en ese sentido, en artículo 657 inciso cuatro del código de comercio señala que
todo contrato sobre una empresa mercantil comprenderá, salvo pacto en contrato, “los
contratos de arrendamiento”.
La cesión de la relación contractual deriva de un contrato (gratuito u oneroso), en el que son
partes el arrendatario-cedente y el cesionario y que requiere del consentimiento expreso del
arrendador. Se transmiten al cesionario todos los derechos y las obligaciones que
correspondían al arrendatario en el contrato cedido y éste, normalmente no sufre cambio
alguno, aparte de la substitución del arrendatario. Como efecto normal de la cesión del
arrendamiento, se establece una relación directa entre el arrendador y el cesionario-nuevo
arrendatario y el arrendatario original cesa de ser parte del contrato.
SUCESIÓN DEL ARRENDADOR: es imposible la transmisión de los derechos del arrendador
a un tercero, sino va acompañada de la transmisión de un derecho real (propiedad,
usufructo, etc.) sobre la cosa, de modo que la sucesión de derechos del arrendador es
accesoria a la transferencia de derechos reales en la cosa.

SUCESIÓN DEL ARRENDATARIO: de la muerte del arrendatario, surge para sus herederos
el derecho de continuar con el arrendamiento, o de terminarlo art. 1930 inciso 7.cc.

 MEJORAS (1915 AL 1927 CC)


BARBERO define las mejoras como “las obras del arrendatario que, sin asumir una
fisonomía individual, confieren a la cosa un aumento de valor”.

CLASIFICACION DE LAS MEJORAS (art. 1916 cc)

MEJORAS NECESARIAS: cuando tienen por objeto impedir la destrucción o deterioro de la


cosa.
UTILES: cuando sin pertenecer a la categoría de las necesarias aumentan el valor y renta de
la cosa en que se ponen.
DE RECREO: cuando sin ser necesarias ni útiles sirven para ornato lucimiento o mayor
comodidad.
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Página No. 87

 TERMINACIÓN

Según Ernesto Viteri el contrato de arrendamiento no puede celebrarse a perpetuidad y la


esencia del contrato es que el mismo tenga un final o termine.

El artículo 1928 del código civil establece que el arrendamiento termina por el cumplimiento
del plazo fijado en el contrato o por la ley, o por estar satisfecho el objeto para el que la cosa
fue arrendada. Asimismo el artículo 1929 establece que el arrendamiento termina: 1) por
convenio expreso; 2) por nulidad o rescisión del contrato; 3) por pérdida o destrucción total
de la cosa arrendada; 4) por expropiación o evicción de la cosa arrendada.
-El articulo 1930 estable las causas por las cuales puede rescindirse el arrendamiento.
-El articulo 1939 y 1940 establece la forma de terminación que parecen ser aplicables
únicamente a los arrendamientos de locales y viviendas.

76. MODALIDADES DE ARRENDAMIENTO.


 INMUEBLES RÚSTICOS Y URBANOS.
Nuestra legislación no regula separadamente los arrendamientos urbanos de los rústicos, ni
los de inmuebles separadamente de los de muebles y sienta algunas normas generales
aplicables a todos los arrendamientos.

En el capítulo VI del título VII de la segunda parte del libro quinto, establece “disposiciones
especiales relativas al alquiler de casas y locales”, lo que parecería equivalente a lo que en
otros países constituye el régimen especial aplicable a arrendamientos urbanos.

Nuestro código civil contiene las normas de ese régimen:


- Para que el arrendamiento de casas de habitación, habitaciones o locales comerciales
o industriales, el inmueble debe llenar los requisitos de higiene y salubridad que
establece el código respectivo y es obligación del arrendador obtener la “tarjeta de
habitabilidad” extendida por autoridad competente para que pueda celebrarse el
contrato (arto. 1931 cc.).
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Página No. 88

Según Ernesto R. Viteri la obtención de la tarjeta de habitabilidad no es requisito de


validez del contrato y, por lo tanto, su omisión tampoco afecta la efectividad del
mismo.
- Las obras que requiera la autoridad para que un local sea habitable e higiénico, son
por cuenta del arrendador y la omisión en la realización de las mismas, le hace
responsable ante el arrendatario por los daños y perjuicios que ella le pueda causar
(arto. 1932 cc.). El incumplimiento por parte del arrendador en la realización de tales
obras le hace responsable de conformidad con los artículos 1645 y 1932 cc. por los
daños y perjuicios que por ese motivo sufra el arrendatario, sus empleados, familiares
y, en general, cualesquiera persona o personas que se encuentren temporal o
definitivamente en el inmueble.
- Los gastos que ordenen las autoridades sanitarias sobre higiene salubridad y limpieza
que no requieran modificaciones o mejoras al inmueble que corresponda pagar al
arrendador, así como el consumo de energía eléctrica, cuota telefónica y excesos de
consumo de agua, corren por cuenta del arrendatario, según los artículos 1933 y 1935
cc.
- El pago de la renta salvo pacto en contrario, será por mes vencido (arto. 1936 cc.).
- La devolución de la cosa debe hacerse a la terminación del arrendamiento, en el
mismo estado en que el arrendatario la recibió, salvo los deterioros causados por el
uso y goce legítimo (arto. 1937 cc.) y estando el inmueble totalmente desocupado,
evidenciándose la devolución con la entrega simbólica de las llaves (arto. 1938 cc.).
- Se establece una presunción legal de responsabilidad del arrendatario por los daños
graves que sufra el inmueble, de la que éste puede exonerarse probando que los
mismos no fueron causados por su culpa ni la de sus huéspedes, dependientes o
subarrendatarios (arto. 1937 segundo párrafo cc.).
- El artículo 1941 cc. hace referencia a las disposiciones de una ley de inquilinato u otra
normativa legal de emergencia que pueda regir lo relativo a la fijación de renta y
demás condiciones no determinadas en le código civil.

 MUEBLES IDENTIFICABLES.
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Página No. 89

El arrendamiento de bienes muebles identificables (automóviles, computadoras, maquinaria


agrícola, etc.) es cada día más frecuente en nuestro medio por las ventajas y facilidades que
ello representa. Sin embargo, la regulación del arrendamiento de bienes muebles en nuestro
código civil y procesal civil y mercantil, es impropia, pues por ausencia de disposiciones
especiales, lo sujeta a las mismas normas del arrendamiento de bienes inmuebles.
El arrendamiento de bienes tiene características y modalidades propias, tanto las derivadas
del bien en sí, como también por los derechos y obligaciones de las partes y, particularmente,
en lo referente a la terminación del contrato y sus efectos. Esa omisión es lamentable y debe
corregirse, a fin de sentar un marco jurídico claro y justo para el arrendamiento de muebles.

 BIENES INCORPÓREOS.
Los bienes incorpóreos pueden ser objeto de arrendamiento y así observamos que las
patentes de invención y las marcas pueden ser objeto de licencia de uso, contrato por el cual
el titular de la patente o de la marca, transfiere su uso y goce a un tercero, a cambio de un
precio denominado “regalía”. La licencia de uso, en el caso de patentes, puede ser
obligatoria o forzosa, si éste no la explota industrialmente en Guatemala, dentro de
determinado plazo.

En igual forma, el autor puede transferir a un tercero, el uso y goce (la explotación) temporal
de la obra objeto de un derecho de autor, mediante el pago de una remuneración, negocio
jurídico que sería equivalente a un arrendamiento.

 INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD.


Nuestro código civil establece que el arrendamiento solo debe inscribirse en el Registro de la
Propiedad, si su plazo excede de tres años o si se ha pagado la renta anticipada por más de
uno (arto. 1125 inc. 6 cc.), de conformidad con el artículo 1576 cc., es suficiente que el
arrendamiento normal u ordinario de inmuebles conste por escrito y sólo se requiere su
formalización en escritura pública si constituye un acto de disposición o administración
extraordinaria.
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77. CONTRATO DE COMODATO


 CONCEPTO
El comodato es también conocido doctrinariamente como “préstamo de uso” y mediante él,”
una persona entrega a otra gratuitamente, algún bien mueble no fungible o semoviente, para
que se sirva de él por cierto tiempo y para cierto fin y después lo devuelva” (art. 1957 cc)
(art. 454 bienes fungibles).
Lo esencial del comodato estriba en la gratuidad, en la calidad de la cosa (mueble no
fungible), en el uso temporal de ella por uso del comodatario y en la devolución que, de la
misma cosa, debe hacer al comodante.

 CARACTERÍSTICAS

A. REAL: para que se perfeccione el comodatario debe recibir una cosa mueble no fungible
o un semoviente y en tanto la entrega no se realiza, no existe contrato.
B. GRATUIDAD: es la esencia del comodato, que el comodatario no asume ni puede asumir
obligación o contraprestación alguna a favor del comodante, por el uso de la cosa.
C. TRANSFIERE EL USO TEMPORAL: el comodato únicamente traslada el uso de la cosa
al comodatario, para que se sirva de ella, para un fin determinado y por cierto tiempo. El
comodante retiene el derecho de propiedad sobre la cosa y el comodatario solo obtiene
la facultad de servirse de ella, por lo que no tiene el disfrute ni se beneficia con los frutos
o productos que ella genere, lo cual es útil para diferencial el comodato del
arrendamiento. Del comodato surge un derecho temporal y personal a favor del
comodatario, de usar la cosa para un fin predeterminado (que no puede ser contrario a
su naturaleza), y una obligación de devolver exactamente la misma cosa, al vencimiento
del plazo o a la terminación del contrato.
D. ES UN CONTRATO “INTUITO PERSONA”. Las cualidades personales del comodatario
son fundamentales para la celebración del contrato y el error en la persona provoca la
anulabilidad del contrato, así como ocurre en todos los que tienen está característica (art.
1259 cc).
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E. UNILATERAL O BILATERAL IMPERFECTO: puede considerarse unilateral porque “la


obligación recae solamente sobre una de las partes contratantes”,(art. 1587 cc.) en
efecto, el comodante cumplió su obligación y solo quedan obligaciones a cargo del
comodatario. Otros autores consideran que puede considerarse bilateral imperfecto por
el hecho de que el comodante deba respetar el plazo del contrato y abstenerse de
obstaculizar el uso de la cosa por aparte del comodatario y su obligación de abonar al
comodatario los gastos extraordinarios en que incurra para la conservación de la cosa,
pues las prestaciones a cargo del comodatario no son inmediatas, sino diferidas y
eventuales.
F. PRINCIPAL: normalmente el comodato es un contrato principal, pues subsiste
independientemente de cualquier otro y tienen existencia propia. Sin embargo, el
comodato puede ser también accesorio como por ejemplo el caso de un contrato de
suministro de combustibles (principal) y uno de comodato de equipos(accesorio de este.)

 ELEMENTOS
a. PERSONALES: el articulo 1958 cc. señala que solo puede dar en comodato “ el
que tienen la libre disposición de la cosa, el arrendatario y el usufructuario que no
tengan prohibición.”
b. REALES: el objeto del contrato debe ser cosas muebles no fungibles o
semovientes. (art. 454, 455, 1957 cc).
c. FORMALIDADES: son aplicables al comodato las normas que contiene los
artículos 1574 al 1578 del cc. En cuanto a la forma de los contratos, pues no
existe disposición alguna que exija requisitos formales especiales para la
celebración y validez del comodato.
d. PLAZO Y DESTINO: en cuanto al plazo del contrato, este puede ser fijado
expresamente por las partes o tácitamente cuando la cosa se ha prestado para un
determinado servicio. El destino o uso que el comodatario dará a la cosa debe ser
también convenido en el contrato, pero sino lo fuere, el comodatario únicamente
podrá emplearla “en el uso señalado por su naturaleza.”
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 COMODANTE
OBLIGACIONES DEL COMODANTE (1962 cc)
 Entrega de la cosa
 Avisar si la cosa prestada tiene algún vicio oculto avisando en caso contrario de los
daños o perjuicios que resulten de los vicios ocultos si, conociéndolos, no dio aviso
al comodatario.
 Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido.
 Pagar los gastos extraordinarios e indispensables que hubiere hecho el
comodatario para la conservación de la cosa.
 Asumir los riesgos de la cosa, si la cosa es destruida o dañada por actos no
imputables al comodatario.

DERECHOS DEL COMODANTE


 El comodante tiene derecho a que el comodatario le devuelva la cosa objeto del
contrato, a la terminación del plazo del mismo.
 Si al comodatario le fuere imposible restituir la misma cosa recibida, el comodante
tienen derecho, a su elección, a que se le entregue otra de la misma especie y
calidad, o el valor de que le corresponda de acuerdo con la tasación hecha en el
momento de la entrega o al valor que tendría en el lugar y tiempo de la restitución.(art.
1960 y 1968 cc)
 Reembolso de responsabilidades civiles: “el comodante que pagare las
responsabilidades civiles provenientes de daños y perjuicios causados por el uso de la
cosa prestada, tiene derecho a repetir contra el comodatario por lo que hubiere sido
obligado a pagar.” (art. 1963 cc)

 COMODATARIOS

DERECHOS DEL COMODATARIO


 Derecho de uso: el fin natural de comodato es proporcionar al comodatario el uso
gratuito de la cosa.
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OBLIGACIONES DEL COMODATARIO


 Cuidar la cosa prestada
 Emplear la cosa en el uso señalado por su naturaleza o por el pacto; siendo
responsable de su pérdida o deterioro proveniente del abuso aún por caso fortuito
 Hacer los gasto ordinarios que exija la cosa mientras dure el comodato.
 Devolver la cosa en el término estipulado o después del uso determinado en el
contrato, sin más deterioro que el proveniente del uso ordinario de ella.

 TERMINACIÓN
El código civil solo contempla dos casos de terminación del comodato: a) el agotamiento
o sea cuando vence el plazo de contrato; y b) cuando ocurren situaciones extraordinarias
e imprevistas que hacen urgente para el comodante recuperar la cosa o si la cosa corre el
riesgo de perecer si continua en poder del comodatario y el juez lo autoriza. (art. 1963 y
1964 cc).

78. CONTRATO DE DEPOSITO


 CONCEPTO:
Sánchez Medal lo define como “un contrato por el que el depositario se obliga hacia el
depositante a recibir una cosa mueble o inmueble que aquel lo confía y a guardarla para
restituirla individualmente cuando la pida el depositante”.

Según el artículo 1974 del Código Civil establece que por el contrato de depósito, una
persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservación, con la obligación de
devolverla cuando la pida el depositante o la persona a cuyo favor se hizo o cuando lo
ordene el juez.

 CARACTERÍSTICAS:
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A. REAL: porque para que se perfeccione, es necesario que una persona haya recibido de
otra una cosa para su custodia, guarda y restitución, lo que nos lleva a concluir que en
nuestro medio el depósito es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la
cosa. (1588 c.c).
B. ONEROSO: el depositario tiene derecho a exigir remuneración por el depósito, salvo
pacto en contrario (1977 c.c.). La onerosidad ordinaria del depósito es consecuencia de
la “mercantilización” del derecho civil y del hecho de que cada vez son menos comunes
los “depósitos civiies” y se utilizan con mayor frecuencia los “depósitos mercantiles” qu4e
son fundamentalmente onerosos.
C. BILATERAL: dado que el depósito es normalmente onerosos y solo ocasionalmente
gratuito, estamos en presencia de un contratos sustancialmente bilateral y
excepcionalmente unilateral, pues del depósito oneroso derivan prestaciones a cargo de
ambas partes (el depositario, cuidar de la cosa y restituirla y el depositante, pagarle su
remuneración). En el caso del depósito gratuito y dado que el depositante habría ya
cumplido con su prestación al perfeccionarse el contrato, el deposito únicamente genera
obligaciones y prestaciones a cargo de depositario, por lo que deviene unilateral (1587
c.c.).
D. PRINCIPAL O ACCESORIO: es principal porque existe por sí, independientemente de
otra relación jurídica entre las partes, pero también es posible y usual que el contrato sea
“ accesorio” de otro contrato que tendría la calidad de principal, como por ejemplo en el
contrato de prenda (principal) y los bienes pignorados sean depositados en el acreedor,
en un tercero o en el mismo deudor (accesorio de aquel).
E. CONTRATO DE CONFIANZA (intuito persona): tradicionalmente, dada la gratuidad del
depósito y la intransferibilidad de los derechos y obligaciones del depositario, se
consideraba que era un contrato de confianza, pues era impensable que se entregara
una cosa a un tercero, para su guarda, conservación y restitución, si no se tenía plena
confianza en su honestidad y madurez. Ej. Almacenes generales de depósito y depósitos
bancarios.

 DEPOSITARIO
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO:
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 Obligación de guarda de la cosa (1974 c.c.)


 No registrar las cosas que se hayan depositado, en arca, cofre o fardo paquete
cerrados o sellados (1978 inc. 2 c.c.)
 Dar aviso inmediato al depositante o en su caso al juez, del peligro de perdida o
deterioro de la cosa depositada y del as medidas que deben adoptarse para evitarlo
(1978 inc. 3 c.c.).
 Obligación de indemnizar daños y perjuicios que por su dolo o culpa sufriere el
depositante (1978 inc. 4 c.c.)
 Obligación de devolución o restitución (1974 c.c.)

 DEPOSITANTE
OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE:
 Pago de remuneración del depositario. (1977 c.c.)
 Reembolso de guarda y conservación de la cosa (1981 c.c.)
 Indemnizar los daños y perjuicios que el depósito cause al depositario (1977c.c.)
 Correr con el riesgo de la cosa (1983 c.c.)
 Exonerar de depósito al depositario cuando éste ya no pueda guardarlo con seguridad
o sin perjuicio para el (1996 c.c.)

 MODALIDADES:
DEPÓSITO CONVENCIONAL: es el que se origina de la voluntad libre de las partes y en
donde el depositante entrega voluntariamente la cosa al depositario. Es el verdadero contrato
de depósito.
El depósito voluntario o contractual se puede presentar de dos formas:

1. DEPOSITO REGULAR: Se constituye mediante la entrega de cosas individualizadas y el


depositario únicamente tiene la tenencia de las cosas, no puede usar ni disponer de ellas y
está obligado a devolver exactamente las mismas cosas que recibió.

2. DEPOSITO IRREGULAR: Se caracteriza porque se entregan al depositario dinero o


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cosas fungibles no individualizadas, cuya propiedad adquiere el depositario o receptor, quien


asume la obligación de restituir otro tanto de la misma especie y calidad. No es la fungibilidad
de las cosas lo que genera el depósito irregular, sino el hecho de que las mismas no han sido
individualizadas, ya que si las cosas se identifican (aunque sean fungibles), estamos frente a
un depósito regular.

DEPOSITO JUDICIAL O SECUESTRO es aquel que se crea en virtud de una resolución


judicial y el depositario retiene, custodia y entrega la cosa, de acuerdo con las instrucciones
que le da el juez.
El Código Civil en sus artículos 1997 y 1998 se refiere al depósito judicial o secuestro, como
medio de asegurar las cosas litigiosas y establece que así como se constituye, termina por
resolución judicial.
El artículo 528 del CPCYM señala que “el secuestro se cumplirá mediante el
desapoderamiento de la cosa de las manos del deudor, para ser entregada en depósito a un
particular o a una institución legalmente reconocida, con prohibición de servirse en ambos
casos de la misma”. El depósito judicial puede recaer sobre todo tipo de cosas y aún sobre
inmuebles, empresas, créditos y patrimonios. Si el secuestro recae sobre inmuebles o
empresas, el depositario tiene la calidad de “interventor” y el juez debe fijar sus facultades, a
fin de que tales bienes no sufran menoscabo con motivo de dicha medida y que la
explotación continúe. (art. 528 y 529 CPCYM).

79. CONTRATO DE OBRA O EMPRESA


 CONCEPTO
Riper señala que el contrato de locación de obra “ consiste en ejecutar un trabajo para una
persona, siniestra a su servicio”.
Mazeaud, el “contrato de empresa es el contrato por el cual una persona, el contratista o
locador, se obliga con otro, el dueño o cliente, a ejecutar contra una remuneración un trabajo
independiente y sin representación”.
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El artículo 2000 CC. Define el contrato de o “o empresa”, como aquel por el cual “ el
contratista se compromete a ejecutar y entregar una obra que le encarga otra persona,
mediante un precio que éste se obliga a pagar.

 CARACTERÍSTICAS
A) BILATERAL: pues genera obligaciones recíprocas para ambas partes: realizar la obra
y pagar el precio(arto. 1587 cc.).
B) ONEROSO: pues en el mismo se estipulan gravámenes y provechos que afectan a
las dos partes (arto. 1590 cc.).
C) CONMUTATIVO: pues generalmente las prestaciones que se deben las partes son
determinadas o determinables desde que se celebra el contrato (arto. 1591 cc.).
D) DE TRACTO SUCESIVO: pues no es de ejecución instantánea, sino genera la
obligación del contratista a realizar una obra y obtener un resultado que no puede
cumplirse en un solo acto, sino requiere de un plazo.
E) PRINCIPAL: pues subsiste, por sí mismo y su existencia y validez no depende de otro
(arto. 1589 cc.).
F) INTUITO PERSONAE: pues normalmente se celebra en consideración de la
habilidad, técnica, conocimientos o aptitudes personales del contratista, lo que resulta
en su intransferibilidad y en que el fallecimiento del empresario sea causal de
terminación del contrato (arto. 2018 cc.).
G) CONSENSUAL: pues nace únicamente del consentimiento de las partes, aunque
produce resultados reales (arto. 1588 cc.) A diferencia de los contratos reales, en los
que la entrega de la cosa, es requisito para que éstos puedan nacer a la vida jurídica,
en el contrato de obra, la entrega de la cosa u obra constituye el cumplimiento del
contrato por parte del contratista (arto.2000 cc.).

 ELEMENTOS
a) ELEMENTO PERSONAL: tanto el contratista como el comitente o dueño,
deben tener capacidad para contratar arto. 8cc.
b) ELEMENTOS REALES: I. Prestación del contratista: la prestación u objeto
indirecto del contrato, desde el lado del contratista, es la obra y está puede ser
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mueble o inmueble, corpórea o incorpórea, material o intelectual, grande o


ínfima. Para el cumplimiento de sus obligaciones, el contratista puede obligarse
a suministrar únicamente sus habilidades y técnica o también los materiales o
equipos necesarios. Diríamos que es normal que en el contrato de obra, el
contratista aporte los materiales, aunque se permite pacto en contrario. II.
PRESTACIÓN DEL COMITENTE: el propietario tiene la obligación de pagar al
contratista un “precio” por la obra que éste se ha obligado a producir (arto.
2001 cc.).El articulo 2013cc, señala que el precio debe ser pagado por el dueño
“en la forma y plazos convenidos y, a falta de estipulación, al serle entregada la
obra”. El precio normalmente debe ser calculado y pagado en dinero (moneda
nacional), aunque nada hay que impida que se pague en especie, si ha si fue
pactado por las partes.

c)ELEMENTOS FORMALES: en el capitulo relativo al contrato de obra el


código civil no contienen norma alguna especial en cuanto a la forma del
contrato, por lo que son aplicables las normas generales que al respecto
establecen los artículos 1574 al 1578 cc.

 DIFERENCIAS CON EL CONTRATO DE TRABAJO

1) En el contrato de Trabajo es esencial la dependencia continuada del trabajador hacia


el trabajador y el hecho de que el trabajador actúa también bajo la dirección del
patrono (arto. 18 CdT.), en cambio en el contrato de obra, el contratista actúa con
independencia y no sujeto a la dirección inmediata del dueño.
2) En el contrato de trabajo lo que interesa son los servicios del trabajador en tanto que
en contrato de obra lo fundamental es el resultado.
3) En el contrato de trabajo, es el patrono quien normalmente provee los instrumentos o
herramientas y los materiales, en tanto que en el contrato de obra ello corresponde
normalmente al contratista.
4) El contratista corre con el riesgo de la cosa, en tanto que en el contrato de trabajo es
el patrono al que corresponde ese riesgo.
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Página No. 99

5) El patrono responde ante terceros por los hechos de sus trabajadores (arto. 1663 cc.),
en tanto que en el contrato de obra es el contratista el que responde por los daños que
la ejecución de la obra pueda causar a terceros (arto. 2012 cc.).
6) En el contrato de trabajo, la remuneración del trabajador normalmente se ajusta en
relación con el tiempo (salario por día, por semana, por quincena por mes, etc.) en
tanto que en el contrato de obra se hace en consideración al resultado.

 DIFERENCIA CON CONTRATO DE SERVICIOS PROFESIONALES

Al respecto, Zamora y Valencia indica:” si el empresario no se obliga a prestar su trabajo


personal en la realización de la obra, ni es propietario de los materiales empleados, ni
toma a su riesgo la ejecución de la obra, sino que solo se obliga a realizar la dirección de
la indicada obra, se estará ante un contrato de prestación de servicios profesionales, en
caso contrario ante uno de obra a precio alzado”.
La diferencia fundamental entre el contrato de obra y el de servicios profesionales radica
en la cualidades del “contratista”, quien en el caso del contrato de obra normalmente es
una persona que tiene habilidades, experiencia, conocimientos o aptitudes personales en
la actividad que es objeto del contrato, en tanto que en el contrato de servicios
profesionales, debe serlo una persona con “título facultativo o autorización legal”, (arto.
2036 cc.).
Sin embargo nada impide que un profesional con titulo facultativo o autorización legal,
pueda celebrar un contrato de obra, como comúnmente ocurre con los ingenieros y
arquitectos al tomar a su cargo la ejecución de edificios, puentes, etc. En ese caso
debemos determinar si el profesional ha garantizado un resultado o no. En el contrato de
obra lo esencial es la obtención de un resultado de una obra concluida que el contratista
debe entregar al propietario y, en el contrato de servicios profesionales lo que interesa no
es un resultado, pues el profesional no puede éticamente garantizarlo.
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 COMITENTE O PROPIETARIO
Es la persona que contrata los servicios de una persona llamada contratista, para la
ejecución de una obra, por un precio determinado. Debe tener capacidad legal para
contratar (arto. 8 cc.9).
Las calidades personales del propietario pueden dar connotaciones y características
especiales al contrato ya que si el comitente es el Estado o sus entidades, normalmente
existe un interés público (puentes, carreteras, edificios públicos) y, en consecuencia, el
contrato se rige por la Ley de Compras y Contrataciones y sale del ámbito del derecho
civil, para regirse por las normas de Derecho Administrativo.

Obligaciones del Propietario:


- Colaboración en la hechura de la obra: si la obra debe realizarse en un bien inmueble,
el propietario debe poner al contratista en posesión del mismo.
- Valencia Zea señala que ciertos contratos de obra no pueden realizarse sin la
cooperación del comitente, como cuando deben suministrarle materiales al artífice, dar
la aprobación a los proyectos o planos de una construcción, etc.
- Pago del precio: el pago del precio de la obra debe pagarse por el propietario, en la
forma convenida y, a falta de pacto expreso al respecto, al recibir la obra a su
satisfacción ( arto. 2013 cc.).
- Obligación de recibir la cosa: esta no es más que la contrapartida de la obligación del
contratista de entregar la obra, en el plazo convenido. Sin embargo, debe tenerse
presente que el propietario no está obligado a recibir la obra si la misma no se ha
realizado y terminado en los términos contratados y que en caso la verificación
realizada por el propietario ponga en evidencia algún defecto o incumplimiento, debe
hacer los reparos o reservas del caso.

 CONTRATISTA.
La prestación u objeto indirecto del contrato, desde el lado del contratista, es la obra y ésta
puede ser mueble o inmueble, corpórea o incorpórea, material o intelectual, grande o ínfima.
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Al tratar de las características del contrato de obra, hemos señalado que es intuito personae,
en lo que se refiere al contratista, pues normalmente se celebra en consideración de la
habilidad, técnica, conocimientos o aptitudes personales de éste, lo que puede resultar en su
intransferibilidad por su parte y en que el fallecimiento del empresario sea causal de
terminación del contrato (arto. 2018 cc.)

Obligaciones del Contratista.


- Ejecutar la obra en la forma debida: el contratista está obligado a hacer la obra de
entera conformidad con las especificaciones del contrato u , a falta de ellas, en la
forma, condiciones y calidades acostumbradas en el lugar en que la obra se ejecute y
que sean necesarias para el uso a que se destinan. El contratista está obligado, a
demás a sujetarse a los principios de la técnica y al plano o diseño que haya aceptado
el dueño (arto. 2005 cc.).
- Responsabilidad y riesgos por la realización de la obra: el contratista tiene
responsabilidad por el riesgo de la obra (arto. 2001 cc.) lo que implica que cualquier
daño, pérdida o destrucción que sufra la obra o sus elementos, durante la
construcción, que no se deba a culpa o dolo del propietario, corre por cuenta de aquel.
Tiene también responsabilidad el contratista ante el propietario, por la destrucción o
deterioro de la obra, debidos a dolo o culpa de su parte, y si el contratista, el ingeniero,
el arquitecto y el constructor fueren personas distintas, su responsabilidad será
solidaria (arto. 2015 cc.).
- Obligación de entregar la cosa en el plazo convenido: como complemento de su
obligación de ejecutar la obra en la forma debida, el contratista debe entregarla al
propietario dentro del plazo convenido. No es suficiente que la obra esté terminada,
par que el empresario haya cumplido con sus obligaciones ante el principal, pues tal
cumplimiento no ocurre sino hasta que la obra terminada se entrega al propietario. Par
que esta obligación pueda tener vigencia, es necesario que se haya fijado en el
contrato un plazo para la terminación y entrega.
La entrega debe realizarse en el lugar convenido y a falta de éste, en el lugar donde
se haya realizado la obra o, si se trata de un bien mueble, en donde esté la obra o en
la casa del contratista (arto. 1398 y 1809 cc.).
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La mora del dueño en recibir la cosa le traslada el riesgo (arto. 1429 y 2001 cc.) y abre
para el contratista la posibilidad de consignarla si fuere mueble (arto. 1409 inc. 1).

 REMUNERACIÓN.
El precio de la obra debe pagarse por el propietario en la forma convenida, y a falta de pacto
expreso al respecto, al recibir la obra a su satisfacción. El precio normalmente debe ser
calculado y pagado en dinero (moneda nacional) aunque nada hay que impida que se pague
en especie si así fue pactado por las partes.
El precio debe ser determinado o determinable arto. 1538 cc. Y el en contrato de obra es
común que el precio sea determinable y que se establezcan formulas y sistemas para
determinarlo. Por ello, encontramos las siguientes modalidades de determinación del precio
en el contrato de obra:
- precio alzado
- precio por unidad de medida o de obra
- precio por “administración”

Precio Alzado: Las partes establecen al momento de la celebración del contrato, un precio
total, fijo e inalterable, conocido como precio alzado, en este caso, el contratista no puede
pedir aumento del precio aunque ocurran aumentos en los salarios o en el de los materiales
(arto. 2007 cc.).

Precio por unidad de medida o de obra: El precio se determina por unidades técnicas
(construcción de una carretera) o por unidad terminada (fabricación de zapatos a precio por
par).

Precio por administración: el contratista recibe como remuneración un porcentaje del consto
de la obra.

En tanto que no se le pague el precio, el contratista de una obra mueble tiene derecho de
retención (arto. 2026 cc.) dicha norma también establece que su crédito (el del contratista)
será cubierto preferentemente con el precio de dicha obra.
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 TERMINACIÓN:
El contrato de obra termina por los medios usuales de finalización de los contratos, como lo
son el cumplimiento, la rescisión, la resolución, la nulidad, etc. y, además, por las siguientes
causas especiales:
1. SEPARACIÓN O DESISTIMIENTO DEL PROPIETARIO: el artículo 2011 CC.
establece que “el dueño puede separarse del contrato pagando al contratista el trabajo
realizado, los materiales empleados y la indemnización que fije el juez”.
El derecho de separación corresponde fundamentalmente al propietario.
2. MUERTE DEL CONTRATISTA: Esta causal de terminación por rescisión, ocurre
únicamente en aquellos casos en que se ha encargado cierta obra a una persona por
razón de sus cualidades personales (arto. 2019 cc.). Al rescindirse el contrato por ésta
causa, el propietario debe abonar a los herederos del contratista en proporción del
precio convenido, el valor de la parte de obra ejecutada y de los materiales
preparados.
3. IMPOSIBILIDAD DEL CONTRATISTA: El último párrafo del artículo 2019 del código
civil, estable como causal de terminación del contrato cuando el contratista no puede
terminar la obra por causa independiente de su voluntad. Esta imposibilidad de cumplir
nace en virtud de un acontecimiento imprevisible y posterior a la celebración del
contrato.
Dentro de las causas que imposibilitan la realización de la obra por parte del
contratista tenemos:
- La muerte del artista a quien se había encargado la ejecución de una obra.
- La incapacidad física o mental del contratista devenida con posterioridad a la
contratación de la obra.
- Caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite la ejecución y terminación de la obra.
- En general, toda situación no previsible, que ocurra después de la celebración del
contrato y que imposibilite al contratista realizar y completar la ejecución de la obra.
4. INDETERMINACIÓN DE LA OBRA: “cuando la obra fue ajustada sin designación del
número de piezas o de la medida total el contrato puede resolverse por uno y otro
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contratante, concluidas que sean las partes designadas pagándose la parte concluida”
(arto. 2024 cc.).

80. CONTRATO DE SERVICIOS PROFESIONALES.


 CONCEPTO.
Zamora y Valencia define el contrato de servicios profesionales como aquel en virtud del cual
“...una persona llamada profesional o profesor se obliga a prestar un servicio técnico a favor
de otra llamada cliente, a cambio de una retribución llamada honorario”.

 CARACTERÍSTICAS
A. BILATERAL: Pues ambas partes se obligan recíprocamente (art. 1587 c.c.).
B. CONSENSUAL: Basta el consentimiento de las partes para que el contrato se
perfeccione. (art. 1588 c.c.). El cumplimiento de las prestaciones de las partes, no es
condición de validez o existencia del contrato, sino el contrato nace y existe por el mero
hecho de que cada parte asuma su obligación de vincularse y cumplir su prestación.
C. ONEROSO: Pues se estipula provechos y gravámenes recíprocos, en otras palabras,
ambas partes obtienen provechos del cumplimiento del contrato (art. 1590 c.c.).
D. CONMUTATIVO: Porque normalmente las prestaciones de las partes son ciertas desde
que se celebra el contrato, de modo que ellas pueden apreciar el beneficio o la pérdida
derivada del mismo. (art. 1591 c.c.)
E. INTUITO PERSONAE: El profesional es elegido por el cliente por sus cualidades
personales(especialización técnica, e3xperiencia, resultados obtenidos en casos
similares, etc.), por lo cual no puede delegar su cargo y el contrato termina por muerte o
incapacidad del profesional.
F. DE TRACTO SUCESIVO: “El contrato de prestación de servicios profesionales no agota
la finalidad que persiguen las partes con su simple celebración, sino que es un medio
para obtener los resultados que en definitiva pretenden las partes y las obligaciones que
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genera para el profesional deben cumplirse con posterioridad (lapso mas o menos largo)
a la celebración del contrato ... “.
G. PRINCIPAL: la existencia y validez del contrato no depende de la existencia o validez de
otro contrato (art. 1589). Tampoco no es un contrato “preparatorio”, pues las partes no
pretenden, como consecuencia de su celebración, adquirir unilateral o bilateralmente la
obligación de celebrar en cierto tiempo un determinado contrato, sino que se realicen
cierto tipo de actos técnicos que le aprovecharan al cliente.

 ELEMENTOS
a. Elemento personal. En el contrato de servicios profesionales, encontramos dos
partes: el profesional y el cliente.
b. Elementos reales:. Siendo un contrato bilateral, en donde hay prestaciones a
cargo de las dos partes, los elementos reales serán el servicio profesional y el
honorario.
c. Forma. El contrato de servicios profesionales es fundamentalmente consensual,
opuesto a solemne o formal y se rige, en consecuencia, por las normas generales
de contratación. (art. 1574 al 1578 c.c.).

 REMUNERACIÓN (HONORARIO)
Los honorarios constituyen la remuneración a que el profesional tiene derecho por la
prestación de servicio al cliente.
Los honorarios normalmente se pactan en dinero, pero nada hay que impida que lo sean en
especie, en tanto sean determinados o determinables.
En Guatemala, las partes son en principio libres de pactar los honorarios y las condiciones de
su pago. (art. 2027), aunque a falta de pacto se aplican las normas del arancel respectivo, si
lo hubiere y, en su defecto, su fijación corresponde al juez, quien lo hará tomando en
consideración la importancia y duración de los servicios y las circunstancias económicas del
que debe pagarlos. (art. 2028).

 EL PROFESIONAL
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Es quien se obliga a prestar el servicio.


El artículo 2036 del Código Civil nos confirma que para celebrar válidamente el contrato de
servicios profesionales, se requiere por parte del obligado a prestarlos, “título facultativo o
autorización legal”.
El contrato de servicios profesionales celebrado con quien carece de título facultativo (grado
universitario) o autorización legal, es ineficaz y el supuesto profesional no tendrá derecho a
percibir honorarios, sin perjuicio de las responsabilidades penales derivadas del delito de
“usurpación de calidad” (art. 336 del Código Penal) y de los daños y perjuicios que pudiera
haber causado a su cliente.

El profesional que asume la obligación de prestar sus servicios, debe ser una persona
individual, pues no es lógica, ni prácticamente posible que una persona jurídica preste un
servicio para el que se requiere el poseer un título, grado o diploma. Por esa misma razón, es
inaceptable que los servicios profesionales puedan prestarse por medio de representante
legal o mandatario, ya que la calidad necesaria para el efecto no es “delegable” y es de la
esencia del contrato que los servicios sean prestados directamente por el propio profesional
y bajo su personal responsabilidad, aunque ello no le impide contratar “personal auxiliar”
(secretarios, procuradores, enfermeros, etc.), quienes pueden colaborar materialmente con el
profesional en la prestación del servicio y de cuya actuación también responde el profesional.

 CÓDIGO DE ÉTICA PROFESIONAL


El artículo 2 del Código de Ética Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de
Guatemala, establece que “guardar el secreto profesional, constituye un deber y un derecho
para el abogado”, con lo que se da un contenido más claro y completo de los efectos del
secreto profesional, refiriéndolo tanto a la obligación de guardarlo, como al derecho que tiene
el abogado de no ser obligado a divulgarlo.

El artículo 22 señala que el abogado no debe “supeditar su libertad ni su conciencia a los


caprichos o pasiones de su cliente, ni permitirle a éste un acto ilícito o incorrecto.

El artículo 25 establece y regula éticamente la obligación de lealtad del abogado hacia su


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cliente.

El artículo 27 prohíbe al abogado renunciar al patrocinio de un cliente, “sino por causa


justificada, sobreviniente, que afecte su honor, su dignidad o su conciencia o implique
incumplimiento de las obligaciones morales o materiales del cliente hacia el abogado o haga
necesaria la intervención exclusiva de profesionales especializados”.

 TERMINACIÓN.
Aparte de las causales normales de terminación de los contratos y de las obligaciones,
nuestro código civil señala dos casos especiales:
A. Renuncia del profesional. (art 2034 c.c.).
B. Derecho de Revocar o Desistir. El artículo 2035 del código Civil reconoce al cliente el
derecho de rescindir el contrato, si no está conforme el desarrollo de los servicios o con
los actos o conducta del profesional. Nada dice el código sobre la necesidad de un
preaviso o expresión de causa, de modo que el derecho del cliente es absoluto y
totalmente discrecional, ejercitable en cualquier tiempo. La responsabilidad del cliente se
limita al pago del trabajo y los pagos efectuados, agregando que si no hubiere acuerdo
entre las partes para su determinación, su monto será fijado por un juez.

Caso Especial: Muerte o Incapacidad del Profesional. Dada la característica de intuito


personae que es inherente al contrato de servicios profesionales, cualquiera de esas dos
situaciones, provoca necesariamente la terminación del contrato.
Entre la “incapacidad”, nos referimos no solamente a la pérdida de capacidad civil del
profesional, sino también al caso de suspensión en el ejercicio profesional o la pérdida de la
calidad de “colegiado activo”, en caso de profesiones universitarias.

81. LA FIANZA.
 CONCEPTO.
Sánchez Medal expresa que la fianza es “ el contrato por el que una persona llamada fiadora,
distinta del deudor y del acreedor en una determinada obligación, se obliga con éste último a
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pagar dicha obligación, en caso de que el primero no lo haga”.


Mazeaud expresa su concepto de contrato de fianza así: “contrato por el cual una persona,
llamada fiador o fidejusor, contrae el compromiso de pagarle al acreedor, si el deudor,
llamado deudor principal no cumple”.

El artículo 2100 del Código Civil define la fianza como el contrato por el cual una persona se
compromete a responder por las obligaciones de otra.

 CARACTERÍSTICAS
A. CONSENSUAL Y SOLEMNE. El contrato nace del consentimiento de las parte, sin
que se requiera la entre de cosa alguna: pero no basta que el fiador exprese su
voluntad de asumir la obligación para que exista el contrato, sino que para su validez,
se requiere que conste por escrito (art. 1577, 2100 y 2101 c.c.)
B. GRATUITO. El fiador puede estipular con el deudor una remuneración por el servicio
que presta. (art. 2100 c.c.). La norma transcrita nos da entender que la fianza es
normalmente gratuita aunque mediante convenio, se puede establecer una
remuneración a favor del fiador, lo cual no convierte al contrato en oneroso, pues no
encaja dentro de la definición de oneroso contenida en el artículo 1590 del código civil.
C. UNILATERAL O BILATERAL. Santos Briz afirma que la fianza es en esencia un
contrato unilateral, en cuanto crea una obligación únicamente para el fiador pero
también puede ser bilateral si lleva consigo una contraprestación del acreedor. La
unilateralidad del contrato de fianza es evidente si se tiene en cuenta que
normalmente, de él nacen únicamente obligaciones a cargo del fiado, salvo que por
parte del acreedor se asumieren ante el fiador obligaciones recíprocas.
D. ACCESORIO. Su objeto es el cumplimiento de otra obligación. (art. 1589 c.c.). El
contrato accesorio de fianza no puede existir sin un contrato principal preexistente. La
accesoriedad del contrato de fianza es indiscutible y aceptada por toda la doctrina la
que reconoce que sin una obligación principal, válida y preexistente entre el acreedor
y el deudor principal, cuyo cumplimiento garantiza el fiador, no puede haber fianza.
E. SUBSIDIARIO. Consiste en que solo puede hacerse efectiva cuando el deudor de la
obligación principal ha incumplido y su acreedor no ha podido hacer efectiva la
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obligación con el patrimonio del deudor, sea porque éste fuere insuficiente, o porque el
deudor principal era insolvente en cuyo caso el fiador responderá por la totalidad de la
deuda.
F. ABSTRACTO. La fianza es un contrato abstracto y autónomo del existente entre el
fiador y el deudor principal, pero dominado por un objetivo contractual conocible
manifiestamente para el acreedor y que puede integrarse como contenido del negocio
de fianza.
G. PERSONAL. Pues constituye una garantía de cumplimiento de obligación principal
que otorga el fiador a favor del acreedor.

 ELEMENTOS.
A. Elementos personales. En la fianza, necesariamente tienen participación tres personas
(deudor, fiador y acreedor de aquél), aunque para la existencia del contrato se requiere
únicamente el consentimiento de dos de ellas: el acreedor de otro y el fiador. El
consentimiento del deudor no es necesario y la falta de consentimiento del deudor no
afecta la validez, ni efectividad de la fianza.
B. Elementos reales.
1. Obligaciones que pueden ser garantizadas con fianza.
- Es esencial para la existencia de la fianza, que la obligación a garantizarse sea válida
(art. 2104 c.c.). Por ello como la fianza constituida para garantizar una obligación
anulable, es válida y surte todos sus efectos, hasta el momento que se declara su
nulidad ( art. 1309 c.c.); pero al declararse la nulidad de la obligación se extinguirá
automáticamente la fianza.
- Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones, cualquiera que sea
su contenido y fuente, aunque lo normal es que la fianza garantice el pago de una
suma de dinero. La obligación puede ser determinada o determinable, líquida o
liquidable, inmediatamente exigible, a plazo o condicional.
2. Amplitud de la Garantía.
El contenido de la fianza no puede exceder de la obligación principal, incluyendo sus
accesorios (intereses, daños y perjuicios, costas) y que el fiador puede obligarse a
menos, pero nunca a más que el deudor principal, tanto en la cantidad, como en la
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onerosidad de las condiciones, aunque ello no impide que el fiador pueda constituir
garantías reales en cuyo caso su responsabilidad queda limitada a éstas ( art. 2102
c.c.).
Si el fiador se hubiere obligado a más que la obligación principal, o en forma más
onerosa que ésta, por disposición legal se reducirá su obligación en cuanto al exceso.
C. Elementos formales. Es posible formalizar el contrato de fianza por cualquier medio
escrito, incluyendo telegrama, telex, telefax, carta, escritura pública, etc., y la omisión de esa
formalidad provoca la invalidez del contrato. La fianza debe ser expresa, lo que implica una
manifestación clara y objetiva por parte del fiador. (art. 2101 c.c.).

 FIADOR.
Persona que fía a otra para la seguridad de aquello a que esta obligada. El fiador
necesariamente debe tener la capacidad necesaria para obligarse, ya que nunca adquiere
por ello derechos, solamente obligaciones.
El fiador debe ser persona solvente, pues si deviniere insolvente, puede el acreedor exigir al
deudor otro fiador abonado. (art. 2112 c.c.).
Nuestro código civil es claro en el sentido de que los padres y los tutores no pueden otorgar
fianza en representación de los pupilos. (art. 265 y 332 inc. 1).
El mandatario necesita de facultad o cláusula especial para poder constituir fianzas a cargo
de su mandante. (art 1692 c.c.).
Con respecto a los cónyuges nada impide que uno de ellos afiance obligaciones del otro,
pues como antes se ha señalado, se crea una nueva relación fiador-acreedor que no
interfiere con las relaciones matrimoniales.

 ACREEDOR Y DEUDOR.
El código civil no define, ni requiere cualidades especiales en relación a las otras dos
personas que pueden intervenir en el contrato, por lo que nos limitamos a exponer que el
acreedor puede ser menor o incapaz y q ue sus representantes legales pueden aceptar la
constitución de fianzas a favor de ellos sin necesidad de autorización judicial. Debe tenerse
presente que aún sin haber sido parte el deudor en el contrato de fianza, tiene el fiador
determinados derechos que puede hacer valer en contra del mismo deudor principal: la
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acción personal o de reembolso y la de subrogación, en caso de que el mismo fiador haya


efectuado el pago de la deuda principal. Las responsabilidades y obligaciones del deudor
hacia el fiador, no nacen de un contrato entre ellos, sino de la ley (art. 2114 c.c.).

 TERMINACIÓN.
1. PAGO. Si el deudor paga la obligación principal y ésta se extingue, termina la fianza.

2. COMPENSACIÓN. La compensación de deudas recíprocas del deudor y el acreedor,


extingue la fianza, pues produce como efecto natural la terminación de la obligación principal.
(art. 1475 c.c.)

3. NOVACIÓN. La novación de la obligación principal provoca la terminación del contrato


accesorio de fianza, salvo que el acreedor y el deudor convengan expresamente lo contrario
y ello sea aceptado expresamente por el fiador. (art. 1479 c.c.)

4. MODIFICACIONES DE LA OBLIGACIÓN PRINCIPAL.


Plazo: la prórroga del plazo de la obligación principal convenida entre el acreedor y el deudor,
termina la responsabilidad del fiador, salvo que éste acceda expresamente al a prórroga (art.
1481 c.c.).

Añadir o quitar especie, género o cantidad. Si el acreedor y el deudor convienen en modificar


en esa forma la obligación principal, sin contar con el consentimiento del fiador la obligación
de éste no cubre lo que se hubiere agregado, pero sí se beneficiaría en caso de reducción de
la obligación. (art. 1483 c.c)

Adición de cláusula de indemnización. Si el deudor y el acreedor convienen en agregar una


cláusula de indemnización par el caso de incumplimiento y ésta es exigible en adición al
cumplimiento de la obligación, la obligación del fiador queda limitada hasta la concurrencia
de la obligación principal, pero si se hubiere pactado entre acreedor y deudor que
únicamente la cláusula de indemnización fuere exigible, ello libera al fiador (art. 1484 c.c.).
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5. REMISIÓN. La remisión de la obligación principal hecha por el acreedor y aceptada por el


deudor, extingue la obligación principal y por lo tanto la accesoria de fianza. (art. 148 y 1490
c.c.). La fianza termina también por remisión hecha por acreedor a favor del deudor.

6. CONFUSIÓN DE DERECHOS. La obligación principal termina si en una misma persona,


se reúne la calidad de acreedor y deudor y por ese motivo debiera también extinguirse la
obligación accesoria de fianza.

7. PRESCRIPCIÓN. De acuerdo con el artículo 1501 del código civil, la prescripción extintiva,
negativa o liberatoria, extingue la obligación principal lo cual produce la prescripción de la
obligación accesoria.

8. VENCIMIENTO DEL PLAZO. La fianza puede tener un plazo menor pero nunca mayor que
la obligación principal y si en la fecha de vencimiento de la fianza, no hubiere ocurrido
incumplimiento del deudor, ésta se extinguiría.

 EXCUSIÓN.
El “beneficio de excusión” consiste en el privilegio que tiene el fiador a no ser compelido a
pagar la obligación, si antes no se ha agotado el patrimonio del deudor principal (art. 2106 y
2108 c.c.) y es la manifestación más clara la subsidiariedad de la fianza, pues el acreedor
debe dirigirse en primer lugar contra el deudor y únicamente que no haya obtenido de él el
cumplimiento de la obligación, puede tomar acción contra el fiador. El beneficio de excusión
no es inherente a la fianza, pues el fiador puede renunciarlo expresamente. (art. 2107 inc. 1
c.c.) o tácitamente, omitiendo plantear la excepción “previa” correspondiente (art. 2108 c.c.).

 DIVISIÓN.
Si hubiere dos o más fiadores simples (no obligados en forma solidaria), su responsabilidad y
garantía por la obligación principal se entenderá dividida entre ellos en la misma forma como
lo son las obligaciones simplemente mancomunadas (art. 1348 c.c.) y en caso el acreedor
se dirigiere contra alguno de los codeudores, para exigirle el pago de la obligación, éste
puede plantear la excepción de”división” y en esa forma, obligarle a reducir su reclamo a la
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parte a que a dicho codeudor le corresponde.


Al igual que el beneficio de excusión el de división no funciona de pleno derecho y debe
plantearse como excepción “previa”, en la misma forma que aquel.

 SUBROGACIÓN.
El artículo 1453 del Código Civil establece que “la subrogación tiene lugar cuando el
acreedor substituye en el tercero que paga, todos los derechos, acciones y garantías de la
obligación.
En el caso de la fianza la subrogación tiene lugar por ministerio de la ley de conformidad con
el artículo 1455 inciso 2, pues el fiador tiene interés jurídico en el cumplimiento de la
obligación. Por ello, no es necesario formalizar documentalmente la subrogación y el fiador
se legitima por el solo hecho de haber pagado y adquiere todos los derechos, privilegios y
garantías que establecía la obligación original, a favor del acreedor.
Por otra parte si la obligación estaba garantizada por varios fiadores (cofiadores), el artículo
2115 del código civil dice que el fiador que satisfaga la deuda tiene derecho para cobrarla de
los demás cofiadores, rebajada la parte que a prorrata le corresponde.
Finalmente, el articulo 2116 del código civil trata del caso del fiador que paga una obligación
a cargo de varios deudores obligados solidariamente, disponiendo que el fiador puede repetir
por el total en contra de todos o cualquiera de ellos.

82. MODALIDADES DE LA FIANZA.


 CIVIL
Será fianza civil, aquella que no es emitida por una compañía afianzadora, sino por una
persona individual o por una sociedad civil, en forma no lucrativa e impulsada por un deber
de solidaridad, social o de colaboración con el deudor o acreedor.

 MERCANTIL
Será fianza mercantil aquella en que el fiador es una afianzadora autorizada de conformidad
con la ley (art. 1024 código de comercio) o, en otras palabras, una entidad comercial que
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habitualmente, en forma profesional, en nombre propio y con fines de lucro se dedica a


servir de fiadora. La fianza mercantil normalmente se represente por una “póliza” y es
respaldada por una solicitud formulada por el deudor o el acreedor de la obligación principal.

 CONVENCIONAL
Es fianza convencional la que nace de un contrato y se rige exclusivamente por las normas
del Código Civil. A diferencia de las fianzas judiciales o legales, antes de celebrar el contrato
de fianza no existía obligación alguna de otorgar esa garantía y las partes son libres de
celebrar o no el contrato.

Según Manuel Osorio en su Diccionario de Ciencias jurídicas Políticas y Sociales “la fianza
puede ser convencional pues como se dice en algún concepto legal, habrá contrato de
fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el
acreedor de ese tercero aceptase su obligación”.

 JUDICIAL Y LEGAL
La fianza puede ser legal o judicial según que sea impuesta por la ley o por los jueces.
Aunque éstas fianzas se constituyen también por contrato, para cumplir con una exigencia
legal o preexistente su régimen es normalmente el mismo que el de las fianzas
convencionales, salvo disposiciones especiales. La constitución de éste tipo de fianzas es
condición para que se den determinadas situaciones o medidas. Se caracterizan, también
éstos tipos de fianzas, en que la aceptación de las mismas corresponde al juez, ya que en el
momento de la constitución no hay un verdadero acreedor. Como ejemplo de fianzas legales
tenemos las que se constituyan para los efectos de los siguientes artículos del código civil:
i. La que deben prestar los parientes que solicitan la administración de
bienes del ausente. (art. 57 c.c.)
ii. Garantía de la obligación de alimentos, que debe prestar la persona que
pretende contraer matrimonio y que tiene hijos de un matrimonio anterior.
(art. 95 c.c.)
iii. Garantía que debe prestarse para el cumplimiento de los puntos del
convenio en el divorcio de común acuerdo. (art. 163 c.c.)
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iv. Garantía que debe prestar el que ejerce la patria potestad de un menor,
cuando contrae un Nuevo matrimonio o es declarado en quiebra. (art.
270 c.c.)
v. Garantía que debe prestar el obligado a dar alimentos que ha tenido que
ser demandado. (art. 292 c.c.)
vi. Garantía que debe prestar el tutor y el protutor (art. 325 c.c)
vii. En lo referente a la fianza que debe prestar el usufructuario (art. 721 c.c.)
viii. Garantía a prestarse por el titular de un derecho de uso (art. 749 c.c.)

Ejemplos de fianzas judiciales:


ix. Garantía que debe prestar la persona arraigada que desea ausentarse
del lugar en el que se sigue el proceso. (art. 524 cpcym)
x. Garantías a constituirse por quien solicita una providencia precautoria
(art. 531 cpcym)
xi. Contragarantía que presta el demandado para levantar las medidas
precautorias (art. 532 y 533 cpcym)

 DE OBLIGACIÓN DE DAR, HACER O NO HACER


Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones, aunque sea su contenido
(dar, de hacer o de no hacer), aunque lo normal es que la fianza garantice el pago de una
suma de dinero.
La obligación puede ser determinada o determinable, líquida o liquidable, inmediatamente
exigible, a plazo o condicional. En éste sentido, Borda aclara que “si bien la fianza no pude
tener por objeto una prestación diferente de la que forma la materia de la obligación principal,
...cuando la obligación principal consistiere en entregar cosas ciertas o en hechos del deudor,
la obligación del fiador se limita a satisfacer los daños y perjuicios que deriven de la
inejecución de la obligación”. Agrega dicho autor que ello no quebranta el principio de
identidad de la prestación, pues el fiador no está cumpliendo una prestación diferente de la
convenid aoriginalmente por el deudor, sino que está cumpliendo con pagar los mismos
daños y perjuicios que el deudor hubiere tenido que pagar en caso de incumplimiento, pues
como el fiador no puede cumplir en especie, lo hace en la forma sustitutiva de pago de
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dinero. Pero si el fiador pudiere cumplir “en especie”, como lo sería el entregar determinada
cantidad de bienes fungibles, el fiador tiene siempre el derecho de hacerlo.

 ILIMITADA Y LIMITADA
Por su extensión la fianza puede ser limitada e ilimitada.
Cuando se habla de la extensión de la fianza, debemos partir del principio establecido en el
artículo 2102 del código civil, la cual establece: “el fiador sólo será responsable por aquello a
lo que expresamente se hubiera comprometido. Puede obligarse a menos, pero no a más
que el deudor principal, tanto en la cantidad, como en lo oneroso de las condiciones. Si se
hubiere obligado a más, se tendrá por reducida su obligación en cuanto a su exceso”.
De lo anterior debemos entender que toda fianza es limitada por el monto y características de
la obligación principal y sus accesorios y que no es jurídicamente aceptable una fianza
ilimitada, permanente o abierta, en que el fiador se obligue a responder de todas las
obligaciones, presentes y futuras de determinada persona. Para los fines de nuestro estudio,
entendemos como fianza ilimitada, la regulada por el artículo 2103 del código civil (cuando el
fiador no limita claramente su responsabilidad) y, en ese caso, el fiador quedará obligado no
sólo por la obligación principal, sino por el pago de intereses, indemnizaciones de daños y
perjuicios en caso de mora y gastos judiciales; pero el fiador no responderá de otros daños y
perjuicios y gastos judiciales, sino de los que se hubieren causado después de haber sido
requerido para el pago. Es en ese sentido que se considera ilimitada la fianza.

83. RENTA VITALICIA


 CONCEPTO
La renta vitalicia representa una relación de obligación en virtud de la cual un sujeto, deudor,
viene obligado a entregar a otro, persona natural, pensionista, una cantidad periódica
durante la ida de éste o teniendo como límite la vida de otra persona natural.
El artículo 2121 del código civil dice: “por el contrato aleatorio de renta vitalicia, una persona
transmite el dominio de determinados bienes a otra que se obliga, a cambio, a pagar
periódicamente una pensión durante la vida del rentista. El rentista puede ser el que
transfiere la propiedad de los bienes a un tercero designado por éste en el contrato. La renta
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vitalicia puede también constituirse a título gratuito”.

 CARACTERÍSTICAS
A. ALEATORIO. Ya que su aleatoriedad estriba, precisamente en tanto el obligado
a pagar la renta, como quien transfiere los bienes, no conocen, ni pueden
conocer al celebrar el contrato, por cuanto tiempo será pagadera la renta o, en
otras palabras, el monto total de la prestación a que queda obligado el deudor
de la renta.
B. GRATUITO U ONEROSO. Será gratuito cuando deriva de una donación pura y
simple o de un legado de renta, en donde el donante o testador instituye la
renta a favor del donatario o legatario, sin contraprestación por parte de éstos.
Será oneroso, cuando hay contraprestaciones recíprocas (se transmite la
propiedad de un bien a cambio o con la carga del pago de la pensión), como
ocurriría en la renta vitalicia pura (art. 2121 c.c.) o en la donación de un bien
con la carga al donatario de pagar la pensión vitalicia, sea al donante, o a un
tercero.
C. TRASLATIVO DE DOMINIO. Pues es de su esencia la transmisión de la
propiedad de un bien; pero esa condición de traslativo de dominio, no convierte
el contrato en real, ya que la entrega física de la cosa transmitida, no es
requisito de validez del contrato, como ocurre por ejemplo en el mutuo, depósito
y comodato.
D. SOLEMNE. Es solemne en el sentido de que debe constar e escritura pública
par que sea válido (art. 2122 c.c.). No es suficiente el consentimiento de las
partes para dar nacimiento al contrato, sino se requiere como elemento
convalidante el que se formalice en escritura pública. La omisión en el
cumplimiento de esa solemnidad invalida el contrato (art. 1577 c.c.) y no existe
la posibilidad legal de rectificarla mediante el procedimiento que señala el
artículo 1576 del código civil (acción para compeler al otorgamiento de escritura
pública en los contratos sujetos a inscripción registral).
E. TRACTO SUCESIVO. En el sentido de que el deudor está obligado a realizar
prestaciones periódicas y concretas.
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F. UNILATERAL O BILATERAL. Según si es gratuito u oneroso.

 ELEMENTOS.
a. Elemento personal.
En el contrato de renta vitalicia y en las relaciones derivadas del mismo, pueden intervenir
cuatro sujetos: I. El contratante de la renta; II. El deudor de la renta; III. El rentista; y IV. La
persona sobre cuya cabeza se contrata la renta.

b. Objeto.
Como contrato bilateral, la renta vitalicia comprende dos prestaciones: I. El capital que se
transfiere por el contratante al deudor de la renta (art. 2121 c.c.). El capital puede estar
integrado por bienes muebles, inmuebles, fungibles o no, usufructo, dinero, créditos, títulos
de crédito, etc., que sean susceptibles de valoración económica y el artículo 2122 del código
civil requiere que los bienes que se trasmiten sean especificados y valuados, en la escritura
en la que se formaliza el contrato. II. La renta que éste se obliga a pagar al rentista, durante
toda la vida de éste. De lo anterior se deduce que la renta debe ser fija y determinada, que
su monto y periodicidad deben indicarse en el contrato y que la obligación del deudor de la
renta puede tanto consistir en un pago en efectivo, como en especie.

c. Solemnidad.
El artículo 2122 del código civil requiere para la validez del contrato que se otorgue en
escritura pública, la cual además de los requisitos generales aplicables a todas las escrituras
públicas debe contener los establecidos en el artículo citado.

 RENTISTA.
El rentista puede ser el mismo contratante de la renta (quien entrega el capital) o un tercero
designado por éste en el contrato o varias personas conjuntamente, en cuyo caso se
presumirá legalmente que la renta les corresponderá por partes iguales y la muerte de uno
de los co-rentistas no acrecerá la parte de los demás, salvo que en el contrato se disponga lo
contrario (art. 2125 c.c.).
El rentista puede ser una persona individual, nacida o concebida siempre que nazca en
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condiciones de viabilidad o una persona jurídica, pero en éste caso, la renta terminará con la
vida del instituyente o de la persona individual designada por éste al otorgarse el contrato
(art. 2123 c.c.).
Si el rentista es persona diferente del contratante, hay que identificarlo en la escritura en que
se formaliza el contrato de renta vitalicia.

 DEUDOR.
Es la persona que ha recibido el capital y que asume la obligación de pagar la renta. El
deudor de la renta está asumiendo una obligación que excede los límites de una ordinaria
administración, dado el riesgo de que la misma pudiera resultarle excesivamente onerosa, si
el titular de la vida contemplada sobreviviere lo que sería una expectativa de vida normal.
Somos de opinión que los que representan a menores o incapaces, no pueden, ni deben
celebrar contrato oneroso de renta vitalicia sin contar con autorización judicial previa (art. 264
y 321 inc 1 c.c.).
La muerte del deudor de la renta no afecta la existencia del contrato, ni los derechos del
rentista (art. 2130 c.c.).

 FIGURAS AFINES

Contrato de Seguro. En el seguro de vida ordinario o dotal, el fallecimiento del asegurado


termina el seguro y da lugar al beneficiario para exigir el pago de la indemnización en tanto,
en la renta vitalicia, es el fallecimiento de la persona cuya vida contemplada rige el contrato, l
oque determina con la obligación de pagar la pensión a cargo del deudor.
Existe la modalidad del contrato de renta vitalicia, por el cual la aseguradora se obliga a
pagar al asegurado, una pensión vitalicia por determinada cantidad, después de que éste
cumpla determinada edad y el asegurado, por su parte, debe pagar a la aseguradora las
primas correspondientes.

Usufructo. Según el artículo 733 del Código Civil, “el usufructuario de un patrimonio, o de
una parte del patrimonio, estará obligado al pago total o proporcional a su parte de todas las
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anualidades de rentas vitalicias, y de los intereses de todas las deudas o legados que graben
el patrimonio...”.

 TERMINACIÓN.
 Muerte del Rentista: el fallecimiento del rentista provoca la terminación del contrato y
extingue las obligaciones del deudor de la renta (art. 2130 c.c.).
 Rescisión por incumplimiento del deudor: puede demandarse la rescisión del contrato
y, en consecuencia, la restitución de lo que respectivamente hubieren recibido las
partes, en caso de que el deudor incumpla su obligación de constituir o ampliar la
garantía del cumplimiento de sus obligaciones, a favor del contratante o del rentista
(art. 2128 al 2130 c.c.)
 Caso especial de nulidad: si el rentista falleciere antes de que se formalice el contrato,
ello es una causal especial de nulidad, de acuerdo con el artículo 2124 del código civil.
 Muerte del rentista antes que el testador o donante: en las rentas vitalicias constituidas
a título gratuito, por testamento o donación simple, es posible pactar que la renta
principie a pagarse a partir de la muerte del instituyente. Ahora bien, si el rentista
designado fallece antes que el testador o donatario, la renta no llega a adquirir validez
y formará parte de la masa hereditaria (art.2133 c.c.).
 Ingratitud: la muerte del rentista o de la persona sobre cuya vida se constituyo la renta,
por un acto criminal imputable al deudor de la renta, provoca la rescisión del contrato y
la obligación del deudor de devolver el capital al contratante o a sus herederos, con la
sanción adicional de no poder deducir el valor de las rentas que hubiere pagado (art.
2136 c.c.)
Renuncia: si el rentista renuncia a la renta, se extingue la obligación del deudor a pagarla y
ello no afecta la validez del contrato, ni la transferencia de los bienes. Únicamente cesa en
forma definitiva, por una liberalidad del rentista hacia el deudor, la obligación del deudor a
pagarle la renta (art. 2134 c.c.).
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84. TRANSACCIÓN.
 CONCEPTO.
Lacruz Verdejo define loa transacción como el contrato de superación de una controversia,
cuya característica estriba en ser medios dirigidos a eliminar una incertidumbre jurídica, sin
intervención de los órganos jurisdiccionales ordinarios. En la transacción las partes resuelven
convencionalmente y por sí mismas las diferencias que les afectan.

El artículo 2151 del Código Civil define la transacción como “un contrato por el cual las
partes, mediante concesiones recíprocas, deciden de común acuerdo algún punto dudoso o
litigioso, evitan el pleito que podría promoverse o terminan el que está principiado”.

 CARACTERÍSTICAS.
A. CONSENSUAL pues se perfecciona por el mero consentimiento de las partes.
B. ONEROSO, porque es de su esencia que se estipulen provechos y gravámenes
recíprocos entre las partes.
C. BILATERAL, la transacción es consecuencia del hecho de que ambas partes asumen
obligaciones recíprocas.
D. PRINCIPAL, pues su existencia no depende de otro y, por el contrario, subsiste por sí
solo.
E. TRASLATIVO DE DOMINIO, la transacción únicamente será traslativa de dominio en
el caso de que una de las partes de a la otra, una cosa que no sea objeto de la disputa
(arto. 2157 c.c), pues en ese caso, aquella estará transmitiendo a título oneroso el
dominio de esa cosa a la otra y asumiendo frente a ella todas las obligaciones
inherentes a ese tipo de contrato (saneamiento, obligación de entrega), etc.

 ELEMENTOS.
a. ELEMENTO PERSONAL: para que pueda celebrarse transacción, se requiere
de dos partes que tienen derechos o intereses en conflicto. Cada una de esas
partes puede estar formada por uno o más individuos o personas jurídicas
(litisconsorcio). Para poder celebrar transacción se requiere que todas las
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personas que participan en el contrato “tengan capacidad para disponer de lo


que sea objeto de transacción”. (art 2152 inc. 1)
b. ELEMENTOS OBJETIVOS: Sánchez Medal, descubre tres elementos reales o
requisitos de fondo en la transacción: I. Una relación jurídica incierta; II. La base
firme de la transacción; y, III. Las concesiones recíprocas.
Para que pueda celebrarse válidamente transacción es necesario que preexista
una relación jurídica entre las partes, de la que pueda derivarse o se haya
planteado ya un ligio y cuyo resultado sea incierto (arto. 2152 inc. 2).
c. FORMA: La transacción no es un contrato solemne. El código civil en su
artículo 2169 requiere que se redacte por escrito, pero no vemos esa exigencia
legal como un requisito de validez de la transacción, sino como un elemento
formal probatorio. De esa manera, la transacción extrajudicial puede
formalizarse en escritura pública o en documento privado con firmas
legalizadas por notario y la transacción judicial se puede documentar en acta
judicial o mediante petición escrita dirigida al juez, con firmas legalizadas por
notario (arto. 97 cpcym.)

 EFECTOS JURÍDICOS:
El efecto normal y natural de la transacción es, como bien lo indica Lacruz Verdejo generar
un vínculo obligatorio que constriñe a las partes que lo celebran al cumplimiento de lo
expresamente pactado. Por ello, la transacción tiene un efecto preclusivo y uno ejecutivo.
La transacción, por su efecto preclusivo, es un contrato de interpretación estricta, de modo
que solo que da comprendido dentro del contenido y efectos del contrato, lo que las partes
hayan expresado (arto. 2153 cc.).
El efecto ejecutivo de la transacción consiste en que, al igual que ocurre en todo contrato, las
partes quedan obligadas a la realización efectiva de las prestaciones en que consistan las
recíprocas concesiones y, en caso de incumplimiento, pueden exigir judicialmente su
ejecución o plantear la resolución del contrato, en virtud del pacto comisorio o condición
resolutoria implícita (arto. 1535, 1536, 1582 cc.).

 MODALIDADES.
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JUDICIAL O EXTRAJUDICIAL: No existe uniformidad en la doctrina acerca de las bases o


características que permiten hacer esta distinción. Por ejemplo Santos Briz indica que será
judicial la que pone fin a un pleito ya comenzado, en tanto que la extrajudicial es aquella que
evita la promoción del pleito; Puig Brutau, indica que será judicial aquella transacción “que
deriva de un acto incorporado de un proceso en curso”, en tanto que será extrajudicial,
aquella que se celebra fuera de los tribunales y que se refiere a derecho a que aún no se
discuten judicialmente.
La diferenciación entre las transacciones judiciales y las extrajudiciales, no tiene
trascendencia procesal o de otra naturaleza y ambas producen los mismos efectos jurídicos.
En nuestra opinión y con base en lo que dispone el artículo 2169 cc., será extrajudicial, la
transacción que se celebra en escritura pública o en documento privado con legalización
notarial, y judicial, la que consta en petición escrita dirigida al juez.

PURA O PARTICIONAL Y COMPLEJA: Será pura o particional la transacción en la que las


prestaciones de las partes se refiere exclusivamente a los bienes o derechos objeto del
conflicto (ejemplo: una parte demanda a la otra la propiedad de un terreno y las partes, en
vía de transacción, parten el terreno en dos y a cada una se adjudica una fracción del
mismo). En tanto que la transacción será compleja, si en ella se obtiene el reconocimiento o
la renuncia del derecho controvertido, a cambio de una prestación extraña a la contienda,
como sería si en el ejemplo anterior, el demandante se queda como único propietario del
terreno litigioso y el demandado recibe, a cambio un automóvil y un lote de acciones.

TOTAL Y PARCIAL: La transacción será total cuando resuelva todos los asuntos o puntos
controvertidos y parcial, cuando se refiera únicamente a alguno o algunos de ellos. El artículo
2153 cc. confirma la posibilidad de una transacción parcial, cuyo efecto es limitado a los
puntos o cuestiones específicamente señaladas. El efecto de la transacción parcial es
limitado, pues no elimina todas las cuestiones pendientes entre las partes y, en
consecuencia, estas pueden provocar un litigio o, si ya se hubiere planteado el litigio, el pleito
quedaría reducido a los temas no transigidos.

 SITUACIONES ESPECIALES Y PROHIBICIONES.


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Nuestro código civil contiene normas especiales sobre capacidad para transigir:
1. Menores, incapaces y ausentes: sus representantes legales requieren de autorización
judicial para poder transigir sobre bienes de sus pupilos (art 2159 y 332 inc. 4 cc.).
2. Cónyuges: el artículo 2160 del código civil señala que para que uno de los cónyuges
pueda transigir sobre bienes comunes, requiere el consentimiento del otro.
3. Administradores de bienes nacionales: las personas que tienen a su cargo la
administración de bienes del Estado o de las entidades que forman parte del mismo,
no pueden transigir en relación a ellas, sin autorización o aprobación del organismo
ejecutivo (arto. 2161 cc.). dicha autorización o aprobación debe constar en acuerdo
gubernativo.
4. Mandatarios: el mandatario requiere de facultad especial para poder celebrar
transacción, (art 1693 cc.). La ley del organismo judicial en su artículo 190 inc. i) exige
que le mandatario judicial tenga facultad especial para poder celebrar transacciones y
convenios en relación al litigio. En virtud de esa norma, el mandatario puede celebrar
contrato extrajudicial de transacción, únicamente si esta especialmente facultado y,
para transar judicialmente se requiere que esa facultad se haya otorgado
especialmente al mandatario judicial.
5. Personas jurídicas: En cuanto a su capacidad para transigir, el código civil trata en
forma diferente a las asociaciones, de las sociedades o personas jurídicas de carácter
lucrativo. En cuanto a las personas jurídicas no lucrativas, dice el artículo 2162 que su
capacidad para celebrar transacción se regirá por la ley de su creación, el instrumento
de su constitución o sus estatutos y que a falta de disposición expresa, requerirán de
autorización judicial para poder transigir. Por otra parte, el artículo 2165 no cuestiona
la capacidad de las sociedades para poder transigir, pero requiere que sus
representantes tengan autorización expresa para poder hacerlo.
En el caso de las sociedades mercantiles, el artículo 47 del código de comercio
atribuye a los administradores o gerentes por el hecho mismo de su nombramiento,
todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, y les faculta para
celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la sociedad, según su naturaleza
y objeto, de los que de él se deriven y de los que con el se relacionen. El inciso tercero
del artículo 173 del código de comercio, regula un caso especial de transacción
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relativo a la responsabilidad del administrador ante la sociedad y sus accionistas y


requiere para la validez dela misma la aprobación por la asamblea general.
6. Liquidador de personas jurídicas: el liquidador de una sociedad civil, no puede
celebrar transacción sin contar con autorización judicial (arto. 1785 cc.); pero el de una
sociedad mercantil, está investido de todas las facultades especiales por lo que sí esta
facultado para transigir, sin necesidad de autorización judicial o de los socios (arto.
247 inc. 1 c de c.).
7. Mancomunidad. En el caso de obligaciones o derechos mancomunados, el artículo
2155 del código civil indica que la transacción celebrada únicamente por alguno o
algunos de ellos, no favorece, ni afecta a los demás, a menos que la acepten. Si la
obligación es mancomunadamente simple la deuda se considera dividida en tantas
partes como acreedores o deudores haya por lo cual cada parte constituye una deuda
o un crédito separado ( arto. 1348 cc.) en la mancomunidad solidaria, el arto. 1365 cc.
señala que si uno de los acreedores solidarios celebra transacción con el deudor
común, ello solo afecta la parte del acreedor que la celebró y, en consecuencia, los
derechos de los demás acreedores no son afectados por la transacción (arto. 1352
cc.).

 PROHIBICIONES.
Nuestro código civil en el artículo 2158 prohíbe transigir sobre:
1. El estado civil de las personas.
2. La validez o nulidad del matrimonio o del divorcio.
3. Responsabilidad penal en los delitos que dan lugar a procedimiento de oficio.
4. Sobre el derecho a ser alimentado.
5. Sobre lo que se deja por disposición de última voluntad, mientras viva el testador o
donante.
6. Sobre los bienes que el tutor administró ni aún después de que le pupilo haya
cumplido la mayoría de edad si no han sido aprobadas las cuentas de la tutela.
7. Imposibilidad de celebrar transacción sobre la cosa objeto del depósito (arto. 2164
cc.).
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85. COMPROMISO.
 CONCEPTO.
Ripert y Boulanger lo definen como “convención por la que dos personas que tienen un litigio
entre sí convienen en remitirse a la apreciación de un tercero para su solución”.
Barbero: “contrato por el que dos partes convienen en que una controversia surgida entre
ellos sea decidida por árbitros”.

El artículo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusión de los conceptos de "cláusula


compromisoria” y “compromiso” y dice:
“Por virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce el acuerdo de arbitraje como la
forma para obligarse recíprocamente a resolver conflictos mediante la utilización del arbitraje.
A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las referencias que pudieren
encontrarse en diversas disposiciones legales, tanto a la “cláusula compromisoria” o al
“compromiso”, deberá entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido y
definido en la presente ley.”

El artículo 4 de la Ley de Arbitraje define “Acuerdo de Arbitraje”, o simplemente “Acuerdo”,


como “aquél por virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada
relación jurídica, contractual o no contractual”.

 CARACTERÍSTICAS.
A. BILATERAL, pues ambas partes quedan obligadas recíprocamente a acatar el laudo
que dicte el tribunal arbitral.
B. CONSENSUAL, porque nace del consentimiento de las partes.
C. PRINCIPAL, ya que subsiste por sí solo y contiene todos los elementos necesarios
para su cumplimiento y ejecución ( arto. 1589 cc.)
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 ELEMENTOS.
a. ELEMENTOS PERSONALES. Las partes que intervienen en el contrato de
compromiso son los comprometientes. De los que se requiere tengan plena
capacidad de ejercicio.
b. ELEMENTO MATERIAL. El objeto del contrato de compromiso es integrar y
constituir un tribunal especial que conozca del litigio que existe entre las partes
y emita un fallo que éstas están obligadas a acatar.
En cuanto a la materia que será sometida a arbitraje, ha de ser de la libre disposición
de las partes y ha de existir respecto de ella una efectiva controversia, que debe ser concreta
y determinada. De conformidad con el artículo 3 de la Ley de Arbitraje podrán ser objeto de
compromiso:
1. La presente ley se aplicará en todos aquellos casos en que la
controversia verse sobre materias en que las partes tengan libre
disposición conforme a derecho.
2. También se aplicará la presente ley a todos aquellos otros casos en
que, por disposición de otras leyes, se permita el procedimiento
arbitral, siempre que el acuerdo arbitral sea válido conforme esta ley.
3. No podrán ser objeto de arbitraje: a) Las cuestiones sobre las que haya
recaído resolución judicial firme, salvo los aspectos derivados de su
ejecución. b) Las materias inseparablemente unidas a otras sobre las
que las partes no tengan libre disposición. c). Cuando la ley prohíba
expresamente o señale un procedimiento especial para determinados
casos.
4. Quedan excluidos del ámbito de aplicación de la presente ley los
arbitrajes laborales.

c. ELEMENTO FORMAL. El artículo 10 de la Ley de Arbitraje establece:


1. El acuerdo de arbitraje deberá constar por escrito y podrá adoptar la fórmula
de un “compromiso” o de una “cláusula compromisoria”, sin que dicha distinción
tenga consecuencia alguna con respecto a los efectos jurídicos del acuerdo de
arbitraje. Se entenderá que el acuerdo consta por escrito cuando esté
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consignado en un documento firmado por las partes o en un intercambio de


cartas, telex, telegramas, telefax, u otros medios de telecomunicación que
dejen constancia del acuerdo, o en un intercambio de escritos de demanda y
contestación en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte
sin ser negada por la otra. La referencia hecha en un contrato a un documento
que contiene una cláusula arbitral constituye acuerdo de arbitraje siempre que
el contrato conste por escrito y la referencia implique que esa cláusula forma
parte del contrato.
2. El acuerdo arbitral podrá constar tanto en una cláusula incluida en un
contrato, o en la forma de un acuerdo independiente.
3. Si el acuerdo, de arbitraje ha sido incorporado a contratos mediante
formularios o mediante pólizas, dichos contratos deberán incorporar en
caracteres destacados, claros y precisos, la siguiente advertencia: “ESTE
CONTRATO INCLUYE UN ACUERDO DE ARBITRAJE”.

 CLAUSULA COMPROMISORIA Y ESCRITURA DE COMPROMISO.


Para Ruiz Serramalera define la cláusula compromisoria como “convenio por el cual las
partes acuerdan preparar el arbitraje, comprometiéndose previamente, bien en un pacto
principal, bien en una estipulación accesoria a instituirlo en su día”.

La diferencia entre la cláusula compromisoria y el contrato de compromiso estriba, para


barbero, en que aquella tiene por objeto una litis eventual y futura en tanto que el objeto del
contrato de compromiso es una litis ya surgida y dicho autor agrega que la cláusula
compromisoria es un compromiso genérico, en el sentido de que faltando una litis surgida y
actual, puede tener por objeto cualquier litis que esté por surgir de determinado contrato, en
tanto que el compromiso es un compromiso específico de someter a árbitros una litis que ha
surgido.

El artículo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusión de los conceptos de "cláusula


compromisoria” y “compromiso” y dice:
“Por virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce el acuerdo de arbitraje como la
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forma para obligarse recíprocamente a resolver conflictos mediante la utilización del arbitraje.
A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las referencias que pudieren
encontrarse en diversas disposiciones legales, tanto a la “cláusula compromisoria” o al
“compromiso”, deberá entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido y
definido en la presente ley.”

 FORMALIZACIÓN JUDICIAL.
La formalización judicial del compromiso se rige por un procedimiento especial y expedito,
que tiene por objeto lograr la designación de los árbitros, definir el objeto o litigio objeto del
arbitraje y los procedimientos a seguir por los árbitros. Esto se encuentra regulado en el
capítulo III (arts. Del 13 al 20) de la Ley de Arbitraje.

 ARBITROS DE DERECHO Y EQUIDAD.


Si los interesados convinieren en que la controversia se sustancie y resuelva con sujeción a
la ley, los árbitros son juris o de derecho.

En el arbitraje de equidad “ex aequo et bono” también llamado amigable composición, los
árbitros no se encuentran obligados a decidir en base a las normas de derecho, sino que
pueden hacerlo “en conciencia o según su leal saber y entender. El tribunal arbitral
compuesto de amigables componedores decidirá conforme a la equidad sólo si las partes
han autorizado expresamente a hacerlo así. (arto. 37 de la Ley de Arbitraje).

 EFECTOS.
-Del contrato de compromiso nace, para las partes, la obligación positiva de respetar y
cumplir la decisión que los árbitros hayan emitido, llevando a cabo todos los actos que el
laudo le haya señalado y otra negativa, de no plantear litigio sobre la misma cuestión, ante
los tribunales ordinarios.
-El acuerdo arbitral obliga a las partes a respetar lo estipulado.
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-Impedirá a los Jueces y tribunales conocer de las acciones originadas por controversias
sometidas al proceso arbitral, siempre que la parte interesada lo invoque mediante la
excepción de incompetencia.
-Cuando el demandado omita interponer la excepción de incompetencia se entenderá que
renuncia al arbitraje y se tiene por prorrogada la competencia de los tribunales.

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