Foja:288

Doscientos Ochenta y Ocho

S.f.g.
C.A. de Valparaíso

Valparaíso, dieciocho de julio de dos mil doce

Visto:
A fojas 16, don José Ricardo Varas Zúñiga, por sí, y en
representación de la I. Municipalidad de Quintero, en su calidad de
Alcalde, domiciliado en Avenida Normandie Nº 1916; Carlos Roberto
Muñoz Kusma, relacionador público, domiciliado en calle Vicuña
Mackenna N°1483, ambos en la comuna de Quintero, interponen acción
de protección en contra de CODELCO CHILE – DIVISIÓN
VENTANAS, representada legalmente por su gerente general don José
Sanhueza Reyes, ambos con domicilio para estos efectos en Carretera F-
30 Nº 52830, Ventanas, comuna de Puchuncaví, y en contra de AES
GENER S.A., representada legalmente por su gerente general don Luis
Felipe Cerón, ambos domiciliados para estos efectos en Camino Costero
s/n, comuna de Puchuncaví, por haber incurrido en actos ilegales y
arbitrarios que afectan las garantías constitucionales de los
comparecientes y de los habitantes de la comuna de Quintero. En cuanto
a los hechos que constituirían el acto arbitrario e ilegal de las empresas
recurridas, refieren que desde el 16 de mayo de 2012 y durante los días
siguientes, esto es, 22, 23 y 24 de mayo las estaciones de monitoreo
ubicadas en la comuna han sobrepasado los límites máximos que la norma
permite para niveles de dióxido de azufre o anhídrido sulfuroso (SO2),
generando una situación de emergencia ambiental, en este sentido el
Decreto Supremo Nº 133, dispone en su artículo 5°, que los niveles que
originarán situaciones de emergencia ambiental para dióxido de azufre, en
concentración de una hora serán en su primer nivel sobre los 1.962
ug/m3N; por otro lado, el Decreto Supremo Nº 22, establece en su artículo
6° que la concentración de una hora en la zona norte del país será de 1.000
ug/m3N como límite máximo, siendo ambas normas latamente sobrepasada
según los índices marcados por la estación de monitoreo Quintero, que
opera la empresa SGS Chile Limitada, encargada de medir la calidad del
aire en la zona, respecto de las emanaciones de agentes contaminantes
producidos por las empresas recurridas, en particular el dióxido de azufre
(SO2), situación especialmente grave dada la mayor cantidad de población
de la comuna de Quintero. Agrega, que lo anteriormente descrito no se trata
de un hecho puntual, sino de una situación constante, sostenida a través del
tiempo, y que se ha acentuado durante las últimas semanas, sin que se haya
tomado alguna medida por parte de la autoridad sanitaria competente,
siendo la autoridad comunal de Quintero la que debió oficiar a la Secretaría
Regional Ministerial de Salud, solicitando expresamente se investigara la
causa y responsabilidades por las elevadas concentraciones del
contaminante anhídrido sulfuroso, que arrojó la mediación de la Estación
de Monitoreo Codelco-Gener Quintero, sin que existan a la fecha de
interposición del recurso medidas tendiente a mejorar la precaria situación
ambiental de la comuna de Quintero.
Por otra parte, refiere que la actuación de las empresas recurridas ha
vulnerado, en primer lugar la garantía constitucional establecida en el
artículo 19 N°1 de la Constitución Política de la República, toda vez que la
actuación ilegal y arbitraria de CODELCO CHILE – DIVISIÓN
VENTANAS y AES GENER S.A, ha significado un grave perjuicio para
la salud de los recurrentes, como en general de toda la población que vive
en las localidades cercanas al lugar de funcionamiento de las recurridas,
las que se han visto afectadas gravemente por la liberación de agentes
contaminantes principalmente derivas del dióxido de azufre (SO2),
causando diversos trastornos en la salud, integridad física y síquica de
sus residentes. En este sentido, agrega que el dióxido de azufre es un
agente contaminante que actúa como un importante bronco constrictor,
desde los primeros minutos de exposición y sus efectos aumentan con la
actividad física, con la hiperventilación, al respirar aire frio y seco y en
personas con híper reactividad bronquial, pudiendo producir efectos agudos
y crónicos sobre la salud de las personas, situación que se hace más
insostenible en los niños y adultos mayores, población mayoritaria de la
comuna de Quinteros. En segundo lugar, la garantía establecida en el
artículo 19 N°8 de la Constitución Política de la República, toda vez que la
liberación al medio ambiente de dióxido de azufre ó anhídrido sulfúrico
(SO2), ocurrida los días ya indicados del mes de mayo del presente año,
pueden seguir ocurriendo en lo sucesivo, dañando no sólo es en las
personas, sino que también, el medio ambiente, en este sentido, el objeto
de la norma secundaria de calidad del aire para dióxido de azufre (SO2)
es la protección y conservación de los recursos naturales y la vida
silvestre, lo que es vulnerado al superar los parámetros exigidos por la
normativa vigente. En este mismo orden de ideas, agrega que de acuerdo
a la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente, es deber del Estado
revisar las normas que regulan la presencia de contaminantes en el
ambiente, a fin de prevenir que estos puedan significar o representar, por
sus niveles, concentraciones y periodos, un riesgo para la protección o la
conservación del medio ambiente, así como también, un riesgo para la
salud de las personas, sin embargo, no se ha realizado ninguna acción
tendiente a aminorar los efectos de la contaminación producida por el
dióxido de azufre, por parte de los órganos centrales de la Administración
del Estado, con competencia sobre la materia siendo necesario recurrir a la
autoridad judicial con el objeto que brinde la protección debida y
restablezca el imperio del derecho.
Finalmente, solicita se tenga por presentado recurso de protección
en contra de CODELCO CHILE-DIVISIÓN VENTANAS y AES
GENER S.A, a fin de declarar restablezca el imperio del derecho,
ordenando a las empresas recurridas: 1.- paralizar todo proceso
productivo, en virtud de los cuales se liberan los agentes contaminantes
(dióxido de azufre) en concentraciones que han sobrepasado la norma
permitida (Decreto Supremo Nº 22 y 113), hasta que se realice, por la
autoridad competente una certificación respecto que su funcionamiento no
significa un perjuicio y una amenaza a la salud; 2.- acrediten
fehacientemente una disminución de la concentración de los niveles de
agentes contaminantes (dióxido de azufre) producidos como consecuencia
de su funcionamiento; y 3.- cualquier otra medida que el Tribunal pueda
determinar y ordenar en resguardo de los intereses de los recurrentes.
A fojas 73, se rechaza la orden de no innovar solicitada por el
recurrente en el primer otrosí de su presentación de fojas 16.
A fojas 77, evacua informe la recurrida AES GENER S.A.,
solicitando que el presente recurso sea rechazado en virtud de los
siguientes argumentos: 1.- falta absoluta de legitimidad, toda vez que
quienes recurren son dos personas naturales y una jurídica con domicilio
en la ciudad de Quintero, pero que ,sin embargo, indican que accionan en
nombre de los habitantes de dicha comuna, desconociéndose la identidad
de éstos y los antecedentes que permitan afirmar la real afectación de
alguna de las garantías constitucionales establecidas en el artículo 20 de la
Constitución Política de la República, no concurriendo, por tanto, ni la
legitimación ordinaria ni extraordinaria por parte de los recurrentes.
Además, éstos últimos, tampoco precisan la forma o manera en que sus
derechos se habrían visto afectados. Por otra parte, de la lectura del
recurso, se puede desprender que el legitimado pasivo de la acción es la
autoridad ambiental y de salud de la V región, y no la informante, toda
vez que el reclamo va a ella dirigido frente a su supuesta inactividad; 2.-
carecer de objeto el recurso, toda vez que las medidas reclamadas por el
recurrente ya han sido adoptadas, indicando que en cuanto a la
certificación solicitada, existen en nuestro país regulaciones especificas
destinadas a tal efecto, pues en materia de SO2 existe una norma primaria,
contenida en el Decreto Supremo N°113/2002, y una secundaria de
calidad ambiental, contenida en el Decreto Supremo N°22/20120, siendo
definidas en la Ley N°19.300. Por otra parte, en la zona de Ventanas
existe un plan de descontaminación vigente desde 1992 (Decreto Supremo
N°252/92 Ministerio de Minería), a través del cual existe un monitoreo de
la calidad del aire, que permite a la autoridad conocer la calidad del aire
en tiempo real, es así como los días 16, 22, 23 y 24 de mayo del presente
año, la autoridad le solicitó reportes a la recurrida acerca de las
condiciones de funcionamiento. Además, a través de convenio celebrado
con la SEREMI de Salud de la región de Valparaíso, dicha autoridad
podrá acceder de inmediato a aquellas emisiones que se generan como
consecuencia dl proceso productivo de la recurrida, con lo cual carece de
fundamento lo señalado por el recurrente en cuento a la inactividad de las
autoridades de la V región, lo cual se ve reforzado por la sentencia
contenida en la causa Rol 900-2012 de la I. Corte de Apelaciones de
Valparaíso. Finalmente, agrega, que ha realizado inversiones por más de
144 millones de dólares a fin de dar cumplimiento al plan de
descontaminación de Ventanas; 3.- asunto sometido a conocimiento de la
I. Corte excede el ámbito propio del recurso de protección, pues el
recurrente pretende convertirla en un organismo que acredite una supuesta
afectación, lo que es materia de un debate de lato conocimiento; 4.-
fundamentos imprecisos y falsos, en primer lugar, porque para dar por
establecida la infracción utilizan valores que exigen la medición de SO2
en el ambiente por el lapso de una hora para compararlos con registros
tomados en un minuto determinado del día, en una particular estación de
monitoreo; en segundo lugar, obvian las metodologías que la propia
regulación utiliza para determinar la existencia de una infracción a la
norma; 5.- imposibilidad de generación de aumentos abruptos en los
niveles de SO2 en la red de monitoreo, toda vez que la actividad realizada
por la recurrida dice relación con la generación eléctrica mediante una
matriz térmica de carbón (unidades 1 y 2 del complejo Termoeléctrico
Ventanas), el cual inyecta energía al Sistema Interconectado Central
(SIC), el cual abastece a gran parte de la población del país, por lo tanto,
la carga máxima de cada unidad es determinada por éste y no por la
recurrida, por lo que el desarrollo normal del proceso de generación no
puede producir peaks de emisión atmosférica, y siendo un proceso de
emisiones bajas y planas no puede contribuir a la generación de aumentos
abruptos en las mediciones de SO2, como se refiere en el recurso; y 6.-
falta de los requisitos que la ley establece para la interposición del recurso
deducido, pues no ha existido de parte de la recurrida una actuación
arbitraria ni ilegal, sin que exista, tampoco, una afectación al derecho a la
vida ni al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación.
Finalmente, solicita se rechace el recurso de protección deducido,
con expresa condenación en costas.
Acompaña a su informe los siguientes documentos: 1.- registro de
emisiones Unidades 1 y 2 complejo Termoeléctrico Ventanas; 2.- gráficos
de niveles de emisión SO2 Unidades 1 y 2 complejo Termoeléctrico
Ventanas; 3.- copia acuerdo entre recurrida y SEREMI de Salud; 4.- copia
simple fallo Causa Rol 900-2012 de la I. Corte de Apelaciones de
Valparaíso, además de los informes en ella evacuados; 5.- copia informe
sobre calidad del aire elaborado por AES GENER, de enero de 2012.
A fojas 128, evacua informe la recurrida CODELCO CHILE-
DIVISIÓN VENTANAS, quien solicita se declare inadmisible el presente
recurso, por cuanto se trata de materias que exceden el ámbito del recurso
de protección, siendo propias de la Administración activa del Estado,
apoyando su posición en las causas Rol 3667-97; Rol 2058-98, Rol 500-
2001 de la I. Corte de Apelaciones de Santiago. Además, el recurrente
carece de legitimación activa para deducir el presente recurso, toda vez
que no se trata de una acción popular, pudiéndose interpuesto
directamente por quien se considera perjudicado en sus garantías
constitucionales o por un tercero, siendo éste el ejecutor de la voluntad de
quien representa, situaciones que no ocurren en el caso de autos, toda vez
que se dice representar a los habitantes de una determinada comuna. En
subsidio de lo anterior, solicita se rechace, con costas, la acción deducida
en base a los siguientes argumentos: 1.- no ha existido ningún acto
arbitrario o ilegal por parte de la recurrida; 2.- realización por parte de la
recurrida, de importantes esfuerzos en el tiempo para optimizar su gestión
ambiental; 3.- la SEREMI de Salud de la V región inició sumario para la
investigación de las concentraciones de gases ocurridas el día 24 de mayo
de 2012-07-11 y 4.- presente recurso no es el medio apto para perseguir
un pronunciamiento declarativo.
En otro orden de ideas, señala que el lugar en donde se encuentra
emplazada la recurrida, sector Ventanas, existen 14 grandes empresas,
lugar que se ha ido desarrollando de forma consistente con los
instrumentos de planificación de la zona, calificando el sector como de
uso industrial peligroso. Por otra parte, a través de la Ley N° 19.993 de
2004 se reguló la transferencia del complejo Fundición y Refinería Las
Ventanas a CODELCO CHILE, siendo su anterior propietaria ENAMI,
sin embargo, se debe tener en consideración que el Ministerio de Minería,
a través del Decreto Supremo 252 (plan de descontaminación), estableció
que las empresas Fundición y Refinería de Ventanas y planta
termoeléctrica Chilgener S.A., debían reducir sus emisiones anuales de
azufre y material particulado en el plazo de 6 años, además, a partir del 30
de junio de 1999, se declara la exigencia de cumplimiento de normas de
calidad de aire en dicha zona. En este orden de ideas, refiere la recurrida
que ha dado cumplimiento a dicho plan de descontaminación del
complejo industrial, es así como las emisiones de azufre y PM10 son
periódicamente informadas a las autoridades, ajustándose a los rangos
permitidos, incluso disminuyendo progresivamente, desde que la
informante se hizo cargo de la Función (1° de mayo de 2005).
En cuanto a la red de monitoreo del aire, indica que se trata de seis
estaciones de medición de concentración del material particulado y de
SO2, operadas actualmente por la empresa SGS Chile Ltda., la cual es una
empresa de auditoría internacional, independiente y externa, debidamente
acreditada ante las autoridades correspondientes, que envía información
directamente, tiempo real, a la SEREMI de Salud y SAG, ambos de la
región de Valparaíso, pudiendo frente a cualquier evento de riesgo
adoptar las medidas pertinentes. Agrega, que ha suscrito un protocolo con
la autoridad de salud antes mencionada, a fin de realizar acciones
conjuntas en relación a la información de las estaciones de monitoreo de
calidad del aire y Plan Operacional, con el objeto de reducir las emisiones
de gases al medio ambiente generados por el parque industrial
Puchuncaví.
 Por otra parte, y refiriéndose al contenido del recurso, señala que de
acuerdo al certificado emitido por la empresa SGS los días 16, 22, 23 y 24
de mayo del presente la recurrida cumplió con la normativa vigente,
haciendo presente que las mediciones comprenden a todas las empresas
del sector y no únicamente a la recurrida. Es así como la autoridad de
salud, abrió un sumario sanitario a efectos de investigar las
concentraciones de gases el día 24 de mayo del presente, el cual se
encuentra en tramitación. Por lo tanto, en base a lo anteriormente
expuesto, concluye la recurrida que su actuar ha sido acorde a la
normativa medioambiental vigente.
Acompaña a su presentación los siguientes documentos: 1.- informe
extendido por empresa SGS Chile Ltda.; 2.- protocolo de acuerdo de
producción; y 3.- constancia de inicio de sumario sanitario.
A fojas 233, rola oficio de SEREMI del Medio Ambiente de la
Región de Valparaíso.
A fojas 240, rola oficio de SEREMI de Salud de la Región de
Valparaíso.
A fojas 242, se traen los autos en relación.
A fojas 259, recurrida CODELCO CHILE- DIVISIÓN
VENTANAS acompaña documentos.
Con lo relacionado y considerando:
En cuanto a la inadmisibilidad solicitada por las recurridas.-
1°.- Que a fs. 81 y 129, Codelco y AES Gener respectivamente,
plantean la inadmisibilidad del recurso deducido. El Auto Acordado de la
Excma. Corte Suprema sobre tramitación y fallo de esta acción cautelar,
acota el examen de admisibilidad al plazo de interposición y al
señalamiento de hechos que puedan constituir violación a garantías
protegidas por dicha acción, ninguna de las alegaciones planteadas dice
relación con ellas, de manera que admitido, sólo corresponde entrar al
fondo de la materia entregada a la competencia de esta Corte.
En cuanto a la acción de protección deducida.-
1°.- Que no se discute que entre los días 22 al 24 de mayo último,
las emisiones del Complejo Industrial Ventanas, que conforman entre
otras, las empresas de CODELCO División Ventanas y AES Gener S.A.,
presentaron partículas de anhídrido sulfuroso y dióxido de azufre.
2°.- La recurrente sostiene que estas emisiones conforme lo
indicarían las plantas de monitoreo de la zona, han sobrepasado los
límites máximos que la norma que regula esta materia, establece para
niveles de dióxido de azufre o anhídrido sulfuroso. Que estas
emanaciones al superar el nivel permitido constituyen actuaciones
arbitrarias e ilegales que conculcan las garantías constitucionales de los
numerales 1 y 8 del Artículo 19 de la Constitución Política de la
República.
3°.- La recurrida AES Gener S.A., a fs.77, sostiene que no existen
incumplimientos reiterados a la normativa que regula la presencia de SO2
en el ambiente y que se han implementado planes para el abatimiento de
emisiones lo que permite dar cumplimiento a los niveles exigidos en el
Plan de descontaminación de Ventanas.
Codelco Chile por su parte, a fs. 128, solicita el rechazo de la
acción, porque como se desprende de los antecedentes acompañados,
certificado extendido por SGS Chile Ltda., entidad que administra la Red
de monitoreo de Ventanas, agregado a fs.30, los días 16,22, 23 y 24 de
mayo del año en curso, la calidad del aire captada por cada una de las
estaciones de medición del aire, cumple con la normativa establecida en
el D.S. N° 113 de 2002 y en el D.S. 22 del año 2009, este monitoreo
comprende la medición de todas las fuentes del sector. Precisa además
que se encuentra en actual tramitación un sumario Sanitario que indaga
sobre la concentración de gases en la atmosfera del día 24 de mayo
último.
4°.- Que del oficio de fs. 240, consta que los sumarios sanitarios
273/2012 respecto de AES Gener S.A. y 290/2012, de Codelco, con
ocasión del evento de contaminación ocurrido el 24 de mayo último, se
encuentran en etapa de análisis e investigación, en la Oficina Territorial
Viña del Mar para su posterior resolución.
5°.- De las conclusiones del informe de cumplimiento de calidad
del aire Estación monitoreo Quintero, ya citado de fs.30, que comprende
los días 16 al 27 de mayo último, se desprende, que los resultados
obtenidos para SO2 no han superado la normativa legal vigente. La
concentración de la estación de monitoreo, para la variable de SO2 como
promedio día cuyo valor normativo primario es 250 ug / Nm 3, está por
debajo del límite normado por lo que se cumple con las normas del DS
113 del año 2002. Que en lo que dice relación con la norma secundaria
contenida en el DS 22 también se cumple con aquella, aún cuando se
registró una excedencia hora con un valor de 1027 ug/ Nm3 el día 24 de
mayo. Agrega que conforme al cálculo del percentil 99,73 en un año
calendario la estación podría registrar hasta 24 eventos mayores a 1000
ug /Nm3, para su evaluación anual.
El Análisis del Episodio en Quintero Quinta Región del 24 de
mayo último, elaborado por DICTUS Pontificia Universidad Católica de
Santiago, acompañado por la recurrida AES Gener S.A., concluye que el
alza en la concentración de SO2 observada la madrigada del 24 de mayo
del año en curso, no tiene relación causal con el tipo de emisión de
contaminantes provenientes de AES Gener descartándose la participación
de la empresa en dicho evento.
6°.- Que los antecedentes reunidos en la tramitación del recurso
analizados conforme a las reglas de la sana critica, por haberse emitido
por organismos técnicos especializados y no encontrarse en
contradicción, con los acompañados por la actora de fs. 1 a 14, por
tratarse estos últimos, de copias de publicaciones y gráficos, forman
convicción en estos sentenciadores para concluir que las emisiones de
SO2 registradas por la Estación de monitoreo de Quintero,
correspondiente a la zona del Complejo Industrial Ventanas, de la que
forman parte entre otras las recurridas, en el periodo de 16 al 27 de mayo
del año en curso, no superan la normativa establecida para la calidad
primaria y secundaria del aire, en los términos planteados en el recurso,
de manera entonces que no se encuentra establecido que las recurridas
hayan sobrepasado los límites permitidos por los Decretos Supremos N°s
113 y 22 del Ministerio Secretaria General de la Presidencia, de 6 de
agosto de 2002 y 3 de marzo de 2009 respectivamente.
7°.- Que en lo que dice relación con las emisiones del día 24 de
mayo último, la autoridad competente, se encuentra conociendo de
Sumarios Sanitarios, con respecto a cada una de las recurridas, los que se
encuentran en etapa de investigación.
8°.- Que los antes expuesto es suficiente para el rechazo del
recurso de protección deducido en autos, por no constituir actos u
omisiones ilegales o arbitrarias las actuaciones que la actora reprocha a
las recurridas.
Por lo expuesto y de conformidad además con lo dispuesto en el
artículo 20 de la Constitución Política de la República y Auto Acordado
de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se declara:
I.- Que se rechazan las solicitudes de inadmisibilidad planteadas
por las recurridas.-
II.- Que se rechaza, con costas, la acción de protección deducida
por don José Ricardo Varas Zúñiga Alcalde de la I. Municipalidad de
Quintero, por si y por la entidad de representa, en contra de Codelco-
Chile División Ventanas y AES GENER S.A.
Regístrese, comuníquese y en su oportunidad archívese.
Rol N° 696-2012.
Redacción del Ministro Sr. Martínez.
No firma el Abogado Integrante señor Lobos, no obstante haber
concurrido a la vista de la causa y al acuerdo, por encontrarse ausente.
 Pronunciada por la Quinta Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones integrada
por los Ministros Sra. Dinorah Cameratti Ramos, Sr. Patricio Martínez Sandoval y el
Abogado Integrante Sr. Rafael Lobos Domínguez.

Resolución incluida en el estado diario del día de hoy.