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PREÁMBULO
Las Reglas mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de la Justicia de menores,
conocidas como “Reglas de Beijing” fueron adoptadas por la Asamblea General de la ONU,
en su Resolución 40/33, del 28 de noviembre de 1985.
30.1 Se procurará organizar y fomentar las investigaciones necesarias como base para una
planificación y una formulación de políticas que sean efectivas.
30.2 Se procurará revisar y evaluar periódicamente las tendencias, los problemas y las causas
de la delincuencia y criminalidad de menores, así como las diversas necesidades particulares
del menor en custodia.
Comentario:
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La República Oriental del Uruguay ha ratificado estas reglas, junto con otras de carácter
similar, tales como la Convención de los Derechos Humanos y la Convención de los
Derechos del Niño.
Es por ello que entendemos pertinente comenzar el estudio de las reformas propuestas
en el anteproyecto de LUC, mencionando en particular esta última regla, a lo que le
adosamos los siguientes datos numéricos, que son actuales y de fácil verificación.
2. Del total de delitos que se cometen en Uruguay, más del 94% lo cometen personas
adultas.
3. De los delitos letales, el 88% tiene que ver con temas diversos (violencia de género,
economías ilegales, crimen organizado, situación carcelaria) y solo el 12% está
vinculado a delitos contra la propiedad tales como hurtos y rapiñas que son los que
mayormente cometen los adolescentes infractores.
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ANÁLISIS DE LA TERMINOLOGÍA
Hace pocos años atrás, se usaba la expresión “menor”, “delincuente” (y lo recogen así
por ejemplo las propias Reglas mencionadas con anterioridad), para mencionar a
quienes hoy se ha convenido en llamar adolescentes infractores o en conflicto con la
ley penal juvenil.
Por otro lado, todas y todos sabemos que generalmente, la expresión “menor” no se
usa para referirse a la totalidad de las personas que aún no han cumplido los 18 años
de edad, sino solamente para aquellas que cometen alguna infracción a la ley penal
juvenil o que se presume la pueden cometer, o que provienen de contextos socio
económicos culturales desfavorecidos.
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Esto lo hace agregando un inciso 3 al art. 90 del CNA que regula la semilibertad
declarándola inaplicable en los casos de violación (artículo 272 del CP), abuso sexual
(artículo 272 bis del CP), abuso sexual especialmente agravado (artículo 272 TER del
CP), privación de libertad (artículo 281 del CP), rapiña (artículo 344 del CP), rapiña con
privación de libertad (artículo 344 bis del CP), homicidio intencional (artículos 310, 310
bis, 311 y 312 del CP), y lesiones graves o gravísimas (artículo 317 y 318 del CP).
Es preciso recordar que los jóvenes que ingresan por resolución judicial al régimen de
semilibertad son justamente aquellos que han obtenido una evaluación positiva luego
de un tiempo prolongado dentro del régimen de privación de libertad, condenados
por las infracciones que el proyecto pretende que el instituto no se aplique.
Con la limitación que se pretende este régimen quedaría como un instituto testimonial,
y el establecimiento que los aloja, despoblado, por lo que el régimen de semilibertad no
tendría aplicabilidad.
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Esta modificación propuesta significa nada más ni nada menos que duplicar el
guarismo máximo actualmente vigente.
Ello llevaría a tener que lidiar con problemáticas de adultos al interior del sistema en
una medida mucho mayor a la actual (que, en el peor de los casos, podrían llegar a
cumplir 22 años dentro de INISA).
Para afirmarlo alcanza con leer el artículo 37 literal b) de la CNA que respecto de la
privación de libertad para adolescentes establece que “se utilizará tan solo como
medida de último recurso y por el período más breve que proceda”.
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momento como último recurso y por el más breve plazo posible”. En el comentario a
esta regla se establece que “Los criminólogos más avanzados abogan por el
tratamiento fuera de establecimientos penitenciarios … Es evidente que las múltiples
influencias negativas que todo ambiente penitenciario puede ejercer inevitablemente
sobre el individuo no pueden neutralizarse con un mayor cuidado en el
establecimiento. Sucede así sobre todo en el caso de los menores que son
especialmente vulnerables a las influencias negativas; es más, debido a la temprana
etapa de desarrollo en que estos se encuentran, no cabe duda de que tanto la pérdida
de libertad como el hecho de estar aislados de su contexto social habitual agudizan los
efectos negativos”
Así mismo, el art. 43 de la Constitución de la República establece que “La ley procurará
que la delincuencia infantil esté sometida a un régimen especial en que se dará
participación a la mujer” (norma incorporada en la Constitución de 1934).
Si analizamos la legislación actual, vemos que la pena máxima para los adultos es de 30
años (artículo 68 del CP), por lo que la pena máxima para los adolescentes (5 años)
representa la sexta parte de la del adulto. Con esta reforma representaría la tercera
parte.
Hay que señalar que son muy pocos los fallos judiciales que han aplicado el máximo
legal; que cuando este se aplicó fue en casos que tuvieron importante difusión pública
por la gravedad de los hechos y que los imputados cumplieron la totalidad del fallo. Es
importante recordar este dato, para desmentir versiones que establecen que los
adolescentes por infracciones que han ameritado la sanción penal máxima, finalmente
solamente terminan estando privados por 2 o 3 años y recuperan la libertad.
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ANÁLISIS DEL ART. 64 (RÉGIMEN ESPECIAL) SE SUSTITUYE EL ART. 116 BIS DEL CNA
EN LA REDACCIÓN DADA POR LA LEY N° 19.055
1)Se estaría consagrando un derecho penal juvenil más severo que el previsto para los
adultos en el Código Penal.
2) El límite de 12 meses de privación de libertad que hoy prevé el art. 116 bis Lit. B) del
CNA debería ser suprimido o disminuido, pero jamás aumentado. La suspensión
consagraría la vuelta al texto original del CNA.
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Por otro lado, se deroga el inciso que refiere a la eliminación de antecedentes, con lo
cual, en tales casos, los antecedentes se conservarán en forma perpetua.
2) El año 2011 por ley N° 18778, se estableció que, en los casos de violación, rapiña,
copamiento, secuestro y las distintas variantes del homicidio intencional, el Juez al
momento de dictar sentencia podrá imponer como pena accesoria la conservación de
los antecedentes a los efectos que, una vez alcanzada la mayoría de edad, si cometiera
un delito, no pueda ser considerado primario. En todos los casos, los antecedentes
judiciales de los adolescentes serán eliminados:
Por si fuera poco, se le quita la potestad al Juez de decidir si impone o no una pena
accesoria y se modifica la gama de infracciones por los que ha sido penado.
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En cuanto a la actuación policial, los arts. 20 a 23 LUC modifican los arts. 59, 60, 189 y
190 sobre declaraciones del imputado ante la policía y normas en materia de registro
personal y de lugares. Las modificaciones establecen facultades autónomas de la policía
con relación a las instrucciones de los Fiscales, consagrando así una mayor
discrecionalidad a la labor policial.
Por otro lado, el art. 19 LUC deroga los arts. 55 y 56 del NCPP sobre control de
identidad y al mismo tiempo los arts. 41 y 42 LUC modifican los arts. 43 y 48 de la ley
18.315 (Ley de procedimientos policiales) sobre detención con fines de identificación y
conducción policial, en la misma línea de aumentar los poderes discrecionales de la
policía (en este caso para proceder a la llamada “detención en averiguaciones”).
Estas normas deben conjugarse con otras que establecen un incremento de las
facultades policiales y el art. 40 que incorpora la “presunción de inocencia” del policía,
estableciendo que, salvo prueba en contrario, se presume la legalidad de la actuación
policial, todo lo cual va en la misma dirección ya apuntada.
Sobre las herramientas que cuentan los Fiscales, la principal afectación al proceso penal
juvenil es la derogación de la suspensión condicional del proceso (art. 33 LUC),
alternativa que permite clausurar el proceso al cumplirse las condiciones impuestas, sin
ir a medidas privativas de libertad. Esto ha sido usado hasta el momento y permite
descongestionar el sistema en casos leves y se deroga el principio de oportunidad
(art.16 LUC) con lo cual también se les quitan potestades a los Fiscales para archivar
casos de escasa entidad.
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El art. 31 LUC que impone el uso de tobilleras para salidas transitorias y prisión
domiciliaria para adultos podría plantear la duda de su aplicación en caso de
imposición de arresto domiciliario a adolescentes.
Considerando que, el art. 75 CNA remite al NCPP y “sus modificativas”, en caso que la
LUC se convierta en ley, podría entenderse aplicable la exigencia de tobillera para la
imposición de arresto domiciliario. Ello podría implicar dificultades que en definitiva
harían impracticable la norma en función de la notoria escasez de tobilleras. Cabe
preguntarse pues, si en caso de no tener tobillera para un adolescente, se optará por la
no aplicación de esta medida alternativa al encarcelamiento para adolescentes y se
optará por una medida privativa de libertad.
La misma duda interpretativa puede plantearse con relación a la aplicabilidad para los
adolescentes del nuevo proceso extraordinario.
El art. 28 LUC agrega un art. 273 bis que prevé un nuevo proceso extraordinario. El
proceso abreviado (también modificado y restringido por LUC) no se aplica a
adolescentes por expresa previsión legal. El art. 75 CNA excluye expresamente los arts.
272 y 273 NCPP que son los que regulan tal proceso. Ahora bien, con la previsión de
un art. 273 bis quedaría la duda de si este nuevo proceso extraordinario resultaría de
aplicación a los adolescentes, pues la exclusión refiere al art. 273 y no al 273 bis y la
remisión del 75 CNA es al NCPP y “sus modificativas”, dentro de las cuales entraría la
LUC en caso de aprobarse.
El espíritu del proceso extraordinario, es agilizar el juicio, eliminando los plazos y las
etapas escritas de acusación y contestación, así como la audiencia de control de
acusación, par ir directamente a una acusación y contestación oral en sustitución de la
formalización.
Sin embargo, dado que establece que la Defensa se puede oponer a acudir a esta vía,
en los hechos resulta difícil pensar que la Defensa pueda renunciar a las etapas previas
al juicio oral si no obtiene algún beneficio para el imputado.
Con ello se coloca al Juez en la difícil situación de tener que resolver si acude a esta vía,
con el riesgo de generar indefensión al imputado por falta de tiempo y medios
adecuados para preparar su defensa (dado que se sustituiría la audiencia de
formalización por una audiencia única con acusación, contestación, diligenciamiento
de prueba y dictado de sentencia)
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Finalmente, el art. 370 LUC establece que el INISA llevará a cabo sus cometidos “en el
marco de la política sectorial de desarrollo social que fije el Poder Ejecutivo”. No se
comprende el alcance de esta reforma, pues el Poder Ejecutivo ya tiene potestad de
fijar las políticas sectoriales, así como el control político sobre los integrantes de los
Directorios de cualquier Ente Autónomo o Servicio Descentralizado.
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• Todo lo contrario a lo que apuntan las medias socioeducativas previstas para los
adolescentes que es minimizar la respuesta estatal, la protección de los derechos de los
adolescentes como sujetos en desarrollo, con el objetivo de la necesaria especialidad
del derecho penal de adolescentes frente al derecho penal de adultos, limitando por lo
tanto la aplicación de sanciones y responsabilidades de este último.
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COROLARIO
La adolescencia es una etapa difícil, se trata de una época de la vida que marca la
transición entre la niñez y el estado adulto.
Nos parece pues, que nada justifica los cambios legales propuestos, ya que la sociedad
y la participación de adolescentes en infracciones a la ley, no ha cambiado
significativamente desde la entrada en vigencia del CNA. Esto no es opinable, hay
datos objetivos que lo certifican.
Abogamos por que se abra un ámbito de discusión donde el eje no sea estar
discutiendo cuanto tiempo de reclusión hay que establecer, sino qué hacemos en ese
tiempo para que esa persona cuando recupere su libertad y tenga que reincorporarse a
la sociedad, no encuentre como única opción volver a delinquir.
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