Участие представителей в гражданском и арбитражном

процессах
(доцент Халатов Сергей Александрович)
Пропустила первую лекцию
4 сентября 2012 года

Тема 2 Представительство в германском и французском гражданском

процессе

Особенности развития судебного представительства во

французском праве

Средневековая Франция в вопросах орг-ии и деят-ти лиц,

защищающих чужие права и оказывающих содействие ведению
процесса делила этих лиц на два сословия. Этот принцип с большей или
меньшей условностью можно считать заимствованным из римского
гражданского процесса, так как там присутствовали два субъекта –
прокуратуры (когниторы) и адвокаты.

Закон 1327 года устанавливал раздельные сословия адвокатов и

стряпчих, запрещал заниматься адвокатам стряпчеством и наоборот.
Французские юристы того времени оказывали значительные услуги
королевской власти и поддерживали реформы гражданского процесса
(усиление устности и состязательности). Это было в интересах юристов.

Во времена революции такое деление было отменено. Право

заниматься их деятельностью получили ходатаи по делам. Затем и это
звание было отменено, хождение по делам стало доступно любому
лицу.

Наполеон Бонапарт вернул деление на стряпчих и адвокатов.

Стряпчие – готовят дело (составление и подача документов, подготовка
дела к устному разбирательству), исполнение судебных решений
(организация и продажа имущества по решению суда, по делам
сокращенного судопроизводства могли устно докладывать дело)
(похожи на современных приставов), адвокаты – выступают в суде.
Система организации стряпчих представляла собой необычайно
замкнутую корпорацию, при каждом суде их количество было строго
ограничено, не могло быть превышено. Формально их назначало
правительство, но правительство не могло отказать кандидату, если он
был надлежаще представлен предыдущим стряпчим (наследником
д.б.). То есть надо было быть близким родственником стряпчего либо
лицом купившим должность (это было абсолютно легально). Во
Франции в то же время существовал нотариат, нотариусы и стряпчие
считались должностными лицами. Должность стоила очень дорога, в
зависимости от величины города. Юридическая общественность не
особо уважала стряпчих.

Адвокаты же произносили речи в суде в защиту интересов

участников процесса. Дача письменных советов – римские
юрисконсульты – эта идея была воспринята средневековыми юристами.
Адвокатом могло быть только лицо, которое прослушало курс
юридических наук, после внесения в табель, делал денежный взнос.
Главное отличие – количественного ограничения не было. Адвокат не
вступал ни в какие отношения с клиентом. Вся работа с клиентом была
обязанностью стряпчих. «Хозяином» дела был стряпчий и от стряпчего
зависели адвокаты.

Адвокат – знаток права, отстранен от процессуальных

формальностей. Стряпчий – канцелярский рабочий (но денег получал
куда больше).

Представителем лица в процессе был не адвокат, а стряпчий. Он

являлся и чиновником и представителем. Он от имени стороны
представлял дело суду.

Адвокат являлся сам-ой процесс-ой фигурой, деньги получал

потому что воля его на направлена к справедливости, к защите
представляемого, а не из-за денег.

1971 год – адвокаты стали нанимать стряпчих для составления

бумаг, их подписи. Брали они с адвокатов за это деньги. Участие
стряпчих стало формальным. В специализированных судах был опыт
объединения стряпчих и адвокатов.

Закон 1971 года (президент де-голль) устранил дуализм.

Появился новый адвокат – получил право ведения процесса
самостоятельно. В другом округе приходилось нанимать местного
адвоката. Представительство перед апелляционным судом новым
адвокатам было долго запрещено. Там были свои адвокаты
(госслужащие).

Судебное представительство в следственном (инквизиционном)

процессе германских государств в 17-18 веках.

Германия заимствовала многие положения римского

канонического процесса (церковного). Использовала письменный
процесс – канцелярская тайна характерна была – нежелательность
постороннего участия в процессе. Адвокат составлял бумаги отдавал их
в судебную канцелярию.

Пруссия – адвокаты в процессе не должны появляться, об

интересах сторон пусть заботятся судьи. Всё должен был делать суд.

1739 год немецкая реформа в низших судах совершенна

исключила участие адвокатов в процессе. С 1793 года их участие стало
невозможным и в высших судах. Бумаги составляли должностные лица
судебного ведомства. Отрицательно это отражалось и на гражданском
процессе, так как стороны не могли даже предположить каким будет
решение суда, появилось бегство от юрисдикции.

Вслед за Наполеоном в Германию пришел французский

гражданский процесс. При этом полное развитие процесс получил в
Рейнской области (граничила тогда с Францией). Раздробленное
процесс-ое законодательство Германии восприняло принципы устности
и гласности. Всегда вслед за этими принципами приходят
представители. В германский гр.процесс вернулись адвокаты 1833 год.

Тема 3 Деят-ть адвокатов в английском и американском

гражданском процессах
 Историческое развитие англо-санксонской системе

Доступ к юр.профессии в Англии отличалась от континентальной.

В школах-гильдиях, семинары, судебные процессы. (это
имитировалось). Предлагался кейс, который необходимо было решить.
При этом как и везде юристы представляли собой сословие. Для его
укрепления обучающиеся жили в здании гильдии, вместе посещали
библиотеки, столовую и т.д. По окончанию обучения гильдии
присваивали студентам звание барристера (кол ту зе ба). Бар – стойка,
призывали к стойке.

С раннего средневековья стали отличать адвокатов и

юрисконсультов (отторнеи, поверенные) (преимущественно по
торговым делам). Адвокаты (барристеры) занимались устным докладом
в суде, юридические советы по случаю давали. Противоречие между
адвокатами и отторнеями постепенно усиливалось. В Англии
государство никак в это не вмешивалось. Барристеры стали сами
провозглашать себя не представителями, а исполняющими
благородный долг как независимые слуги закона. Они сами отказались
от ведения технической работы, отдав ее поверенным. Адвокат не мог
контактировать с клиентом, это его дискредитировало.

В 16 веке сами барристеры исключили всех юрисконсультов

вступавших в контакты с клиентами.

В течение некоторого времени представительские функции в

судах осуществляли отторнеи и солиситоры (в канцлерских судах
только). Затем они организовали единое сообщество (1739 год).
Солиситор – консультирование клиентов, осущ-ие некоторых
нотариальных функций, подготовка процесса (подбор, отыскание и
фиксация доказательств, в том числе досудебный допрос свидетелей и
экспертов), назначение экспертизы, обмен состязательными бумагами,
представление противной стороне относящихся к спору доказательств,
переговоры с представителями противоположной стороны, выработка
вариантов мирового соглашения. Солиситор может вести процесс
только в низших судах. Барристер выступает в более высоких
инстанциях. Обязанности барристера – может консультировать
стороны, выступает в суде, составляет бумаги, может назначать
экспертизу. Солиситоры обращаются к барристерам для дачи
консультации и правовой экспертизы. Барристер специализируется в
каком то очень узком вопросе, не вступают в контакт с клиентом, часто
вынуждены звать солиситоров, либо в их присутствии общаться с
клиентом.

Противники системы дуализма утв-ют что такой процесс очень

долгий и дорогой (два юриста – дублирование), те кто за – барристеры
более узкие специалисты и это хорошо, а солиситор как квазисудья.
Судьям проще вести дело со специалистами.

В Англии пришли к выводу о сохранении существующей системы

(во Франции прямо противоположно).

Досудебная подготовка дела английскими адвокатами

Англ-ий адвокат начинает работу с клиентом задолго до СЗ. В

состязательном процессе подготовка дела лежит на стороне, а не на
суде. Именно адвокат готовит будущий фундамент дела.

Пропустила три лекции

18 сентября 2012 года

Если два представителя заявляют суду противоположные требования,

то надо перестать общение с представителями, и начать узнавать волю
стороны (самой).

Неважно под воздействием чего будет принято такое волеизъявление.

Но надо выяснить истинную волю стороны.

Основания добровольного договорного процессуального

представительство. Виды договоров и их краткая характеристика.

Договорное представительство – самое распространенное. Договор

поручения и агентский договор (в той части, где он по типу договора
поручения). От имени и за счет другого лица определенные действия,
все права и обязанности по гражданской сделке возникают у
доверителя. В процессе сделки нет и быть не может. Действия
представителя перед судом непосредственно создают права и
обязанности для стороны. Если представитель признает какой-то факт,
то это становится обязательным только, если суд примет этот факт и т.п.

Договор наделяет правами и обязанностями только лиц, участвующих в

нем – представителя и представляемого. Ни суд, ни противная сторона,
ни кто-либо другой не имеет права требовать исполнения
представляемым своей обязанности по обеспечению представителя
средствами, необходимыми для исполнения поручения. (ст. 975 ГК РФ).

Суд не может потребовать от стороны, чтобы та передала средства

представителю, или вернуть доверенность представляемому.

Договор поручения сам по себе не является документом, который

уполномочивает представителя действовать от имени представляемого.
Его не надо представлять в суд.

Трудовой договор – юрисконсульт и бухгалтер (доверенность также

обязательна).

Учредительный договор полного товарищества и товарищества на вере.

(будет отдельный вопрос, пока не трогаем).

Договор транспортной экспедиции – статья 801 ГК РФ этот договор

может содержать обяз-ва экспедитора представлять клиента (г-
отправителя или г-получателя) суде по спорам, связанным с
перевозкой груза. Доверенность всё-таки нужна.

Договор об оказании юруслуг – НЕ ЯВЛЯЕТСЯ основанием для

представительства, так как он не наделяет одну сторону правом
действовать от имени и в интересах другой стороны.

Если в него напихать много условий, в том числе представительство в

суде, то это станет смешанным договором.
 Понятие и полномочия представителя

Идея полномочий в гражданском процессе – довольно древняя.

Полномочие суда – единство его прав и обязанностей. Суд обязан не
лицам, участвующим в деле, а государству. Лица, уч-ие в деле, прав к
суду не имеют, только обязанности. Суды выполняют определенную
государственную функцию. Проф. Гурвич.

Суд является одновременно органом правосудия и государственным

органом.

Проф. Викут говорила, что суд при разрешении конкретного спора

(материальное) и являясь субъектом процессуального правоотношения,
обладает определенными процессуальными обязанностями. В то же
время суд, как орган власти, обязан в предусмотренных законом
условиях, совершить действия по реализации предоставленных ему
прав для выполнения задач гражданского судопроизводства.

Представитель является субъектом множества социальных отношений.

Часть из этих отношений урегулированы нормами права и стали
правоотношениями. Представитель как субъект процессуального
правоотношения имеет права и обязанности (процессуальные).

25.09.2012 года

Цель и функция представителя - совершать от имени и в интересах

представителя процессуальные действия, направленные на изменение
в связи с арб. и гражданским процессом определенных правовых
последствий и одновременно как обязанность совершить указанные
действия.

Полномочия и представительство – сложные явления, которые стоят на

границе частного и публичного права.

Вопрос 5 Виды полномочий представителя: общие и специальные

полномочия в гражданском и арбитражном процессе

Общие – такие, которые представитель может осущ-ть без

специального указания в доверенности.
Специальные – требуют специального указания в доверенности.

В законном представительстве нет разделения на общие и специальные

полномочия.

Если судебный акт вынесен в результате совершения представителем

действий, выходящих за пределы полномочий, то такой судебный акт
подлежит отмене. (ВАС и ВС считают также)

Наделение специальными полномочиями происходит путем

специального указания в доверенности – судебная практика говорит –
эти полномочия должны быть прямо перечислены в доверенности.

Перечень в ГПК и АПК – сравнить для зачета!!!! (перечень специальных

полномочий). Чем объяснить такие различия???

Есть определенные ограничения, связанные с процессом банкротства.

Заявление о признании должника банкротом вправе подписывать
только органы должника.

Полномочия:

- производные (те полномочия, которые являются отражением частно

правовой стороны представительства – все специальные полномочия, в
основном связанные с распоряжением материальных прав
представляемого)

- непроизводные (те полномочия, которые составляют публично-

правовую сторону деят-ти процессуального представителя)
(исследование доказ-в, отводы, возражения, участие в судебных
прениях – исключительно процессуальные действия, которыми
представитель наделяется непосредственно законом, однако, их
возникновение также связано с волеизъялением представляемого).

Аналог производных и непроизводных полномочий видно в

полномочиях адвокатов (непроизводные, выступление в суде) и
стряпчих (производные, подача документов, обжалование,
оспаривание).

Совмещение производных и непроизводных полномочий в одном лице

неоднократно было предметом критики, в том числе и в России.

Васьковский – тоже критиковал. Сметливость, юркость.

Вопрос 6 Ограничение полномочий процессуального представителя

Это деление полномочий на общие и специальные, возможно путем

прямого указания в доверенности.

ТЕМА Место представителя в процессе

Поскольку представитель является не только лицом, действующим в

защиту представляемого, но и самостоятельным судебным деятелем, то
вероятно было бы правильно признать его лицом, участвующим в деле
потому что также как и прокурор, госорганы, ОМС он имеет
самостоятельные весьма определенные публично-правовые
обязанности.

Поэтому, наверное, неправильно его называть ЛУДом, так как

представитель выступает не только в защиту чужих прав, но и от чужого
имени.

Таким образом, у представителя нет собственных прав, собственной

воли, ни собственного интереса, что не соот-ет действительности.

У представителя есть права и воля есть, интерес тоже есть.

Нунций и представитель

Нунций – в современном мире это слово используется по отношению к

нунциям Папы Римского (ну это типа послы).

Нунций – это посланник, у которого нет своей воли, делает то, что велел
пославший.

Представитель же имеет свою волю, излагает то, что считает

правильным. Представитель в отношениях с третьими лицами является
самостоятельным лицом, а нунций не является самостоятельным, он
тупо передает волю. Поэтому представитель вступает в правовые
отношения, а нунций нет.

ТЕМА Международно-правовое регулирование оказания правовой

помощи

Вопрос 1 Международно-правовые акты в судебном представительстве

и адвокатуре по гражданским делам

Международное право рассматривает процессуальное

представительство как институт, призванный защитить права и свободы
человека и принцип равенства всех перед законом и судом.

Статья 8 Всеобщей декларации прав и свобод, ст. 14 Международного

пакта политических прав и свобод устанавливают, что судебная защита
предполагает предоставление достаточных процессуальных
правомочий для защиты своих интересов при осущ-ии всех
процессуальных действий, результат которых имеет существенное
значение для определения прав и обязанностей лиц, уч-их в деле.

Равенство перед законом предполагает равную возможность на защиту,

на представительство в этих отношениях.

Обеспечение этой возможности возлагается на государство, так как

именно оно является субъектом международного права, которое
присоединяется к этой декларации.

Напрямую указанный тезис содержится в документе «Основные

положения о роли адвокатов» принят на 8 конгрессе ООН по
предупреждению преступлений в августе 1990 года. В частности,
указано, что обеспечение принципа доступа к адвокатам и
юридической помощи является обязанностью государства. Там же
указано, что правительства должны гарантировать эффективную
процедуру и работающий механизм для реального и равного доступа к
адвокатам всех лиц, проживающих на его территории и подчиненных
его юрисдикции.

Особо большое значение МП придается вопросам оказания бесплатной

правовой помощи. Гаагская конвенция 1954 года по вопросам
гражданского процесса гласит, что граждане каждого из г-в-членов
будут пользоваться в других членах-г-вах бесплатной правовой
помощью, как собственные граждане этих государств.

В тех же гос-вах где оказывается БЮП еще и по административным

делам (в том числе и в России) она должна предоставляться и
гражданам гос-в-членов.

Основные положения о роли адвокатов – указывают: обеспечение,

финансирование ресурсов для юр.помощи бедным и другим
несостоятельным людям является обязанностью правительства.

Для того кто оказывает помощь – она не бесплатная, должно

правительство заплатить.

Гарантией надлежащего оказания ЮП является наличие независимой

юридической профессии. Это существование необходимого количества
лиц, обладающих знаниями в области права и призванных оказывать
юридическую помощь без вмешательства со стороны государства. Речь
идет об адвокатах и любых других лицах, оказывающих ЮП.

Должен иметься запрет на отказ в допуске к практике адвокат, если этот

адвокат не был дисквалифицирован в соот-ии с национальным правом.

В отношении надлежащего количества лиц юр.профессии – о

достаточности не приходится говорить. Это лицо должно обладать
познаниями в области права, диплом не подтверждает знания в
области права. НЕ гарантирует их.

Право человека на справедливое судебное разбирательство

(Европейская конвенция о правах и свободах человека), пользование
правами должно быть без дискриминации (ст. 14, то можно сделать
вывод, что пользование юридической помощью, необходимой для
защиты своих прав в суде не должно связываться с оплатой этой
помощи, если лицо не может произвести такую оплату.

Государства – члены Совета Европы основываются на следующих

принципах, когда говорят о создании эффективной системы ЮП:

- ЮП должна предоставляться на равных условиях собственным

гражданам, гражданам других гос-в-членам Совета Европы и другим
гражданам, постоянно проживающим на его территории

- предоставление ЮП не должно рассматриваться как акт милосердия, а

как обязательство, лежащее на всем обществе в целом

- никто не может быть лишен в силу препятствий экономического

характера возможности использования ЮП для защиты своих прав в
любых судах. При этом ответственность за финансирование ЮП должна
быть возложена на государство.

Адвокат ответственен за ведение дела в рамках гражданского

процесса:

- когда имеется возбуждение явно необоснованного иска

- недобросовестное поведение

- явное нарушение процедуры с очевидной целью затянуть

разбирательство. В этом случае суд может либо наложить штраф, либо
взыскать с адвоката судебные издержки, либо лишить его права на
судебные действия.

Конвенция между странами СНГ о правовой помощи – все граждане

членов СНГ имеют право на представительство в суде, ЮП и т.п.

Вопрос 2 Акты международных судов о судебном представительстве

ЕСПЧ считает, что судебное представительство, в том числе в форме

консультаций с адвокатом, является составным элементом права на суд.

Дело Голдер против Соединенного Королевства – Голдер сидел в

тюрьме, решил подать гражданский иск (сидя в тюрьме). Ему нужна
была консультация адвоката. Тюрьма сказала, что Голдер может
консультироваться только по поводу его преступления и отбывания
наказания. Но ему нужен был адвокат по гражданским делам. Голдер
дошел до министра МВД, который запретил тюрьме допускать
адвоката. Срок заключения Голдера был велик. Голдер обратился в
ЕСПЧ. ЕСПЧ сказал, что отказ министра незаконен.

Можно ли ограничить право на суд и представительство???

ЕСПЧ говорит, что такое право можно ограничить, оно не является

абсолютным. Например, в отношении доступа к суду для
душевнобольных во время лечения (это не недееспособные лица);
меры национального законодательства для предотвращения
неоправданного возбуждения дел лицами, склонными к сутяжничеству.

ЕСПЧ считает разумным в качестве ограничения доступа к суду создание

системы коллективных исков.

ТЕМА Конституционно-правовое регулирование представительства

Вопрос 1 Нормы Конституции об оказании правовой помощи и

представительстве в судах

Право на судебную помощь не может быть в РФ никаким образом

ограничено.

В настоящее время судебная защита прав является базовой формой

защиты прав. Количество судебных споров постоянно растет, эти споры
усложняются. В связи с этим на суд возложена тяжкая ноша и большая
нагрузка. Поэтому можно говорить что статья 48 Конституции,
гарантирующая право каждого на квалиф-ую ЮП, призвана решить не
только правовые проблемы лиц, обращающихся за ПП, но и снизить
нагрузку на суд.

Право на судебную защиту относится к тем правам, которые являются

высшей ценностью. Кроме того, без надлежащего представительства в
суде состязательность и равноправие сторон в процессе зачастую
невозможно. Принцип равноправия и состязательности Конституция
распространяет только на судопроизводство. Представительство перед
иными органами подчиняется иным принципам и процессуальным не
является.

Акты КС по вопросам представительства и оказания правовой помощи

- ПКС от 27.02.2009 года № 4п – Конституция не предусматривает

никаких ограничений в отношении недееспособных лиц. Лицо может
быть лишено дееспособности только в результате судебной процедуры.
Поскольку у лица имеется право на свободу и личную
неприкосновенность, то это лицо можно принудительно лечить только
по судебному решению в порядке, установленном законом.
Предоставляемая такому лицу судебная защита должна включать право
на получение квалифицированной ЮП, в том числе право пользоваться
ЮП выбранного им самим адвокатом. Все ограничения этого права
должны быть разумными и соразмерными.

Нельзя не извещать таких лиц о судебном разбирательстве, нельзя не

допускать избранных ими представителей.

- Определение КС от 21.02.2008 № 94-О-О – если лицо находится в

тюрьме и уч-ет в гражданском деле, ему должно быть направлено
письмо с разъяснением его прав, в том числе право уч-ть в деле через
представителя.

- Определение от 21.10.2008 № 653-О-О – вправе ли представитель

подтвердить свои полномочия на подачу надзорной жалобы
нотариально удостоверенной копией доверенности. Суд не может
возвратить надзорную жалобу, подписанную представителем, если к
ней приложена нотариально заверенная копия доверенности с соот-ми
полномочиями. Если у представителя нет доверенности, то он не
уполномочен – это из ГК. КС сказал же что для наличия
представительства достаточно копии доверенности. Если у лица нет
оригинала, то он не уполномочен! А КС по странной причине залез не в
свою компетенцию, дал толкование, которое противоречит ГК.

- ПКС от 16.07.2004 года № 15-п – КС сказал, что право на судебную

защиту относится к основным и неотчуждаемым правам и это основное
право относится равным образом и к объединениям граждан. КС
сказал, что институт судебного представительства нужен для
реализации права на судебную защиту. Это институт выполняет 2 ф-ии: -
оказание кв-ой ЮП, - доступ к правосудию тогда, когда лицо не может
непосредственно лично участвовать в судопроизводстве. Организации
по своей правовой природе не могут участвовать непосредственно в
судопроизводстве, а потому их дела в суде ведут органы или другие
представители.

Если бы у организации не было возможности иметь представителя в

арбитражном процессе, то это бы лишило ее права на судебную защиту
и участие в судопроизводстве.

Конституционное право на судебную защиту не предполагает выбор

способа, процедур судебной защиты (то есть нельзя выбрать
самостоятельно подведомственность и т.д.). Право вести свои дела
через самостоятельно выбранного представителя не означает
безусловного права выбирать в качестве такового любое лицо и не
предполагает возможность участия в судопроизводстве любого лица в
качестве представителя.

Применительно к уголовному судопроизводству было высказано давно,

что только адвокат может быть представителем по уголовному делу.

КС сказал, что установление критериев квалифицированной

юридической помощи и обусловленных ими особенностей и условий
допуска тех или иных лиц в качестве защитников или представителей в
конкретных видах судопроизводства является прерогативой
законодателя.

Законом об адвокатуре установлены определенные требования для

получения статуса адвоката - юр образование, стаж работы по
юр.профессии, отсутствие судимости и т.д.

КС сказал, что законодатель вправе предусмотреть преимущества для

адвокатов при допуске их в качестве представителей в суде, если
необходимость таких преимуществ обусловлена публичными
интересами.

Суд указал, что в соот-ие с Конституцией стороны равны вне

зависимости от того в какой организационно-правовой форме они
выступают в суде.

КС также указал, что принцип диспозитивности, присущий

рассмотрению дел в арбитражных судах, является продолжением
принципа из ГК. При этом он указал, что известное ограничение
диспозитивности имеется в рассмотрении публично-правовых споров в
арбитражном процессе. Это допустимо когда природа спорного
правоотношения не предполагает возможность свободного
распоряжения участниками спорным материальным правом.

Принцип диспозитивности распространяется и на процессуальные

отношения, возникающие в связи с выбором представителя и допуском
представителей к участию в судебном заседании. Далее КС указывает –
в случае выбора представителя орг-ей из числа лиц не состоящих в ее
штате, то в основе этих процессуальных отношений лежит гражданско-
правовой договор между организацией и выбранного ею
представителем. Отступление от принципа диспозитивности в
арбитражном процессе возможно, если ограничения, установленные
федеральным законодателем, продиктованы конституционно-
значимыми целями.

Дальше КС говорит, что в старой редакции ст. 59 АПК КС не усмотрел

конституционно-значимых целей. Ограничение связывается с
организационно-правовой формой представляемого.

Таким образом, государство, допуская в действующей системе

правового регулирования, возможность быть представителями штатных
сотрудников, адвокатов и иных лиц применительно к гражданам не
предъявляет особых требований к качеству предоставляемой
юридической помощи и, следовательно, не гарантирует ее надлежащий
уровень, а потому не вправе возлагать на организации обязанность
выбирать в качестве представителей только адвокатов или содержать
юристов в штате.

КС указал, что нормы, позволяющие орг-ии выбирать пред-ля, не

состоящие в штате, из числа адвокатов и исключающих право
работников в орг-ии и частно практикующих юристов выступать в АС по
соглашению с другими орг-ми в качестве их представителя не соот-ет
Конституции РФ.

2 октября 2012 года

Опоздала на 10 минут

346 – О-О из конституции не вытекает возможность для каждого

гражданина выступать в качестве представителя. Поскольку в КС
решаются исключительно вопросы права, то в этом случае законодатель
установил повышенные квалификационные требования к
представителю.

Определение КС от 10.11.2002 года №293-О представитель должен

иметь допуск к государственной тайне? Достаточно проведения
закрытого судебного процесса, предупреждения о неразглашении
гостайны, получение допуска к гостайне необязательно.

Представительство от имени ЮРЛИЦ. Действия от имени ЮЛ в суде.

1. Выступление от имени ЮЛ, его органов

Орган – это не представитель, так как ЮЛ дееспособность. От

процессуального представительства отличается выступление от имени и
в интересах ЮЛ его органов. Нет даже подобия представительства.

ВАС – у органа ЮЛ нет самостоятельного процессуального статуса, он

действует в рамках полномочий, которые предоставлены ему законом
и учредительными документами ЮЛ.

Признание органа ЮЛ его представителем неверно по той причине, что

влечет необходимость признания ЮЛ недееспособным, что
противоречит закону (оно дееспособно и в АПК, и в ГПК).
Статья 53 ГК, АПК, ГПК указывают – дела ЮЛ ведут их органы, и именно
через эти органы ЮЛ приобретают права и выполняют обязанности.

В литературе встречается такая точка зрения – дела ЮЛ ведут их органы

или представители (это неверно).

Дела могут вести и те и другие и вместе и раздельно.

Есть ЮЛ, у которых не имеется единоличного исполнительного органа.

В России – есть всякие.

Что делать если есть только коллегиальный исполнительный орган? По

закону нельзя им отказать всем участвовать. Нелогично запрещать
участвовать в процессе КИО.

Участие представителя от имени ЮЛ целесообразно с точки зрения

принципа процессуальной экономии.

Полномочия единоличного ИО должны быть подтверждены на момент

совершения определенного процессуального действия.

Наличие полномочий у органов ЮЛ является фактом, требующим

доказывания.

Кем является исполняющий обязанности директора?

Судебная практика – не является представителем, является органом

ЮЛ.

Юридический институт М-логос – практическая бизнес-юриспруденция,

бесплатные вебинары (по интернету). У них будет круглый стол
посвященный лже – директорам.

2. Выступление от имени ЮЛ его участников

Полное товарищество - у них можно. Это экзотика. (простое

товарищество – это не полное товарищество, тут не надо оформлять
ЮЛ).

Товарищество на вере – такой же порядок управления либо все вместе

либо кто-то от имени всего общества.
Полные товарищи не являются органами ЮЛ. В предусмотренных
законом случаях ЮЛ приобретает права и обязанности через своих
участников.

В АПК и ГПК ничего нет об участниках.

У полного и товарищества на вере органов нет! Кто же такие участники с

точки зрения процесса?

Может быть это законные представители? Нет, так ЮЛ полностью

дееспособны, законные представители могут быть только у граждан.

Участники могут выступать в суде на основании учредительного

договора и закона.

ГК, ГПК, АПК не согласованы между собой.

Такая форма участия не соот-ет ни ГПК, ни АПК, однако, если мы будем

строго будем относиться к кодексам, то у товариществ не будет
возможности быть представителями.

Договор полного т-ва и т-ва на вере – договор, лежащий в основе

представительства.

Представительство в исполнительном производстве

Никакого отличия от процессов нет, так как это придаток процесса. НО

это админа, полицейское право.

Граждане могут вести дела лично либо через представителя.

Возможны ситуации, когда участие представителя ограничено:

- отношения не предполагают представительства

Руководители организации как их представители – это в законе об

исполнительном производстве – они не представители, это органы
ЮЛ!!!!

Руководители филиалов, представительств – это представители, они

действуют на основании доверенности, есть положение о филиале и
т.д. В основе лежит трудовой договор.
В исполнительном производстве точно также как и в процессе
полномочия представителя выражаются в доверенности (по правилам
ГК ст. 189).

В исполнительном производстве возможно совершение неких

фактических действия, связанных с передачей имущества, в том числе и
денег. Доверенность на получение или выдачу денег, имущества
другого должна быть подписана также главным бухгалтером, если ЮЛ
основано на государственной или муниципальной собственности.

Закон об ИП – какие документы нужны законным представителям –

например родителям надо свидетельство о рождении и паспорт.

Усыновители – свидетельство об усыновлении, решение суда

Опекуны – решение, опекунское удостоверение

Представительство от соучастников – один из аргументов, который

может быть приведен в пользу того что ЮЛ может быть
представителем. Если соучастники ЮЛ, то они могут избрать одного из
них в качестве представителя, то есть ЮЛ. В исполнительном
производстве соучастники могут выбрать представителя – либо выдать
доверенность, либо написать заявление и передать его судебному
приставу-исполнителю тем лицом, которое доверяет ведение своих
дел. Если не лично, то придется нотариально заверять (это так говорят
комментаторы – ст. 80 Основ з-ва о нотариате, но там этого нет).

Форма доверенности в законе об ИП отсутствует.

Есть перечень лиц, которые вправе удостоверять доверенность.

Доверенность в исполнительном производстве должна быть
удостоверена нотариусом (если это не от имени ЮЛ). Комментаторы
считают необходимым признать обязательное нотариальное
удостоверение доверенности.

К нотариально удостоверенным приравниваются некоторые

доверенности со спецотметками.
Если речь идет о получении З/П, пособий, пенсий, стипендий,
вознаграждений, вероятно, что если получение происходит в ИП, то
органы также могут удостоверить такую доверенность.

Передоверие в обязательной нотариальной форме.

Законные представители в ИП

Не могут быть представителями в ИП:

- не обладающие полной дееспособностью

- заинтересованные властные лица (судьи, следователи и т.д.)

Не распространяются на граждан эмансипированных и вступивших в

брак до 18летнего возраста.

Не могут быть представителями в ИП нотариусы и государственные

служащие (им запрещено заниматься иной оплачиваемой
деятельностью).

Лицо, участвующее в ИП, не может передать представителю больше

прав, чем он имеет.

Особенности деятельности представителя в административном

судопроизводстве

В админ-ом с-ве представитель может действовать как в отношении

лица, в отношении которого ведется производство по делу об АП, так и
в интересах потерпевшего.

Поскольку лица могут привлекаться к АО начиная с 16 лет, за ними

следует признать частичную административную дееспособность. В этом
случае привлечение законных представителей вопрос дискуссионный.

Но лучше его привлечь в производство

В отношении тех, кому нет еще 18 лет судья или лицо, привлекающее к
АО, вправе признать обязательным участие его законного
представителя.
В КоАПе есть такое положение – законный представитель может быть
приведен (привод).

Статья 56 АПК – не может быть допрошен представитель по

гражданскому и иному делу, если ему стали известны некие сведения
из-за этих дел.

В АПК есть статья о законных представителях ЮЛ – руководитель, а

также иное лицо, признанное органом ЮЛ. От имени ЮЛ могут
действовать законные представители и защитники. Защитник – для
лица, в отношении которого ведется дело об АП. А представитель
действует от имени потерпевшего.

Полномочия здесь можно удостоверить ордером (адвокат).

Защитник и представитель вправе действовать с момента возбуждения

дела об АП. До момента нельзя??? Можно. Представитель может быть
и до, но защитник только после.

Верховный Суд сказал, что если лицо привлекало защитника (адвоката

или иное лицо) и оплачивало его услуги, в привлечении этого лица к АО
было отказано или его жалоба на постановление была удовлетворена,
то он вправе требовать возмещения расходов на защитника.

При этом такое возмещение расходов производится в отдельном

производстве на основании статей 15, 1069, 1070 ГК РФ.

Оплата услуг представителей, возмещение расходов на такую оплату

1. Возмещение расходов на оплату помощи представителя в

арбитражном процессе

Во-первых, что такое для стороны ее расходы на оплату услуг

представителя? С точки зрения права. Это судебные расходы и убытки.

- это исключительно судебные расходы

- расходы суть убытки (влезаем в частное право)

Преподаватель считает, что это убытки, которые имеют свою

специфику.
Конституционный Суд в своем определении от 20.02.2002 № 22-О –
жаловалось ОАО «Большевик», они выпускали продукты питания,
случился спор с налоговой – Большевик привлек большую и серьезную
организацию для защиты своих прав, налоговая проиграла в суде очень
много денег. Большевик заплатил своим консультантам много. Тогда
Большевик потребовал с налоговой возмещения и этих денег.
Налоговая отказала – так как в тогдашнем АПК не было норм о
возмещении расходов, в налоговом з-ве также не было норм о
возмещении.

Тогда Большевик пошел в Арбитражный суд с требованием возмещения

сумм из казны. АС сказал – это не убытки по ст. 15, это судебные
расходы. Компенсация на оплату услуг представителя – это не судебные
расходы, так как этого нет в АПК. (стратегия почтальона Печкина).

КС РФ – сказал: это убытки. В ГПК РСФСР расходы по оплате помощи

есть, а в АПК нет. Но такое обст-во что такой нормы нет в АПК
совершенно не значит, что такие убытки не должны компенсироваться.

Убытки – возникают в связи с рассмотрением дела в суде. Особенность

– законодатель предусмотрел особый порядок возмещения этих
убытков – не путем предъявления самост-го иска, а путем подачи
заявления о компенсации услуг представителя.

Невозможность взыскания расходов на оплату услуг представителя в

отдельном исковом производстве очевидно в настоящее время. От
05.12.2007 года № 121 Инф.письмо президиума ВАС – вопрос о
компенсации расходов рассматриваются в том же деле.

Компенсация чего взыскивается? То же самое Инф-ое письмо пункт 5 –

если расходы не были фактически понесены, то требование о их
возмещении удовлетворению не подлежит. Это называется
компенсация.

Можно ли требовать компенсацию, если заплатила не сторона, а за

сторону кто-либо другой? У лица возникает задолженность. ВАС говорит
да можно компенсировать.
Компенсируется то, что указано в договоре

9 октября 2012 года

Не возмещаются расходы на представителя в споре с налоговым

органом, где акт признан недействительным. Это вредная судебная
практика.

ВАС: расходы на юриста (-ов), находящегося в штате организации, не

подлежат компенсации со стороны проигравшей стороны. Потому что в
соот-ие со ст. 110 – адвокаты и иные лица, не подразумеваются
штатные работники.

Речь идет о тех случаях, когда речь идет об органах юрлица и штатных
работниках. Даже если сможем доказать дополнительное
вознаграждение, проигравшая сторона не обязана будет возмещать
такие расходы, даже если оплата этим лицам была сверхнормативной и
связана именно с участием в этом процессе.

Премии и иные выплаты поощрительного характера не отнесены к

категории судебных расходов.

Постановление Президиума ВАС 13456/08 от 03.03.2009 года –

предъявило расходы на адвоката как убытки таможенному органу. ВАС:
расходы на адвоката, которые понесены лицом вследствие нарушения
его прав должностными лицами госорганов установленные судом
общей юрисдикции прекратившим производство по делу об АП
подлежат взысканию на основании статьи 15 ГК. (то есть как убытки).

Размер компенсации

29.09.1999 №48 Информационное письмо Президиума ВАС –

анализировался д-р об оказании юруслуг, представление заказчику
результата действий (одно из условий), ст. 779 ГК – исполнитель может
считаться исполнившим свои обяз-ва при совершении указанных
действий в договоре. В то же время не подлежит довл-ие исполнителя о
выплате возн-ия если данное требование истец обосновывает условием
д-ра ставящим результат услуг в зав-ть от решения суда. (гонорар успеха
– не подлежит взысканию). Ст. 424 ГК – гонорар успеха по данной
статье.

13.08.2004 № 82 Информационное письмо Президиума ВАС – при

определении разумных пределов

- нормы расходов служебных командировок (только для бюджетников)

- стоимость экономных транспортных услуг

- время, которое мог бы затратить на подготовку материалов квалиф-ый

специалист

- сложившаяся в регионе стоимость оплаты услуг адвокатов

- имеющиеся статистические данные о ценах на рынке юруслуг (таких

органов нет нигде)

- продолжительность рассмотрения и сложность дела

От 21.12.2004 года Определение КС № 454-О – АС могут снижать

расходы на оплату услуг представителей, суд должен установить баланс
интересов сторон, частных и публичных и т.п. То есть это Конституции
не противоречит, уменьшать можно. Арбитражный суд по собственной
инициативе не должен уменьшать расходы на оплату услуг
представителей.

От 0512.2008 Информационное письмо ВАС п. 6 нельзя отказывать во

взыскании расходов на представителя, основывая этот отказ на том
обстоятельстве, что вознаграждение представителя было обусловлено
исходом судебного разбирательства. Не важно, как был определен
гонорар. Потому что уд должен оценивать разумность расходов, а не
порядок их формирования. Если эти расходы были обусловлены
определенным исходом дела, то это не значит, что клиент не должен
платить юристу. Обязанность возникает, просто ее определяют по ст.
424 ГК РФ.

Можно взыскивать оплату помощи нескольких представителей, но надо

обосновывать, что они сделали!!!
Президиум ВАС 09.04.2009 № 6284/07 постановление – суд сослался на
позицию КС 454-о – суд не вправе сам произвольно сам уменьшать
компенсацию расходов на оплату помощи представителя, если другая
сторона не заявляет возражения и не представляет доказательств
чрезмерности взыскиваемых расходов.

Помимо справок из оптим-аудита попросили допросить двух ИП, и они

в качестве свидетелей сказали – мы бы взяли столько же (40 000
долларов).

П. 20 – доказывать надо разумность тому, кто взыскивает суммы.

Другая сторона вправе доказывать чрезмерность. Вместе с тем если

сумма заявленного требования явно превышает разумные пределы, а
другая сторона не возражает против их чрезмерности, то суд в
отсутствии доказательств разумности расходов, представленных
заявителем, возмещает такие расходы в разумных пределах.

20.05.2004 18118/07 налоговое дело, сумма – 17 000 рублей просил

налогоплательщик, взыскали одну тысячу. Президиум сказал, что 1
нельзя, так как налоговая не доказала чрезмерность 17ти.

Судебные расходы про третьих лиц

Если заявляет сам-ые требования – то он как истец

Если не заявляет – то если не по своей воле пришел в процесс, то ему

надо компенсировать расходы, которые он понес по делу. Если пришел
сам, то зависит от правоотношений с лицом, как повлияет это решение
на его правоотношения.

Если от публично правового образования выступает орган, то с казны

взыскиваем.

Нужно указать, сколько д.б. взыскано с каждого.

Суд кассационной инстанции не рассматривает вопрос о компенсации

расходов на оплату помощи представителя.

Заявление о взыскании расходов может подаваться только один раз.

 Возмещение расходов на оплату услуг в гражданском процессе

Суд практики особой нет.

16.07.2009 г. № 717-О-О Определение КС несмотря на то что

решение вступило в законную силу можно обратиться с заявлением
о компенсации.

Компенсация чего – первый квартал 2003 года Обзор практики

Верховного суда.

По трудовым спорам нельзя взыскать с работника расходы.

Чрезмерность также как и в арбитражном процессе, доказывает тот,

кто считает чрезмерным.

Ст. 100 ГПК РФ – не так как в АПК по поводу частичного

удовлетворения.

xalatov@gmail.com

на один вопрос ответить