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Definición
Como contrato: es la transferencia de riesgo puro que hace una de las partes (tomador) a
otra (asegurador), a cambio de un costo determinado o determinable (prima).
Clasificaciones
A. Sociales vs. individuales
a. En cuanto a la finalidad los sociales cubren riesgos o intereses que son
comunes a toda la sociedad (vejez). Los individuales cubren intereses que
sólo pueden tener algunos sujetos (automóviles).
b. En cuanto a su obligatoriedad los seguros sociales suelen ser
obligatorios. En cambio, los individuales suelen ser voluntarios, con algunas
excepciones.
c. En cuanto a su administración los seguros sociales suelen ser
administrados por el Estado, aunque en Colombia hay coadministración,
como en el RAIS. En cambio, los seguros individuales, por regla general, son
explotados por particulares.
d. En cuanto a la fuente de las obligaciones que genera los seguros
sociales tienen como fuente la ley, mientras que los individuales tienen
como fuente el contrato.
07-02-18
iii. De la seguridad social
1. Previsionales (invalidez y sobrevivencia) completar los
montos necesarios para poder acceder a las pensiones de
invalidez y sobrevivencia acorde al IBL. Quien contrata el
seguro es la administradora.
2. Riesgos profesionales (accidentes de trabajo y enfermedad
profesional). Las compañías de seguros pueden ser ARL.
3. Pensiones (renta vitalicia). Es un contrato donde el
pensionado le entrega los saldos a una aseguradora de su
escogencia, a cambio de una mesada pensional de por vida.
Es un contrato de naturaleza aleatoria. El alea está en el
momento de la muerte. El pago que hace el pensionado es
un pago único: se toma el saldo de la cuenta, y se le entrega
a una aseguradora, quien a cambio le entrega al pensionado
una mesada vitalicia. El fondo de pensiones, con el capital
ahorrado, solicita cotizaciones a al menos 3 aseguradoras, a
fin de que la aseguradora calcule el valor de la mesada que
podría ofrecer. Aquí el dinero se entrega en propiedad, por
lo cual ya no entra a la masa herencial. El beneficio es que
no hay riesgo financiero de que la pensión decrezca, porque
las pensiones siempre se van a actualizar (según el IPC,
cuando son mayores al salario mínimo, o con el salario
mínimo, si son iguales).
RIESGO
Clasificación del riesgo:
Según su alcance y resultados
a) Riesgo puro perjudicial. Asegurable.
b) Riesgo especulativo contingencia de ganancia o pérdida. No es
asegurable.
El art. 1054 del CCOM dice que los riesgos deben ser hechos futuros e inciertos* de los
cuales depende el nacimiento de la obligación a cargo del asegurador. Pero esta definición
corresponde más bien a la definición de siniestro. Los imposibles no son inciertos, es
cierto que no ocurrirán.
Clasificación de la probabilidad
1. Probabilidad a priori antes de intentarlo. Se sabe desde el comienzo la
probabilidad sin necesidad de hacer el experimento, porque se saben el número de
eventos favorables o desfavorables y el número total de eventos posibles.
2. Probabilidad empírica no se conoce de antemano el número de eventos
favorables o desfavorables ni el número total de eventos posibles. Por lo cual sin la
experiencia no se puede determinar la probabilidad. Se basa en hechos y
experimentos pasados, estadística.
3. Probabilidad a juicio o por apreciación sólo buen criterio de quien estima la
probabilidad, ya que no se cuenta con información estadística que le permita
establecer la probabilidad.
Las ocurrencias que se observan para esta ley, además de ser numerosas, deben ser
homogéneas, independientes y fortuitas. Las desviaciones son inherentes al sistema, sin
embargo, las mismas varían en forma inversamente proporcional al número de las
pruebas/unidades expuestas.
Las conclusiones a las que se llega a partir de la probabilidad son válidas, pero no
absolutas.
Desviaciones
Del cálculo de probabilidades no se pueden derivar conclusiones absolutas porque
siempre puede haber desviaciones, las cuales pueden ser de tipo:
a) Fortuito rachas, hechos inherentes a la naturaleza del evento
b) Cíclicas (físico -huracanes-, técnico -uso de celulares en accidentes
automovilísticos-, económico --)
c) Extraordinarias
Tablas de mortalidad
Lo que se ve son tendencias de sobrevivencia y de muerte. Puede ser de población
general (no tiene factores de selección), o selectas (tienen criterios de selección).
24-01-18
El seguro es una actividad comercial, solo que tiene un sustento técnico detrás. Utilizando
los principios técnicos y el análisis de probabilidades se pueden estimar de manera
razonable las pérdidas que se pueden generar en un año de operación y lo que hacen es
cobrar una pequeña contribución de recursos para atender el pago de estos siniestros.
Todo esto se hace para fijar el precio de la prima.
EL CONTRATO DE SEGURO
El art. 1046 del CCOM dijo que si bien el contrato es consensual, no se puede probar de
cualquier forma, sino por escrito o por confesión. La póliza deja de perfeccionar el
contrato de seguro, para comenzar a ser el escrito (NO es lo mismo que prueba
documental) con el que por excelencia se prueba el contrato de seguro.
Bilateral
En principio, aplican tanto la condición resolutoria tácita (resolución o cumplimiento, más
indemnización en ambos casos) como la excepción de contrato no cumplido (no estoy en
mora de cumplir si mi deudor no ha cumplido).
El nivel de regulación del contrato hace que prevea sus propias soluciones ante los
escenarios de incumplimiento de las partes, como por ejemplo con la mora en el pago de
la prima, donde se termina de forma automática del seguro, a partir del momento en que
se verifique la mora. Todos los siniestros sucedidos con anterioridad, en vigencia de la
póliza, sí están cubiertos. Si el pagador paga con posterioridad, y la aseguradora lo acepta,
el pago puede entenderse como un nuevo contrato de seguro. Es decir, no es una
reanudación del contrato, ni hay retroactividad. Para no incurrir en mora, el tomador
puede solicitar un plazo adicional con anterioridad. Por ello, habría condición resolutoria
tácita cuando el seguro no paga la indemnización, pero no se da mucho en la práctica.
Oneroso
El contrato genera una prestación económica en cabeza de cada una de las partes. Si bien
la obligación de la aseguradora es condicional, ello no desvirtúa su característica de
oneroso. Ello implica que ambas partes responden hasta por culpa leve -NO levísima-
(teoría de la prestación de las culpas).
Aleatorio
En principio, las prestaciones no se toman como equivalentes, ya que no haya
reciprocidad entre lo que se paga por prima y lo que se pueda recibir por indemnización.
El nivel de aleatoriedad del contrato de seguros está limitada por los cálculos hechos por
las compañías. Por ser aleatorio, en principio, no se le puede aplicar la teoría de la
imprevisión. Sin embargo, en el tema de licitaciones estatales esto se ha discutido por el
componente de reaseguro. Quizás sí se podría alegar imprevisión en la etapa
precontractual, antes de la ejecución del seguro, sobre situaciones que afecten la
celebración del contrato.
Tracto sucesivo
No se puede cumplir de forma instantánea, sino que se cumple durante un tiempo. Esto
implica que cuando se resuelve el contrato, no se pueden retrotraer los efectos, porque el
tiempo no se puede devolver. Ex nunc. En los contratos de transporte, se pueden tomar
seguros durante el término de la distancia (se devenga toda la prima de una vez). La única
excepción es en materia de seguro de transporte, porque opera por trayecto, y el
asegurador devenga la totalidad de la prima.
Máxima/ubérrima de buena fe
En cabeza del tomador. Gran nivel de exigencia de buena fe sobre la información
otorgada, sobre todo en la etapa precontractual. La prima se establece con la declaración
de riesgo que hace el tomador. Esto justifica el régimen especial que tienen los seguros
sobre vicios del consentimiento. Se sanciona tanto la inexactitud, como las omisiones y la
falsedad. También se le pide al asegurado que asegure el estado del riesgo,
evidentemente dentro de sus capacidades. Lo que sanciona realmente es la falta de
notificación sobre la modificación del riesgo.
Contrato de adhesión
No se negocian mucho las cláusulas – la compañía de seguros ofrece el producto y el
tomador decide si lo toma o no. Se puede tornar fácilmente en un problema de cláusulas
abusivas. Aplica el principio de interpretación contractual a favor del contra-oferente.
Hay una restricción sobre la vida de los incapaces: no se puede asegurar la vida de los
incapaces absolutos (impúberes, sordo mudos, discapacitados mentales absolutos).
19-02-18
Sin embargo, a pesar de que la póliza es la prueba reina, el contrato de seguro también se
puede probar por cualquier otra prueba por escrito en donde aparezcan las partes y los
elementos esenciales del contrato. No es lo mismo que el principio de prueba por escrito,
que opera en otras legislaciones distintas a la Colombia. Este principio implica que basta
con que haya un indicio de prueba escrita que dé a entender que el contrato existe se da
por probado. No se requiere que en esa prueba se encuentren presentes los elementos
del contrato. Este indicio se podrá complementar con otro tipos de pruebas.
El contrato de seguro estatal en Colombia (aquel que es tomado por una entidad estatal,
para asegurar a una entidad estatal), a pesar de que la regla general para los seguros es
ser consensual, es solemne. La doctrina cuestiona este punto para las pólizas de
cumplimiento, porque este no es per se un contrato estatal, ya que es un contrato
celebrado entre dos particulares. El tema es que el beneficiario/asegurado es el Estado,
por lo que alguna parte de la doctrina sostiene que este tipo de pólizas de cumplimiento
deben constar por escrito.
Las garantías son promesas que hace el asegurado de hacer o no hacer determinadas
cosas, o aseveraciones que este hace. Algunos seguros sólo se otorgan cuando el tomador
realiza algunas garantías. El art. 1061 original dice que las garantías deben constar en la
póliza, y en el 89, cuando se modifica el régimen de solemne a consensual, no se modifica
este punto. Por ello, se dice que las garantías son solemnes.
¿Las prórrogas y renovaciones deben constar por escrito? Las prórrogas son extensiones
de la vigencia del contrato, en sus mismas condiciones, con el cobro de una prima
adicional por la extensión. En las renovaciones se pueden cambiar algunos elementos del
contrato. La posición doctrinal es que no son solemnes.
Si falta CUALQUIERA de los elementos, la sanción que prevé la ley es la ineficacia de pleno
derecho (ineficacia liminar), y no la inexistencia, como normalmente sucede con los
demás contratos. No requiere declaración judicial. No cabe conversión de este acto
jurídico en otro. Si no hay objeto y causa ilícita, eventualmente se podrá sanear la nulidad,
bien por ratificación o por paso del tiempo (2 años).
1. INTERÉS ASEGURABLE
¿Sobre quién se predica el interés asegurable cuando tomador y asegurado son
personas diferentes?
Concepto
Legitimación que tiene un sujeto para precaver los efectos negativos en su patrimonio que
se pueden ocasionar con la realización de un riesgo. Afectación indirecta o directa en el
patrimonio producto del siniestro.
a) Daños El sujeto titular de ese patrimonio y nexo de causalidad donde se
presenta un efecto negativo en el mismo.
b) Personas no se habla de una afectación económica. No es tan clara la
legitimación para precaver el patrimonio. Tengo interés asegurable sobre mi
propia vida y mi integridad personal, y sobre el de aquellas personas cuya
afectación me puede generar un perjuicio.
Elementos
a) Sujeto personas que tienen el interés
b) Objeto el patrimonio, un bien específico. NO HAY OBJETO EN SEGUROS DE
PERSONAS.
c) Relación o nexo de causalidad que yo quiera y pueda (tener legitimidad)
proteger o precaver los riesgos que recaigan sobre ese objeto.
Estos elementos hacen que los seguros no sean una apuesta, una fuente de
enriquecimiento. Son una protección del principio indemnizatorio. En los seguros de
personas, se habla simplemente de una legitimación, no de un interés.
Requisitos
a) Lícito sólo se pueden asegurar aquellos intereses que no vaya en contra de la
ley y el orden público. No puedo asegurar negocios ilícitos.
b) Tasable en dinero si no se puede valorar económicamente ese interés, no
podrá ser objeto de cobertura de un seguro. Ser feliz. Esto no es óbice para no
poder cubrir el daño moral y extra patrimonial en seguros de responsabilidad civil.
Clasificación
a) Según el momento de la existencia del interés
a. Pasados por regla general, no se puede asegurar, con excepción de los
seguros marítimos (riesgo putativa o incertidumbre subjetiva)
b. Presentes es la regla general
c. Futuros es excepcional. Por ejemplo, en seguros de transporte se dan
pólizas automáticas (se pueden cubrir todos los siguientes despachos que
se hagan). Todos los bienes que se compren como inventarios, y los bienes
que entren cubren los que salen.
2. RIESGO ASEGURABLE
Definición: hecho futuro*, incierto pero posible, que no depende exclusivamente de la
voluntad del tomador, del asegurado o del beneficiario. Se pueden cubrir:
a) Hechos fortuitos ajenos al actuar de las partes e intervinientes.
b) Hechos culposos del tomador, asegurado o beneficiario. Siempre y cuando no
correspondan a culpa grave. Importante en seguros de RC o de daños.
c) Hechos intencionales no meramente potestativos nacimiento de un hijo,
matrimonio.
26-02-18
Riesgos inasegurables (art. 1055)
a) Dolo y culpa grave El dolo es la intención manifiesta de dañar a alguien.
Intención/volición/deseo de obtener el resultado obtenido. La culpa grave sí puede
asegurarse en materia de seguros de responsabilidad civil siempre y cuando se
pacte de manera expresa (Ley 45 de 1990). Esto es relevante en la RCC, en la extra
contractual no importa. Los funcionarios públicos sólo responden cuando hayan
actuado con culpa grave. Esto es relevante porque se puede repetir contra los
funcionarios que hayan causado daño a título de dolo cuando haya responsabilidad
del Estado. En materia laboral, existe el amparo de responsabilidad civil patronal
por los riesgos profesionales que sufran sus trabajadores, en donde es importante
la distinción entre grave, leve, o levísima, porque si se condena al empleador por
culpa grave, y el seguro no lo cubre, entonces no estará cubierto. En el amparo
patrimonial en las pólizas de automóviles, se excluyen ciertas actuaciones
relacionadas con comportamientos culposos del conductor. El amparo patrimonial
es completamente legal siempre que haga referencia a culpa grave y no dolo
porque este es inasegurable.
b) Actos meramente potestativos en las pólizas de cumplimiento, hay un amparo
de anticipo, donde se cubre el riesgo de que el contratista no se robe el anticipo,
pero ese seguro lo toma el mismo contratista. Pero este seguro es una mezcla
entre seguro y fianza.
c) Sanciones penales y policivas multas. Se perdería el sentido de la multa.
Pueden ser también las multas administrativas.
d) Seguro de responsabilidad civil profesional no se pueden cubrir profesiones
que no estén consideradas como profesiones por el Estado. Ni un sujeto que no
tenga la habilitación para ejercer esa profesión.
Hay una gran diferencia entre el dolo y la culpa grave de la persona natural y el dolo o
culpa grave de la persona jurídica que se asegura. Así sucede en los seguros de infidelidad.
La CSJ ha dicho que la responsabilidad de las PJ es directa y estas responden por el hecho
de sus dependientes o funcionarios siempre que la persona esté en ejercicio de su cargo.
El dolo de los empleados en materia de responsabilidad civil puede ser el dolo de la PJ. Y
esto es un problema en materia de RC. De cara al seguro, esto genera que no respondan
porque es un hecho doloso. En materia de RCE nunca se hace una graduación de culpas.
1. Internos: inherentes a la persona u objeto asegurado (ej. Salud, daño de las cosas)
2. Externos: provienen del objeto o sujeto asegurado.
1. Ordinarios: son los riesgos que son fáciles de medir, porque su frecuencia es
constante.
2. Extraordinarios: no ocurren tanto, y sus consecuencias suelen ser muy grandes. Se
suelen excluir. Art. 1104 nombra algunos riesgos que se consideran
extraordinarios. Por ejemplo: hechos de la naturaleza, terrorismo, guerra. Para
contratarlos se debe hacer de manera expresa, aun cuando haya norma que lo
excluya (la norma es supletiva).
Individualización
Art. 1056 CCOM. Salvo algunas ocasiones donde la CC ha obligado que las compañías
aseguradoras otorguen seguros, en principio las aseguradoras son libres de contratar
cuando quieran, así como pueden decidir cubrir todos o algunos de los riesgos, o ninguno.
a) Causal (peligros)
Diciendo cuáles son los peligros que cubro y los que no. Ejemplo: cubro el incendio
producido por cortocircuito o rayo, pero no otros. Los amparos son las causas que sí se
cubren. Las exclusiones son las causas que no se cubren. Principio de riesgos nombrados:
la aseguradora sólo cubrirá las causas que expresamente dijo que iba a cubrir, tomando
en cuentas las exclusiones hechas. Cobertura = amparos – exclusiones.
b) Objetiva
Se individualiza el objeto o sujeto amparado. Se deben indicar sus características,
ubicación, etc. En vehículos (matrícula) en inmuebles (linderos). Sin embargo, se permite
asegurar establecimientos de comercio sin necesidad de identificar cada uno los bienes
que lo integran. Así mismo, también hay laxitud cuando se asegura una casa, porque no se
tiene que entrar a individualizar los bienes que contiene la casa. Art. 1110 la
aseguradora podrá, a su elección, reparar o reponer los bienes si es posible, o si no, paga
su valor.
c) Temporal
Normalmente se individualiza por la vigencia del seguro. Ello implica que el siniestro, para
estar cubierto, debe ocurrir en vigencia de la póliza. Pero no todos los seguros operan por
tiempo, sino por trayecto, como en los seguros marítimos y de transporte el seguro
dura lo que dure el trayecto. La mercancía está cubierta desde que es entregada al
transportador, y no antes.
Modalidad de cobertura claims-made: se cubre lo que se reclame en vigencia de la póliza,
y no lo que ocurra en vigencia de la póliza.
Modalidad de cobertura por descubrimiento.
Art. 1073 y 1057
d) Local
Ubicación del bien. Se debe distinguir entre bienes inmueble y bienes mueble. Los bienes
inmueble se individualizan por medio de una dirección. Los bienes mueble, su
individualización local se da por límites geográficos. Ejemplo: sólo se cubren daños a
vehículos que ocurran en el territorio nacional. En la responsabilidad civil es muy
importante este tipo de individualización. Puede ser que el daño ocurra en determinado
lugar, o que la reclamación ocurra en determinado lugar. En vehículo opera en todos los
de la CAN.
Responsabilidad civil con individualización local por producto defectuoso cuando uno es
un exportador no sirve para nada.
3. PRIMA
a) Componentes:
a. Prima pura de riesgo: es aquel monto de la prima que me permite, como
aseguradora, atender la totalidad de siniestros que se espera que ocurran
dentro de una vigencia.
b. Prima comercial: prima pura de riesgo + gastos administrativos + costos de
adquisición (costos en que se incurre para generar negocios, donde se
incluyen las comisiones que se paga a los intermediarios, promociones,
publicidad) + utilidad.
A veces las compañías tienen pérdidas técnicas (los ingresos técnicos de la prima no son
suficientes para cubrir los siniestros que deben cubrir), y no tienen utilidades, pero salvan
con los resultados de inversión de las reservas.
b) Forma de devengarla
En principio, la aseguradora va devengando la prima día a día durante la anualidad. Si el
contrato de seguro termina con anterioridad a la vigencia, por causa distinta a siniestro, la
aseguradora debe devolver la parte no devengada. Sin embargo, el art. 1070 da tres casos
en que no se debe devolver la prima, con independencia del tiempo trascurrido:
i) Cuando hay un siniestro total, porque se ha agotado el objeto. Se paga la
indemnización y se queda con la prima.
ii) Cuando hay pérdida parcial, la aseguradora se queda con la prima no
devengada de manera parcial en la misma proporción.
iii) En los seguros de transporte, la prima se gana de manera inmediata, porque no
opera por vigencia, sino por trayecto.
LA PÓLIZA
Antes, la póliza perfeccionaba el contrato de seguro (era solemne), pero hoy en día sólo
cumple fines probatorios. Las pólizas deben cumplir una serie de reglas (art. 183 del
Estatuto Orgánico del Sistema Financiero):
- Deben estar redactadas en español
- En la caratula de la póliza se debe indicar, en caracteres destacados, que la mora
en el pago de la prima genera la terminación del contrato
- Los amparos y exclusiones deben ir al comienzo de la póliza y deben expresarse en
caracteres destacados.
*Ya no se somete a la aprobación cada uno, sino que se aprueba un clausulado general
por ramo y por producto. El depósito cumple una función probatoria para demostrar las
condiciones de amparos y exclusiones. Los clausulados generales depositados en la
Superintendencia Financiera, aplicarán para ese contrato, en caso de que no haya ninguna
póliza específica expedida a favor de ese asegurado. Esto es así porque son las proformas
de contrato que la aseguradora usa con todos sus clientes, así que lo lógico es pensar que
aplican a menos que haya un pacto en contrario.
3. Anexos
Hay dos categorías de anexos: los anteriores a la celebración del contrato, y que por ley
son parte integral de la póliza, por ejemplo:
a) la solicitud del seguro, en donde se hace la declaración del estado del riesgo. Si no
se declara de manera sincera el riesgo, el contrato adolecerá de nulidad relativa.
b) Informes de inspección de riesgo. No es un documento necesario, pero si está,
entra al informe y forma parte de la póliza, y esto es importante para efectos de la
sanción de nulidad por reticencia del tomador en la información otorgada cuando
el seguro pudo saber que la realidad del estado del riesgo. No opera la nulidad.
c) El examen médico no es obligatorio, pero si está, entra al informe, y esto es
importante para efectos de la sanción de nulidad por reticencia del tomador en la
información otorgada cuando el seguro pudo saber que la realidad del estado del
riesgo. No opera la nulidad.
Los anexos pueden ser posteriores a la celebración del contrato. Estos se dan cuando
surgen cambios que ameritan ajustes en el contrato de seguros. Anexos endosos o
certificados de modificación de la póliza. Modificaciones en el contrato de seguros.
Ejemplo: cambio de dirección, cambio en la vigencia, pactos de prórroga, modificaciones
en la suma asegurada, etc. Las modificaciones no pueden ser unilaterales – se debe hacer
una solicitud.
Antes la póliza debía estar por escrito, pero ahora se está evaluando, por ejemplo, con el
SOAT, que la póliza esté por medios electrónicos.
05-03-18
Clasificaciones de las pólizas
1. Individuales vs. generales, dependiendo del número de personas o de objetos
asegurados. En las generales se aseguran varias personas u objetos de forma
sucesiva o simultánea. Suelen tener mejor precio y ser menos exigentes. Ejemplo:
póliza automática en el seguro de transporte. Hay 3 tipos de pólizas generales:
a. Colectivas. Se asegura en forma simultánea varios sujetos u objetos. Es
muy importante el art. 1064 CCOM, según el cual hay tantos contratos de
seguro como objetos y/o sujetos asegurados haya, pero hay una sola póliza
– a cada uno hay que aplicarle de forma individual la sanción de
terminación por agravación del estado del riesgo y la sanción de
declaración no sincera del estado del riesgo, A MENOS que haya una
comunidad tal entre los asegurados que permita considerarlos un solo
riesgo.
i. Varios despachos al año. Número de despachos, transporte por
despacho, tipo de mercancías. La prima es todos los despachos
aplicados por la tasa.
b. Automáticas / flotantes: art. 1050 CCOM. En las automáticas se aseguran
los bienes o personas en forma sucesiva. Hay diferente interés asegurado.
Es típica en los seguros de transporte de mercancías. En las flotantes, lo
único que hace es ajustarse el valor de la suma asegurada en función del
valor del interés asegurado. Hay pólizas flotantes para inventarios. Los
bienes que entran reemplazan los que existían. El interés siempre es el
mismo, pero se ajusta su valor. Hay discusión doctrinal sobre si en realidad
hay una distinción entre estas categorías. Se dice que la diferencia es que
en las flotantes no hay cambio de interés asegurado, pero se ajusta su
valor, se aplican para manejo de bienes que están en inventario. En la
automática se da cobertura sucesiva a diferentes intereses, cada despacho
de mercancías es un interés asegurable diferente. El generador de carga
solo debe indicar cada vez que va a despachar y todos los despachos que
haga se entenderán cubiertos sin que se necesite una póliza para cada uno.
Hay que decir que mercancía pues el riesgo varía de acuerdo con el tipo de
bien. Hay que decir cuánto máximo se va a transportar en cada envío y que
posibles bienes cubre. Hay bienes que no se cubren y puede asegurarlos
por aparte con un valor adicional.
c. Múltiple. Art. 1070. Cubre varios riesgos. Por ejemplo: seguro de hogar. En
el caso de un siniestro, si por ejemplo sucede daño por incendio solo se
devenga la prima por este aseguramiento y no los demás.
2. Pólizas todo riesgo vs. pólizas de riesgos nombrados. La todo riesgo sólo es
posible en pólizas de daños reales. Todo riesgo es que cualquier daño material que
sufra el bien está cubierto. Riesgos nombrados sólo se cubren determinados
riesgos.
3. Orden y nominativa. Las pólizas NO son títulos valores (porque no hay autonomía
en las pólizas, ya que se pueden alegar las mismas excepciones al beneficiario y al
tomador, que las que se tendría en contra del asegurado), pero pueden negociarse
como títulos valores a la orden o nominativos. A la orden se negocia con el endoso
+ entrega, sin que sea necesaria la autorización de la compañía de seguros. Los
contratos de transporte se negocian a la orden. Esta negociación lo que hace es
cambiar el asegurado y/o beneficiario. Nominativos es endoso + entrega + registro
en el libro. Los demás seguros se negocian como títulos nominativos.
Inciso segundo. Si no hay cuestionario, y el tomador encubre con culpa hechos que
objetivamente eran generarían la agravación objetiva del estado del riesgo, o los omite
(reticencia) también hay la misma sanción de nulidad relativa del contrato. TAMBIÉN ES
NORMA IMPERATIVA. Toda la exigencia probatoria de la culpa en la reticencia y/o la
inexactitud del tomador cae en cabeza de la aseguradora. No hay presunción en la
pertinencia de las preguntas.
Este artículo habla expresamente de la agravación objetiva del estado del riesgo. No
pueden exigir que el tomador declare los elementos de carácter subjetivo del riesgo
(historia de siniestros, elementos de personalidad), así que la omisión o inexactitud sobre
ellos no vician el contrato. Algo que haga el riesgo menos riesgoso no vicia el contrato.
En el cuestionario no importa si el tomador actuó con culpa o no en la reticencia y/u
omisión, aunque la doctrina se debate sobre este aspecto, sobre todo por la aplicación del
inciso tercero. Esta es la postura mayoritaria en Colombia: la culpa siempre es
importante, porque si la omisión y/o retención no es culposa, aplicará la sanción del
artículo 3ero, y no los demás. Se responde, por regla general, hasta por culpa leve.
Las sanciones de los primeros incisos no se aplican al contrato si, antes de celebrar el
contrato, el asegurador ha conocido o debido conocer, los hechos sobre los que versan los
vicios de la declaración, o si una vez celebrado el contrato, el asegurador los ratifica de
forma expresa o tácitamente. La primera parte es una sanción por su negligencia.
El art. 1058 tiene un régimen especial y distinto respecto de los normales a los vicios del
consentimiento en general. Esto no es lo mismo que en el dolo y en el error. Un error no
dirimente podría igualmente viciar el contrato de seguros. El dolo incidental sí vicia el
consentimiento en el contrato de seguros, a diferencia de lo que sucede en el régimen
general. La aseguradora puede renunciar a alegar la nulidad relativa por inexactitud.
07-03-18
Art. 1059 CCOM. Rescindido el contrato en los términos del artículo anterior, el
asegurador tendrá derecho a retener la totalidad de la prima a título de pena.
Lo normal es que como se trata de un contrato de tracto sucesivo, se devuelve la prima no
devengada, pero acá está esa sanción. Cuando se rescinde por un caso distinto a los de
1058 se devuelve toda la prima no devengada. En todo caso, sí hay efectos retroactivos
porque el vicio está desde su formación y si hubo un siniestro antes de la declaratoria de
nulidad esta no se cubre.
Adicionalmente, las compañías de seguro no tienen un deber inspeccionar previamente
el riesgo, lo cual implica que compañía se puede fiar de manera ciega por lo que
manifieste el tomador. El artículo 1158 CCOM establece que para el seguro de vida,
aunque el asegurador prescinda del examen médico, el asegurado no está exento de las
exigencias del 1058. Así se exima de este examen al asegurado, no se exime el mismo de
las exigencias que le impone el 1058. En los de salud tampoco.
Todos los actos son saneables mediante ratificación (expresa o tácita) o prescripción. En
el seguro, se pueden sanear las nulidades por el paso del tiempo, caso en el cual se
volverá incuestionable o incontestable. Esta prescripción puede ser la del contrato del
seguro, que es ordinaria (2 años) o extraordinaria (5 años).
En un fallo de la CSJ del 3 de mayo del 2000, se discute un contrato de seguro de vida
donde una persona con cáncer contrata un seguro de vida, pero declara el estado del
riesgo de manera mentirosa. Se celebró el contrato y pasados 5 años y medio más y el
asegurado muere. Cuando llega el momento de cobrar el seguro, la compañía revisa la
historia clínica y se da cuenta que el señor antes de tomar el seguro conoce de la
enfermedad y objeta el seguro por nulidad relativa por declaración no sincera del riesgo.
Los beneficiaros demandaron y en el fallo de instancia el juez dice que para el momento
en que se reclama la nulidad relativa ya se saneó por prescripción, dado que han pasado
más de 5 años desde que se conoció el contrato. La CSJ dice que la prescripción lleva al
saneamiento de los actos jurídicos y después de 5 años ya se había saneado la nulidad por
lo que, cuando se presentó la excepción, ésta ya había prescrito. La pregunta es si se debe
aplicar el régimen especial de prescripción del seguro o el régimen general. La Corte ha
dicho que la prescripción general no aplica porque existe norma especial en materia de
seguros.
Existe la posibilidad de que las compañías hagan que se declare el riesgo cada año y así
nunca les va a pasar. Otras tratan de renovar el consentimiento pero no siempre se
puede.
- Durante el contrato
o Antes del siniestro
1. Conservar el Estado de riesgo y notificar a la aseguradora de su agravación o
variación local
Art. 1060 CCOM. Si se declaró un estado del riesgo determinado, la prima se cobra con
base a esto. Por ello, se espera es que el estado del riesgo permanezca igual para que el
asegurado no se beneficie ni perjudique a la aseguradora. Habrá variaciones futuras que
no eran previsibles a la celebración del mismo, y estos no vician el contrato. Se trata de
conservarlo si son previsibles. La obligación no es realmente conservar el estado del
riesgo, sino, durante la vigencia de contrato, notificar por escrito a la compañía sobre una
agravación que se produzca en el estado del riesgo, so pena de sanción.
En tal virtud, deberá notificar por escrito al asegurador de los hechos o circunstancias no
previsibles que sobrevengan con posterioridad a la celebración del contrato y que,
conforme al criterio consignado en el inciso primero del artículo 1058, signifiquen
agravación del riesgo o variación de su identidad local.
En caso de disminución del riesgo, el asegurador deberá reducir la prima estipulada, según
la tarifa correspondiente, por el tiempo no corrido del seguro, excepto en los seguros a
que se refiere el artículo 1060, inciso final no aplica en seguro de personas. Seguro de
daños si aplica.
12-03-18
Sentencia de 2002 C.I. Jaramillo. Esta sentencia trae las características que tienen que
tener las garantías para que sean válidas y tengan efectos en Colombia:
Tener relación con el riesgo
Debe constar la intención inequívoca de otorgarla (la promesa o afirmación se
hace a título de garantía).
Debe constar por escrito en la póliza, bien sea en el clausulado general o en el
especial, o en los anexos. Algunos tratadistas dicen que requiere un pacto
solemne.
Sea o no sustancial en relación con el siniestro, deberá cumplirse en forma estricta.
o Si la promesa o afirmación se refiere a un hecho que se realiza en el mismo
momento de la celebración, la sanción a su no cumplimiento estricto es la
nulidad relativa del contrato. Normalmente las afirmaciones son
coetáneas. El contrato no produce efectos en ningún momento y no se
cubre ningún tipo de siniestro.
o La infracción de las garantías que deben cumplirse con posterioridad,
faculta a la aseguradora a dar por terminado el contrato a partir del
momento de la infracción. Esto es usual en las garantías de promesa.
Cualquier siniestro ocurrido con anterioridad a la infracción estará cubierto,
y no aquellos que ocurran con posterioridad. Es una facultad, no es una
terminación automática.
Art. 1064. Sin embargo, existe la controversia en seguros multiriesgos, en caso de que la
garantía no afecte el riesgo particular que produjo el siniestro. También hay debate en
seguros colectivos. En la garantía multiriesgo, la infracción de la garantía sólo afecta la
cobertura del riesgo al que se refiere, y no a los demás.
Se tiene que alegar de forma oportuna la infracción de la garantía, para poder ejercer el
derecho de terminación del contrato. Tiene que ser un plazo razonable desde que la
aseguradora entra a conocer de la infracción. Es decir, la terminación no opera de forma
automática. Desde un punto de vista procesal, en estos casos el siniestro se objeta por
cuanto el contrato había terminado antes de su ocurrencia.
Art. 1094 seguro coexistente diferentes aseguradoras + mismo riesgo + mismo interés
+ mismo asegurado. Cuando hay coexistencia simultánea, se anulan los dos contratos en
caso de haber sobreseguro, porque siempre habrá mala fe.
Art. 1093 los contratos son válidos siempre y cuando no haya habido mala fe. Cuando
hay coexistencia sucesiva, debe notificarse al primero que se celebró otro contrato con
otra aseguradora, y tiene 10 días para hacerlo desde la celebración del segundo contrato.
Se debe informar para que en caso de una pérdida, se repartan el siniestro. Si no hay
supraseguro, ambas aseguradoras deberán pagar proporcionalmente. Si, en cambio, hay
supraseguro, surge la obligación de notificar oportunamente. Si no se notifica, se termina
el primer seguro y persistiría el segundo. Termina de forma automática a partir de la
infracción. Si hay mala fe del segundo, el segundo se extinguiría, y no habría un segundo
seguro que notificar.
El deber de notificar sólo es relevante si las sumas aseguradas superen el valor real del
interés asegurable. Tiene que ser por escrito. Si no hay sobreseguro se puede notificar al
momento del siniestro.
Esto sólo tiene interés en los seguros de daños cumulativos (reales, donde se puede
determinar con precisión el valor del interés asegurable). En los de RC nunca se podrá
demostrar la mala fe.
La ocurrencia del siniestro es diferente del mero aviso. Se necesitan medios probatorios
que permitan acreditar que el siniestro en efecto ocurrió. La ley prevé libertad probatoria
en esta materia. La compañía de seguros no puede establecer una tarifa legal probatoria.
No se necesita demandar a la aseguradora para demostrar la ocurrencia del siniestro.
El segundo requisito no aplica para todos los seguros, como en los seguros de vida, porque
no puede haber pérdidas parciales. Se tiene que acreditar el tamaño de la pérdida.
No hay un plazo determinado para realizar la reclamación, pero se debe tener en cuenta
el término de prescripción.
7. Pagar la prima
Se debe pagar en la fecha en que las partes lo hayan establecido. Si no lo establecen,
aplica supletivamente el art. 1066 del C.Com, que dice que deberá pagar dentro del mes
siguiente a la fecha en que fue entrega la póliza al asegurado. Producida la mora en el
pago de la prima, el contrato de seguro terminará en forma automática. Excepción:
seguros de vida. Si no hubo siniestro, la aseguradora tiene derecho a cobrarle al
asegurado la porción de la prima que se ha ganado. Excepción: seguro de transporte (art.
1119).
Para el seguro de vida (art. 1151, 1152 y 1553 C.Com), no se puede cobrar la primera
cuota del seguro, sino que la tiene que pagar de forma voluntaria el asegurado. Si no hay
pago, no hay cobertura y se entiende que el contrato no nace a la vida jurídica. Cuando
hay mora, se producirá la terminación del contrato en el término de un mes (periodo de
gracia). Si en ese periodo se paga la prima debida, el contrato no termina.
3. Entregar la póliza
Art. 1046. Dentro de los 15 días siguientes a la celebración del contrato, se le debe
entregar al tomador la póliza en original. Debe estar firmada por el asegurador.
El art. 1110 dice que la compañía de seguros tiene una obligación facultativa, según la
cual esta puede elegir o pagar la indemnización en dinero, o reponer, reparar o
reconstruir el bien cuando ello tenga sentido.
Art. 1111 cada vez que haya un siniestro parcial, se reducirá la suma asegurada
pactada, porque ya se cobró una parte. Ello quiere decir que para el asegurado aumenta la
prima si quiere cubrir la totalidad del riesgo. No se reestablece la suma asegurada de
forma automática.
04-04-18
El monto está limitado por i) el valor efectivo de la pérdida, ii) el valor real del bien (art.
1089), iii) la suma asegurada y iv) el valor del interés asegurado del tomador del seguro
(es copropietario del bien dañado) (art. 1089). Cuando hay infraseguro, si hay una pérdida
parcial, se va a pagar sólo en proporción al riesgo trasladado. La indemnización nunca
podrá ser superior a ninguno de estos factores.
Según algunos doctrinantes el art. 1089 es impreciso, porque es el valor que tenía el bien
un segundo antes del siniestro, no su valor en el momento del siniestro. El valor real de los
objetos es diferente y puede variar en el tiempo, porque hay algunos componentes que
deben tenerse en cuenta.
En los seguros reales, deben diferenciarse los seguros pactados a valor real (normal), de
aquellos donde hay un valor admitido o presunto, y aquellos que tienen un valor de
reposición o remplazo. Lo normal es que el valor asegurado coincida con el valor real del
interés asegurable, pero hay bienes donde no es fácil determinar su valor, como en las
obras de arte. Para este tipo de casos se aplica un sistema de valor admitido. Hay otros
bienes, como las maquinarias o en elementos de tecnología, donde no se pacta su valor
real, sino el valor que valdría remplazarlo o reponerlo. Estas dos modalidades (presunto y
reposición) son excepciones a la regla general de que se debe pactar el valor real del bien.
En los seguros pactados a valor real, el valor actual del bien al momento del siniestro
corresponde al valor real del interés asegurado. Dicho valor real corresponde en su
cuantificación a distintos criterios en función de su naturaleza o función de las cosas:
En los bienes destinados a la venta, el valor real se denomina valor venal. Este valor se
puede determinar de diferentes maneras, y suele concordar con su valor comercial:
Agrícolas depende del valor que se le iba a dar a las materias primas.
Comerciante o intermediario el valor real no cubre un eventual lucro por venta,
sino sólo conforme al valor de compra (lo que le costó comprarlo).
Para el fabricante costo de producción.
El valor real de los bienes que están destinados al uso y no para la venta, el valor real del
interés asegurable es el valor a nuevo de ese bien, deduciendo el demérito por uso.
Para los edificios, es el valor de reconstrucción menos demérito por vetustez.
En los bienes muebles, es el valor de remplazo menos demérito por vetustez.
Cuando se pagaba un valor de reemplazo, era muy difícil conseguir piezas que tuviesen las
condiciones de uso de la parte dañada, y era muy problemático. Por esa necesidad
práctica, las aseguradoras decidieron crear un seguro de reposición a nuevo, donde se
acepta una excepción al PI, donde se pueden dar repuestos nuevos de máquinas. En el
valor de reposición a nuevo, la suma de este valor es a nuevo, pero sólo indemnizan con
valores de reposición a nuevo cuando hay pérdidas parciales. En las pérdidas totales, se
indemniza a valor real porque se le quita al valor a nuevo, el demérito. Lo que se busca es
que se indemnice con el bien reparado, o remplazar el bien dañado con un bien nuevo, y
no que se entregue la plata. El problema es que cuando las aseguradoras reparan,
adquieren una obligación de resultado, que es que la reparación funcione, y se puede
seguir reclamando. Toda cláusula que exima a la aseguradora de la responsabilidad de que
la reparación quede bien hecha, es abusiva y está tipificada como tal.
Los seguros por valor presunto son otra excepción al PI, porque las partes acuerdan cuál
es el valor asegurado. Estos seguros se usan cuando establecer el valor real o el valor de
nuevo del bien es muy difícil de establecer. Naves, embarcaciones, obras de arte, etc.
Estos pueden ser una vulneración al PI, porque el asegurador nunca podrá cuestionar el
infraseguro ni aplicar la regla proporcional, ni aplicar un sobreseguro, a menos que haya
una diferencia sustancial – al final, puede terminar favorecido, porque si la diferencia no
es sustancial, igual le pagan la diferencia a su favor.
En los seguros patrimoniales, la póliza está no limitada exactamente por el valor del
patrimonio. No se exige tazar el interés asegurado. Los límites pueden ser agregados, por
vigencia (500 en todos los eventos que ocurran en toda la vigencia) o por evento (500
cada evento). Los seguros con límites por evento se suele combinar con otros límites
(blanket o agregado). Por ejemplo, si se dice 500 millones por evento y 2000 millones por
vigencia, se pueden tener cuantos eventos se quiera en la vigencia, siempre que ninguno
individualmente concebido sume más de 500 millones ni juntos más de 2000 millones. Se
pueden establecer sub-límites, que es que dentro de la cobertura determinados rubros
(por ejemplo, gastos de defensa legales) tienen una cuantía limitada.
Determinar el valor del interés asegurable es una tarea que puede hacerse con cierta
facilidad, en los seguros de daños reales. Ese ejercicio no se puede hacer con seguros
patrimoniales, y por ende, en estos seguros, no es usual que se establezca una suma
asegurada en función del valor real del interés asegurado, sino que se acuerdan
determinadas sumas. Esto implica que en este tipo de seguros no es usual hablar de infra
o sobreseguro, excepto en los seguros de lucro cesante – donde se establece el monto de
utilidad bruta, y si el monto asegurado no concuerda con el de utilidad bruta, se aplican
las normas de infraseguro.
09-04-18
Tipos de deducible
- Variable que sea una proporción sobre el valor de la pérdida. A pesar de que el
porcentaje es igual, su cuantía varía dependiendo del tamaño de la pérdida. Este
sirve para hacer frente a siniestros severos. Este tipo de deducibles no ayuda a
reducir la frecuencia de los siniestros, porque al final la aseguradora termina
pagando todos los siniestros. No es suficiente para cumplir con todos los
propósitos de la deducible.
- Fijo una suma fija. Sí ayuda a cumplir con las finalidades del deducible. Se puede
hacer un % sobre un valor asegurado, o una suma fija.
SUBROGACIÓN
Art. 1069 inc. 1 es la subrogación general: La subrogación aplica cuando hay un siniestro y
un tercero ha causado el daño. La aseguradora puede recuperar hasta su importe, a través
de las acciones que tendría el asegurado contra ese tercero. Solo aplica para los seguros
de daños, en personas sólo hay subrogación en los seguros de personas con carácter
estrictamente indemnizatorio. La subrogación aplica cuando hay un tercero responsable
del siniestro. El tercero puede interponer las excepciones que se le podían interponer al
asegurado.
Art. 1069 inc. 2 se refiere a otro esquema de subrogación. Habrá lugar a esta cuando, a
título de acreedor, el asegurado ha contratado el seguro para proteger su derecho real
sobre la cosa asegurada. Acreedor que no es propietario del bien y asegura su interés
sobre ese bien, que es un derecho real distinto de la propiedad (debe ser prendario o
hipotecario), procede también la subrogación no en contra del tercero responsable sino
del deudor, porque en realidad se termina pagando un crédito. Se subroga en los
derechos iniciales del acreedor. No importa las razones por las cuales se dañó el bien. Es
una subrogación ante un crédito que originalmente estaba en cabeza del acreedor
asegurado, y ahora está en cabeza de la aseguradora y le debe cobrar al tercero
responsable (lo que hace la aseguradora es pagar la deuda que ese tercero tenía con el
asegurado). Se busca que el asegurado no pueda enriquecerse, a través de la
indemnización del daño causado pero además ejerciendo las acciones que le permiten
cobrar la deuda que tenía contra el deudor. Además, se estaría premiando al tercero que
causó el daño, porque quedaría exonerado de pagar. La recuperación termina
beneficiando al fondo común de los asegurados, porque sería como si no hubiese habido
siniestro.
Para que se dé la subrogación hay unos requisitos de validez que incluyen que el
asegurado tenga derecho a la indemnización, y tiene que haber un pago por parte de la
compañía de seguros. Se tiene que acreditar que el tercero es civilmente responsable y se
tiene que acreditar el importe de los perjuicios sufridos por el asegurado. No es
suficiente el certificado de la compañía de la existencia y tasación de los perjuicios.
La diferencia entre estos dos tipos de subrogación, es que en el primer caso, el asegurado
tiene derechos frente a un tercero responsable del daño, y se parte de una
responsabilidad contractual o extracontractual, y en la segunda, no se necesita un tercero
responsable, porque lo que pasa es que se destruye una garantía. Siempre es contractual.
Ambos casos buscan evitar lesionar el PI y que se presente un enriquecimiento del
asegurado.
PRESCRIPCIÓN
El seguro tiene un régimen de prescripción especial la prescripción de las acciones que
se derivan del contrato de seguro podrá ser ordinaria o extraordinaria. La ordinaria será
de 2 años, contados a partir del momento en que el interesado tenga o haya debido tener
conocimiento de los hechos que son base de la acción. El factor determinante del
cómputo es el conocimiento real o presunto del interesado, por lo cual es una
prescripción subjetiva. La extraordinaria será de 5 años, y correrá contra toda clase de
personas, y empezará a contarse desde el momento en que nace el derecho. La
prescripción extraordinaria es de tipo objetivo, porque el cómputo se determina por la
ocurrencia del hecho y no mira el conocimiento del interesado. Los términos de
prescripción son imperativos e inmodificables.
Cuando la norma dice que la prescripción extraordinaria corre contra todo tipo de
personas, debe entenderse que los términos de prescripción no están suspendidos contra
los incapaces, como sí sucede con la prescripción ordinaria, la cual no corre contra los
incapaces.
La doctrina ha dicho que el art. 1131 sólo tiene aplicación en los seguros de RC bajo la
modalidad de ocurrencia pura y no bajo las otras dos modalidades. Este artículo fue
modificado en el año 90, cuando se dijo que este seguro era en interés de terceros y que
la víctima tenía una acción directa. Los otros dos sistemas se profieren 7 años después. El
concepto de siniestro es diferente en cada una de las tres modalidades.
Aceptar los cargos y la cuantía de la demanda que hace la víctima al asegurado, puede
entenderse como un incumplimiento al deber de mitigar el daño.
30-04-18
En la modalidad claims-made… El siniestro es la reclamación y no el hecho dañoso. Por
eso, no se aplica el art. 1131, que dice que el siniestro es el acaecimiento del hecho
externo. Su aplicación conduce al ilógico de que hay siniestros que ocurren por fuera de la
vigencia de la póliza. En estos casos, reclamación = siniestro. Los términos de prescripción
no varían en esta modalidad, lo que cambia es cómo se cuentan. Una vez que la víctima ha
reclamado dentro de la vigencia de la póliza y la demanda se ha notificado, se tiene
siniestro, y comienzan a contar los términos de prescripción de la acción directa, lo cual
hace que la acción se vuelve imprescriptible, porque es la misma víctima quien decide
cuándo inicia el término de prescripción, porque es ella quien hace la reclamación (bien
sea a la aseguradora o al asegurado). Su único límite, para la acción directa, sería la
vigencia de la póliza. Desde la reclamación comienza a contarse la prescripción de la
acción del asegurado contra la aseguradora (prescripción ordinaria).
La acción de la víctima contra el asegurado no se rige por las reglas del seguro, porque se
rige por las reglas de prescripción del contrato o de la RCE. En la acción del asegurado
contra la compañía de seguros, los términos no corren como el art. 1131, sino que corre el
término de la prescripción ordinaria desde que se le hace la reclamación.
En los seguros de cumplimiento se discute la RC del afianzado – por eso, no puede pedirse
que la aseguradora responda directamente si antes no se ha demostrado el
incumplimiento del afianzado, donde no se demande también al afianzado. Lo contrario
sería una vulneración al debido proceso y defensa del afianzado.
02-05-18
18-04-18
CLASE DE GABRIEL
Riesgo asegurable jurídicamente, es el hecho futuro e incierto, que no depende
exclusivamente de la voluntad de la parte asegurada. Evento cubierto por el seguro.
Cuando se concreta el riesgo, da a lugar al siniestro.
El sistema de descubrimiento es una posibilidad que se tiene que pactar, es una regla
supletiva, por lo cual si no se pacta expresamente, aplicará la regla de ocurrencia. Bajo la
regla general del art. 1054 del C.Com, la ocurrencia del hecho es igual al siniestro. En el
descubrimiento, es siniestro el descubrimiento de la pérdida.
El primer caso funcionaría bajo el sistema de ocurrencia, que es la regla general regulada
por el art. 1131 del C.Com se entenderá que el siniestro ocurre en el momento en que
acaezca el hecho externo imputable al asegurado. La sentencia de RCE es declarativa y
dice que el demandado es responsable desde la fecha en que ocurrió el hecho ilícito.
Entonces, la póliza llamada a responder es la vigente en ese momento, incluso cuando la
condena se dé muchos años después.
Sin embargo, comenzaron a identificar muchos problemas con esta teoría. Esto era
insostenible financieramente para la aseguradora, porque pueden terminar acumulándose
reclamaciones por hechos pasados. Hay demasiada incertidumbre. Caso de la asbestosis.
Entonces fue necesario buscar un método de delimitación temporal que sea fácil de
identificar. Entonces, se cambió al sistema de reclamación, donde responde la póliza
vigente al momento del reclamo de la víctima. El sistema de reclamación corresponde a
una modificación del siniestro – el siniestro no es la causación del daño, sino la
reclamación de la víctima. Es un sistema o conjunto de cláusulas creadas para delimitar
temporalmente la cobertura del seguro de RC. Lo que debe ocurrir en la vigencia del
seguro (siniestro) es la reclamación de la víctima al causante o al asegurador, NO la
reclamación del causante al asegurador.
b. Con retroactividad
Se cubren los reclamos que haga la víctima en la vigencia, y el hecho deberá ocurrir o
dentro de la vigencia, o dentro del plazo de retroactividad pactado expresamente. La
reclamación SIEMPRE debe ocurrir dentro de la vigencia – la retroactividad sólo es
respecto de la ocurrencia del hecho que origina el daño. Si no se pactó nada en el plazo de
retroactividad, aplica lo mismo que en el de infidelidad.
Se trata de un plazo futuro. El punto más importante es que el hecho debe ocurrir en la
vigencia del seguro. La delimitación temporal está en que la reclamación debe ocurrir
mínimo en los 2 años siguientes. El periodo que tiene que esperar el asegurador para ver
si hay reclamo es de 2 años, que es un término bastante inferior a los 10 años que tiene la
víctima para reclamar al asegurado por RCE, pero la aseguradora sólo acompañará al
asegurado por el término pactado, que no puede ser inferior a 2 años. A medida que se
amplíe el plazo de acompañamiento se está beneficiando al asegurado.
¿Desde cuándo se comienzan a contar los 2 años? ¿Desde la ocurrencia del siniestro o
desde que finalice la vigencia del contrato? En la legislación colombiana no se dice nada,
por lo cual las aseguradoras les conviene decir que se cuenta desde la ocurrencia del
siniestro, y a los asegurados les conviene decir que se cuenta desde que se termine la
vigencia. Las normas de protección al consumidor apoyan esta segunda tesis.
La autorización de esto es para cualquier seguro de RC, pero no tiene sentido en todos los
seguros de RC. El inciso segundo tiene sentido en los seguros de RCE. El inciso primero
sólo tiene sentido en RC profesional, pero el segundo no.
En todos los países donde no está regulado el claims made, hay antecedentes donde se
consideran abusivas, porque limitan.
Sin embargo, no es cierto que limiten los derechos de terceros o de los asegurados. El
Tribunal Supremo español ha diferenciado las cláusulas de delimitación del riesgo, de las
cláusulas que limiten los derechos de los asegurados. La aseguradora puede válidamente
limitar el riesgo que quiere cubrir, sin que ello limite el derecho del asegurado.
REASEGUROS
Noción
Distribución horizontal del riesgo: coaseguro
Asunción por dos o más aseguradora de responsabilidades individuales con respecto a un
mismo riesgo. Se busca compartir el riesgo, sobre todo cuando es muy grande. Implica una
responsabilidad individual conjunta y no solidaria ante el beneficiario por el pago de la
indemnización. Lo que suele hacerse es que se dice que una de las compañías es “líder” y
las demás seguidoras, para que el asegurado se entienda sólo con una aseguradora. En la
práctica, el asegurado suele demandar únicamente a la aseguradora líder con la que ha
tenido trato, y no demanda a las demás, pero como no hay solidaridad, el líder excepciona
el coaseguro, según lo cual esta sólo responde por su parte, y no por la parte de las demás
aseguradoras. No hay una relación sustancial de la líder con las demás coaseguradas para
llamarlas en garantía, por lo cual es mejor simplemente excepcionar. Si fuese un contrato
de seguro estatal, las coaseguradoras se presentan en unión temporal o en consorcio, y
donde sí hay solidaridad.
Reasegurador RETROCESIÓN
Intermediario de reaseguros
Intermediario de reaseguros
CONTRATO DE SEGURO
Asegurador
Asegurado
Intermediario de seguros
RIESGO
Todo esto a cambio de una prima. La prima siempre sube, y el eslabón de arriba asume el
riesgo, así que el pago del siniestro siempre viene desde arriba. Puede haber infinitos
pisos, porque los reaseguradores pueden ceder infinitamente parte del riesgo a otras
reaseguradoras. Se llama contrato de retrocesión (retrocedente y retrocesionario).
Es un sistema por medio del cual el asegurador (cedente), por consideraciones técnicas y
financieras, traslada total o parcialmente el riesgo asumido a un tercero denominado
reasegurador, quien como contraprestación recibe una proporción de la prima cedida
(reaseguro proporcional) o una prima de reaseguro (reaseguro no proporcional). Cuando
el reaseguro es no proporcional, reasegurador y reasegurado fijan un pago X. Cuando es
proporcional, el reasegurado le cede al reasegurador una proporción de la prima que le
pagó el asegurado.
Definición del CCOM (art. 1134) no es una buena definición legal. Las obligaciones que
asume el reasegurador no coincide necesariamente con las del contrato de seguros inicial.
El riesgo asegurado y el interés reasegurado en el contrato de reaseguro no es el mismo
que en el contrato de seguros original.
El inciso final habla de que los términos del inciso segundo no pueden ser modificados por
las partes.
Para el reasegurador
Le facilita acceder a negocios sin incurrir en elevados costos administrativos los
negocios se los consigue el reasegurado.
Es su fuente de ingresos con tener contratos con un par de aseguradoras se
tiene acceso a toda su cartera.
Para el asegurado
No tiene nexo directo con el reasegurador no siempre sabe si hay reasegurador,
o quién es. A
Es fuente de tranquilidad y apoyo financiero
Muchos grandes compradores de seguros solicitan la nómina reaseguradores.
Elementos esenciales
Tiene los mismos elementos esenciales que el contrato de seguro, pero la diferencia es
que no interés asegurable o riesgo asegurable, sino interés reasegurable y riesgo
reasegurable.