DOCENTE: DR.

VICTOR ENRIQUE TORO LLANOS

ALUMNAS: LIZ MARIBEL LUJAN REYES

GLORIA

TRUJILLO – PERU

2010

INTRODUCCION
En nuestro sistema empresarial, existen diversas actividades económicas que,
en la práctica son realizadas por sociedades que no han llevado a cabo ningún
proceso de fundación o que no han finalizado las formalidades para su
constitución e inclusive, si bien pudieron haberse constituido al amparo de
nuestro régimen societario, sobrevinieron vicios originados por su
transformación, o causales de ley que imponían su disolución y no obstante
ello siguieron funcionando.

En cualquier caso, se trata de actos jurídicos que si bien son incompletos

irregulares o nulos, generan consecuencias económicas que involucran a un
gran número de terceros y, por lo tanto, nuestro sistema legal no puede
permanecer al margen, debiendo establecer una regulación practica, con la
finalidad de controlar estas realidades económicas y fácticas.

Desde la anterior Ley General de Sociedades (LGS) ya se regulaba a las

sociedades irregulares y si bien actualmente existen similitud en muchas
normas, la actual LGS brinda, además de soluciones a los empresarios para
que subsánenlos distintos vicios, la máxima protección a los acreedores o
terceros de una sociedad irregular.

Existen dos tipos básicos de sociedades irregulares; las sociedades irregulares

de origen, es decir, aquellas que nunca accedieron al registro y las sociedades
irregulares derivadas, aquellas que accedieron al registro pero que
ulteriormente incurren en causal de irregularidad.

La doctrina reconoce esencialmente dos posiciones respecto a las sociedades

irregulares; por un lado la posición denominada tradicional o clásica que niega
eficacia jurídica a los actos realizados en su nombre, al parecer de
personalidad jurídica, haciendo recaer la responsabilidad por tales actos en sus
administradores; por el otro lado, la posición denominada moderna que asume
que la falta de inscripción sólo hace que la sociedad no adquiera personalidad
jurídica plena (el pacto social no es oponible a los terceros debido a su falta de
inscripción), sin afectar los actos externos realizados en su nombre por los
administradores, asumiendo responsabilidad éstos y la propia sociedad.
Dentro de la segunda posición, la LGS admite la existencia jurídica de esas
sociedades en el mercado y la eficacia de sus actos, pero sin que ello implique
reconocimiento de personalidad jurídica plena o perfecta, sino relativa o
imperfecta salvo las sociedades inscritas, que han devenido en irregulares, sin
perjuicio de la responsabilidad de sus miembros y directivos por dicha
irregularidad; estableciendo así mismo mecanismos para su regulación o
disolución.

El artículo 7 de la LGS reconoce así validez a los actos realizados en nombre

de la sociedad antes de su inscripción (publicidad de hecho o fáctica) y
establece determinadas formalidades para su parte activa y pasiva de
relaciones con terceros, respondiendo de su actuación en el trafico.

SOCIEDADES IRREGULARES Y LA RESPONSABILIDAD DE LOS

SOCIOS

I. Sociedades Irregulares
 Una sociedad adquiere la condición de irregular, debido a que los
empresarios incurren en algunos vicios por lo que es necesario que esos
vicios sean subsanados a fin de no afectar a terceros, así como a sus
acreedores.

Es sociedad irregular las que no se ha constituido e inscrito conforme a

los preceptos legales. (Montoya Alberti 2004)

Enrique Elias Laroza indica, que la sociedad puede constituirse con vicios
en su estructura o en forma irregular; sociedad irregular, es aquella que
ha celebrado un pacto de constitución adecuado a una forma societaria
conocida y válida, pero que por cualquier circunstancia no ha cumplido
con terminar el respectivo proceso de fundación o lo ha realizado con
alguna irregularidad formal. (Elias Laroza 2001)

De los conceptos anteriores, concluimos que para que una sociedad sea
considerada como irregular, ésta tiene que haberse constituido de hecho
o que en algún momento el proceso de constitución de la sociedad se vio
truncado por haber incurrido en algunas de las causales previstas en el
artículo 423 de la Ley General de Sociedades.

Asimismo aunque las sociedades sean irregulares, nulas, en formación o

de hecho; sus actos tienen trascendencia respecto a terceros.

II. Sociedad en Formación:

Es aquella que, aunque no haya cumplido con constituir la sociedad e

inscribirla en el registro, ha cumplido con realizar los actos necesarios
dentro de los plazos establecidos en la Ley. (Montoya Alberti 2004)
Asumiendo criterios objetivos, la LGS establece en su artículo 423 un
plazo para culminar con el proceso fundacional; por lo que sólo vencido
el mismo la sociedad en formación será considerada irregular, con las
consecuencias legales que ello acarrea.

La LGS reconoce entonces como sociedad irregular a las sociedades en

formación que no concluyen su proceso dentro del plazo legal y a las
sociedades de hecho (sea que no tienen una base instrumental o que
teniéndola, no se adecua a ningún tipo societario previsto por el
ordenamiento); denominadas en la doctrina sociedades irregulares de
origen.

Asimismo la LGS reconoce como irregulares a las sociedades ordinarias

(inscritas) que devienen en tales (aquellas que se transformaron
inválidamente o incurrieron en causal de disolución pero que siguen
actuando en el mercado); denominadas en la doctrina sociedades
irregulares derivadas.

Como lo habíamos mencionado anteriormente la LGS en su artículo 423

establece que es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito
conforme a ley o la situación de hecho que resulta que dos o más
personas actúan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito y en cualquier caso, una sociedad adquiere la
condición de irregular trascurrido sesenta días desde que los socios
fundadores han firmado el pacto social sin haber solicitado el
otorgamiento de la escritura pública de constitución (inciso 1)
transcurrido 30 días desde que la asamblea designo al o los firmantes
para otorgar la escritura pública sin que estos hayan solicitado su
otorgamiento (inciso 2); y transcurrido más de treinta días desde que se
otorgó la escritura pública de constitución, sin que se haya solicitado su
inscripción en el Registro (inciso 3); transcurridos treinta días desde que
quedó firme la denegatoria a la inscripción formulada por el Registro
(inciso 4)
 Al indicar el concepto de sociedad en formación, lo que queremos evitar
es la posibilidad de incurrir en error al confundir una definición con otra,
ya que según algunos autores es posible que una sociedad en formación
se convierta en una sociedad irregular, por incumplir los plazos y para
otros no es posible esta figura debido a que se define que; una sociedad
irregular, es la que desde creación no ha sido formalmente constituida,
esto por diversas circunstancias que están previstas en nuestra
legislación, a comparación de la sociedad en formación, en la que si
hubo intención de constituir la sociedad, pero no ha sido posible la
constitución y por ende la inscripción en el registro correspondiente.

III. Constitución de la Sociedad:

La Ley distingue dos sistemas de constitución: (Montoya Alberti 2004)

a. Constitución Simultánea: llamada también constitución unitaria, la

que se constituye en un solo acto por convenio entre los socios
fundadores en la que el pacto social y el compromiso de aportación
del capital se realiza en un solo acto. Al momento de otorgarse la
escritura pública que contiene el pacto social y el estatuto
correspondiente, en donde se identifican a los primeros accionistas,
por lo que adquieren personalmente la obligación de aportar
íntegramente, el capital social.

b. Constitución sucesiva: llamada también por oferta a terceros, la que

no se constituye hasta que se cumple la última fase del proceso, que
es la suscripción de capital. Esta requiere únicamente cumplir con los
trámites de otorgamiento de escritura pública y su inscripción en el
registro.

IV. La sociedad adquiere la condición de irregular cuando:

 - Cuando Transcurren sesenta días desde que los socios fundadores
han firmado el pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de
escritura pública de constitución.
- Si han transcurrido treinta días desde que la asamblea designó al o
los firmantes para otorgar la escritura pública, sin que estos hayan
solicitado su otorgamiento.
- Cuando transcurren más de treinta días desde que se otorgo la
escritura pública de constitución, sin que haya solicitado su
inscripción en el Registro.
- Cuando transcurren treinta días desde que quedó firme la
denegatoria a la inscripción formulada por el registro.

V. Clases de Sociedades Irregulares

Dentro de los artículos 423 al 432 de la LGS, no sólo norma y define a las
sociedades irregulares, sino que también se concluye que se tienen dos
clases de sociedades irregulares:

a. Sociedades Irregulares de Hecho:

También son conocidas como sociedades informales, son las que

actúan bajo apariencia de una sociedad, pero en realidad no lo son.
Su situación se genera de pactos expresos, pudiendo ser verbales o
escritos, que producen actuaciones de las personas como si fueran
miembros de una sociedad, sin embargo, no han iniciado siquiera, el
proceso de constitución bajo ningún tipo societario regulado en la
LGS. (Hundskop E 2009)

Son aquellas que no se han constituido e inscrito conforme a ley, o la

situación de hecho que resulta de que dos o más personas actúan de
manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
(Hundskop Exebio 2004)

b. Sociedades Irregulares de Derecho:

 Son aquellas en las que por lo menos se ha firmado el pacto social.
(Hundskop Exebio 2004)

Son aquellas que han celebrado cuando menos un pacto social de

constitución acorde con alguna forma societaria válida.

Se pueden distinguir dos tipos de sociedades irregulares de derecho:

 Originarias: cuando no concluyeron con el procedimiento de

constitución de la sociedad, o lo han realizado con alguna
irregularidad forma, trayendo como consecuencia la falta de
personalidad jurídica.

 Sobrevinientes: si se inscribió en registros y adquirió

personalidad jurídica, pero al realizar su transformación a otro
tipo societario adquirió algún vicio formal, o simplemente ha
incurridos en alguna causal de disolución señalada por ley y
aun así continúa operando. (Hundskop E 2009)

VI. Responsabilidad de los socios

Para las sociedades irregulares de origen la responsabilidad recae en los

socios fundadores, ya que al no haberse logrado la inscripción de la
sociedad en el Registro Público no ha nacido la persona jurídica, y por
ende sus órganos sociales, ni tampoco han asumido sus deberes y
responsabilidades los representantes que se hubiesen designado en las
disposiciones transitorias del estatuto.

Además en el artículo 424 de la LGS se precisa que las responsabilidades

establecidas en él comprenden el cumplimiento de la respectiva
 obligación, así como, en su caso, la indemnización por los daños y
perjuicios causados por actos u omisiones que lesionen directamente los
intereses de la sociedad, de los socios o de terceros, pudiendo incluso
los afectados, y por vía de proceso abreviado, plantear simultáneamente
sus pretensiones. (Hundskop Exebio 2004)

Los socios que forman la sociedad irregular de origen, así como los
miembros de su organismo de gobierno, responden en forma personal,
solidaria e ilimitada frente a terceros; de donde se desprende que los
socios solo podrían hacer valer entre ellos la responsabilidad respecto a
quienes gozaran de este beneficio, pero la limitación no tendrá valor en
relación con terceros. (Montoya Alberti 2004)

Los socios, los acreedores de éstos o de la sociedad o los

administradores de una sociedad irregular están en su derecho de pedir
la regularización o la disolución de la sociedad.

En el caso de solicitar la regularización, se recurrirá al Juez del domicilio

social y será tramitado vía proceso no contencioso.

En caso de solicitar la disolución, se recurre al Juez para que convoque a

Junta General de Accionistas y será tramitado vía proceso sumarísimo.

VII. Efectos legales de la irregularidad de las sociedades

Los efectos legales de la irregularidad son de aplicación general, es

decir, se producirán tanto para las sociedades irregulares de hecho como
de derecho, y es que su naturaleza deriva del desconocimiento de la
personalidad jurídica de las sociedades irregulares.

En ese sentido, aunque nuestro sistema legal admita la teoría de la

existencia de este tipo de sociedades, para proteger a los terceros que
negocian con estas empresas, no se les pude reconocer con personas
jurídicas a tales empresas, ni tampoco otorgarle los derechos que estas
 tendrían como sociedades regulares, pues lo que se busca es brindar
seguridad al tráfico económico, mas no premiarle por su falta de
diligencia.

- Responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los

administradores, representantes y en general, de todos los que
actúen en nombre de la sociedad irregular o de hecho, ante terceros,
socios y la propia sociedad, por los contratos y actos jurídicos
celebrados desde que se produjo la irregularidad.
- En su caso responsabilidad personal, solidaria e ilimitada de los
socios y de la sociedad ante terceros y entre sí.
- Las responsabilidades ante los socios, terceros y la sociedad,
comprenden el cumplimiento de la obligación, daños y prejuicios y
responsabilidad penal, en su caso.
- Obligación de los socios de cumplir con los aportes prometidos, en los
casos que señala la ley.
- Derecho de los administradores, de los socios y de los acreedores de
éstos y de la sociedad, para exigir la regularización o la disolución de
la sociedad.
- Derecho de separación de los socios, pero sin que ello los libere de
las responsabilidades que pudieran corresponderles.
- El pacto social, el estatuto y los convenios entre socios, cuando
existen, son validos para las relaciones entre los socios. No son
oponibles a terceros, salvo para todo lo que favorezca a estos. Los
contratos celebrados con terceros son validos.
- Los acreedores particulares de los socios concurren con los de la
sociedad, en la forma y bajo la prelación que establece la ley.
- La ley establece las pautas para la disolución, liquidación, insolvencia
y quiebra de la sociedad. (Elias Laroza 2001)

VIII. Obligaciones de los socios

Las obligaciones de aportar las encontramos en el artículo 425 de la

LGS, el que prescribe que los socios deben efectuar los aportes y las
 prestaciones a que se hubieran comprometido en el pacto social o en el
acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir el objeto
social, o en caso de liquidación contraídas con terceros. (Hundskop
Exebio 2004)

IX. Administración y Representación de la Sociedad Irregular

En principio, la administración de la sociedad irregular le corresponde a

sus administradores y representantes designados en el pacto social y
estatuto o de ser el caso en los convenios entre socios.

Sin embargo, el artículo 429 en su segundo párrafo establece una

presunción donde a falta de administradores y representantes
nombrados según los mecanismos anteriormente mencionados, los
socios y administradores de la sociedad irregular, están facultados para
actuar en forma individual siempre y cuando sea para actos de carácter
urgente, así como para solicitar medidas judiciales cautelares como las
previstas en el artículo 426 de la LGS.

X. Inexistencia de la sociedad irregular

Según el artículo 6 de la LGS no podemos hablar de personalidad jurídica

en las sociedades irregulares o las sociedades de hecho, aun si las
normas de los artículos 423 al 432 reconozcan en cierta forma su
existencia y regulen determinados efectos legales. (Elias Laroza 2001)

XI. Alternativas Respecto a una sociedad Irregular

Nuestro sistema legal busca, incentivar la regularización de la sociedad

viciada ya sea de origen o sobreviviente al nacimiento de la persona
jurídica.

La sociedad tiene tres alternativas:

 - Regularización de la sociedad irregular: este es un derecho que no
solo tienen los ocios, sino también los administradores o acreedores
de la sociedad para que convoquen judicialmente a la junta general y
así acuerden la regularización de la sociedad.

- Disolución de la sociedad irregular: los socios, acreedores de estos o

de la sociedad, e incluso los administradores pueden solicitar la
apertura del proceso de disolución, cuando no se haya llevado a cabo
la mencionada regulación de la sociedad. Este proceso debe
adoptarse mediante decisión de la junta o asamblea o, de ser el caso,
por dictamen judicial.

- Derecho de separación: procede el derecho de separación, como

derecho individual de cada socio, si la junta general no accediera a la
solicitud de regularización o de disolución. Esto no libera al socio de
la responsabilidad que pueda corresponderle como partícipe, en su
momento, de una sociedad irregular. (Hundskop E 2009)

XII. Disolución y Liquidación de las Sociedades Irregulares

Como consecuencia del reconocimiento de la existencia de las

Sociedades Irregulares es obligatoria la inscripción de su disolución en el
Registro a fin de prevenir a los terceros que una sociedad que ha estado
funcionando como tal ha dejado de existir.

La liquidación de las sociedades irregulares debe sujetarse a lo previsto

en el pacto social y, en su defecto, a las reglas generales contenidas en
la Ley.

Aun cuando no se acepte que las sociedades irregulares tengan

personalidad jurídica, su existencia de hecho y su actividad justifica que
se tienda a proteger a quienes contrataron de buena fe con la sociedad,
reputándola normalmente constituida. (Montoya Alberti 2004)
XIII. Insolvencia y Quiebra de la Sociedad Irregular

En cuanto a la insolvencia y sus efectos, estos deben alcanzar a todos

los socios. Pero tratándose de socios que de buena fe limitaron su
responsabilidad, se plantea el problema de si puede admitirse esa
limitación. Al respecto, debe tomarse en cuenta no solo si el pacto social
establece esa forma d responsabilidad sino también la existencia de
datos reales, objetivos, que de manera suficiente puedan llevar a los
terceros al convencimiento que la responsabilidad del socio era limitada.
(Montoya Alberti 2004)

Por otra parte según el artículo 432 de la Ley, la declaración de

insolvencia o quiebra de una sociedad irregular, debe realzarse con
sujeción al procedimiento y las leyes de la materia, como es el caso de la
Ley general de Sistema Concursal.

XIV. Extinción de la Sociedad por Prolongada Inactividad

En cuanto a la presunción de extinción por prolongada inactividad a que

se refiere la Décima disposición transitoria de la LGS la extinción
produce cuando la sociedad mercantil o civil no ha inscrito acto
societario alguno en los diez años precedentes a la publicación de la ley.
(Montoya Alberti 2004)
 Bibliografía

 Aliaga, L; Las Sociedades Irregulares; Edición 2004; Gaceta Jurídica S.A.

 Cornejo Rodríguez, Víctor J; Sociedades: Manual Teórico Práctico; Edición
2001; Compañía Editorial Americana S.R.L.
 División de Estudios Legales de Gaceta Jurídica; Guía Procesal del
Abogado; Edición 2002; Editorial Gaceta Jurídica S.A.
 Elías, Enrique; Derecho Societario Peruano: Ley General de Sociedades
del Perú; Edición 2001; Editora Normas Legales S.A.C.
 Hundskopf Exebio, Oswaldo; Derecho Comercial: Temas Societarios;
Tomo III; Edición 2004; Fondo de Desarrollo Editorial – Universidad de
Lima.
 Hundskopf Exebio; Oswaldo; Manual de Derecho Societario, Edición
2009; Editora Jurídica Grijley E.I.R.L.
 Ley General de Sociedades (Ley N° 26887)
 Montoya Alberti, Ulises; Derecho Comercial; Tomo I; Edición 2004;
Editora Jurídica Grijley E.I.R.L.
 Muiño O; Derecho Societario; Edición 1999; Editorial Astrea.