UNIVERSIDAD ESAN

DIPLOMADO INTERNACIONAL EN GESTION DE EMPRESAS MINERAS

Asignatura : Tributación Minera

Profesor : Dra. Milagros Fernández Rodriguez

Título Trabajo : Trabajo Final

El presente trabajo ha sido realizado de acuerdo a los reglamentos

de la universidad ESAN por:

Surco, 13 de Septiembre del 2014

 Aportes por Regulación Minera

1. Introducción

En los últimos años se está dando una intensa actividad regulatoria del Estado, puesta de
manifiesto a través de los diferentes Organismos Reguladores, creados para tal fin. Dicha
actividad si bien sólo puede justificarse como un fenómeno excepcional, es aplicable en
caso existan razones suficientes para considerar que las condiciones necesarias para el
desarrollo de la libre competencia no se cumplen en un mercado.

Se entiende que entre esas razones que justifican la actividad reguladora del Estado se
encuentra la tutela de intereses públicos; en virtud a la existencia, por ejemplo, de un
monopolio natural que, por su condición de tal, tiene incentivos altos de maximizar
racionalmente sus beneficios sin tope ante la ausencia de otro agente en el mercado que
permita reducir la tarifa cobrada a precios competitivos en beneficio de los consumidores.
Dada la necesidad de regular ciertas actividades, se crearon diferentes Organismos
Reguladores, los cuales, son financiados principalmente con los denominados Aportes por
Regulación.

El APR se creó en el año 2000 mediante la Ley 27332, Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, con la finalidad de financiar
las actividades de regulación y supervisión de estos organismos. En esta ley se
contemplan todos los elementos esenciales del tributo. Así, se establece como hecho
generador de la obligación tributaria la función pública de supervisión y regulación de
dichos organismos. Se identifica como acreedores tributarios a estas entidades públicas y
como deudores tributarios a las empresas fiscalizadas. Se fija como base imponible la
facturación anual de las empresas supervisadas, deducido el Impuesto General a las
Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal; y como alícuota tope se establece el 1% de
dicha facturación.

2. Marco legal

Aporte por Regulación de OSINERGMIN - Sector Minero

Decreto Supremo Nº 128-2013-PCM

El Presidente de la República considerando:

Que, el artículo 10º de la Ley Marco de los Organismos Reguladores de la Inversión
Privada en los Servicios Públicos - Ley Nº 27332, establece que dichas entidades
recaudarán de las entidades bajo su ámbito un aporte por regulación que no podrá
exceder del 1% del valor de la facturación anual, deducido el Impuesto General a las
Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal, que será fijado en cada caso, mediante
decreto supremo aprobado en Consejo de Ministros, refrendado por el Presidente del
Consejo de Ministros y el Ministro de Economía y Finanzas;

1
Que, el artículo 7º de la Ley de Fortalecimiento de OSINERGMIN - Ley Nº 27699, precisó
que el aporte tiene la naturaleza de contribución destinada al sostenimiento institucional
de OSINERGMIN;

Que, el artículo 4º de la Ley Nº 29901, Ley que precisa las competencias del Organismo
Supervisor de Inversión en Energía y Minería – OSINERGMIN, establece que el aporte
por regulación a que se refiere el artículo 10º de la Ley 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, alcanza a los
titulares de las actividades mineras bajo el ámbito de supervisión y fiscalización del
OSINERGMIN;

Que, la referida norma también establece que el aporte a que se refiere el párrafo anterior
no podrá exceder del 1% del valor de la facturación anual, deducido el Impuesto General
a las Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal, con el cual el OSINERGMIN
financiará las funciones de supervisión y fiscalización de las actividades mineras bajo su
ámbito; y será fijado por Decreto Supremo con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros, refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, el Ministro de Energía y
Minas y el Ministro de Economía y Finanzas;

Que, en virtud de lo anterior se requiere fijar el importe de la contribución al que están

obligados a pagar los titulares de las actividades mineras (en adelante “Aporte por
Regulación del Sector Minero”);

De conformidad con el numeral 8 del artículo 118º de la Constitución Política del Perú, el
artículo 10° de la Ley Nº 27332 y el artículo 4° de la Ley Nº 29901.Con el voto aprobatorio
del Consejo de Ministros;

Decreta:

Artículo 1.- Importe del Aporte por Regulación del Sector Minero
El Aporte por Regulación del Sector Minero al OSINERGMIN alcanza a todos los titulares
de las actividades de la Gran y Mediana Minería, y su importe es calculado sobre el valor
de la facturación mensual, que corresponda a las actividades directamente relacionadas
al ámbito de su competencia supervisora y fiscalizadora, deducido el Impuesto General a
las Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal, aplicando los siguientes porcentajes
para los años 2014, 2015 y 2016:

Porcentajes
2014 2015 2016
0,21% 0,19% 0,16%

Artículo 2.- Procedimiento de Pago

2.1 OSINERGMIN, en virtud de su facultad normativa, dictará las disposiciones
pertinentes y reglamentarias para la mejor aplicación y cobranza de los Aportes de su
competencia.

2
2.2 La falta de pago oportuno del Aporte por Regulación dará lugar a la aplicación de las
sanciones e intereses previstos en el Código Tributario.

Artículo 3.- Aprobación Trianual del Aporte por Regulación del Sector Minero
Mediante Decreto Supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, el
Ministro de Energía y Minas y el Ministro de Economía y Finanzas, se aprobará el Aporte
por Regulación del Sector Minero al OSINERGMIN por un período trianual.

Artículo 4°.- Vigencia

El presente Decreto Supremo entrará en vigencia a partir del día siguiente de su
publicación. (Jueves 19 de diciembre de 2013)

Decreto Supremo que establece disposiciones referidas al Aporte por Regulación

del Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA a cargo de las
Empresas del Sector Minería

Decreto Supremo N° 130-2013-PCM

El Presidente de la República considerando:

Que, el Artículo 10° de la Ley N° 27332 - Ley Marco de los Organismos Reguladores de la
Inversión Privada en los Servicios Públicos establece que los organismos reguladores
recaudarán de las empresas bajo su ámbito de competencia, un Aporte por Regulación, el
cual no podrá exceder del 1% (uno por ciento) del valor de la facturación anual, deducido
el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal;

Que, el Artículo 4° de la Ley N° 29901 - Ley que precisa competencias del Organismo
Supervisor de la Inversión en Energía y Minería (OSINERGMIN) establece que el aporte
por regulación a que se refi ere el Artículo 10° de la Ley N° 27332 - Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Público, alcanza a los
titulares de las actividades mineras bajo el ámbito de supervisión y fiscalización del
OSINERGMIN. Asimismo dispone que el referido aporte no podrá exceder del 1% (uno
por ciento) del valor de la facturación anual, deducido el Impuesto General a las Ventas y
el Impuesto de Promoción Municipal, con el cual el OSINERGMIN fi nanciará las
funciones de supervisión y fiscalización de las actividades mineras bajo su ámbito;

Que, el primer párrafo de la Cuadragésima Octava Disposición Complementaria Final de

la Ley N° 29951 - Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013 dispone
que las funciones de supervisión y fiscalización en materia ambiental, relacionadas a las
actividades de energía y minería que desarrolla el Organismo de Evaluación y
Fiscalización Ambiental - OEFA, se financian con cargo al Aporte por Regulación a que se
refiere el Artículo 10° de la Ley N° 27332 - Ley Marco de los Organismos Reguladores de
la Inversión Privada en los Servicios Públicos;

3
Que, en este mismo sentido, la Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley N°
30011 - Ley que modifica la Ley N° 29325, Ley del Sistema Nacional de Evaluación y
Fiscalización Ambiental señala que las funciones de fiscalización ambiental ejercidas por
el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA en las actividades de
energía y minería se fi nancian con cargo al Aporte por Regulación establecido en la
Cuadragésima Octava Disposición Complementaria Final de la Ley N° 29951; dichos
recursos constituyen ingresos propios del OEFA, los cuales son incorporados a su
presupuesto institucional, en la fuente de fi nanciamiento Recursos Directamente
Recaudados;

Que, resulta necesario establecer aportes diferenciados por actividad, preservando que el
aporte establecido para el financiamiento del macroproceso de fiscalización ambiental
relacionado con las actividades de la gran y mediana minería, bajo el ámbito de
competencia del OEFA, guarde relación con un presupuesto razonable y equilibrado de
dicho organismo, que le permita ejecutar ágil y efi cientemente las mencionadas
funciones;

Que, es importante destacar que la fiscalización ambiental genera beneficios para las
empresas que realizan sus actividades invirtiendo en el cumplimiento de las obligaciones
ambientales fiscalizables a su cargo, toda vez que se expresa mediante acciones de
evaluación, supervisión, fiscalización y sanción que contribuyen a optimizar el
funcionamiento del mercado, evitando que las empresas que no cumplen con sus
obligaciones ambientales compitan de manera desleal con las que sí cumplen;

Que, los porcentajes del Aporte por Regulación que recibirá el OEFA permitirán que esta
entidad pública se afiance como el garante del cumplimiento de las obligaciones
ambientales en el país, mediante el financiamiento de las acciones necesarias para su
fortalecimiento institucional en lo relativo a la fiscalización ambiental de las actividades del
sector minería bajo su ámbito de competencia;

Que, la determinación de los porcentajes del Aporte por Regulación que corresponden al
OEFA se ha efectuado en estricto cumplimiento del marco legal vigente, de manera
técnica, calculando las necesidades de gasto de la institución bajo un esquema de
supervisión efectivo basado en la racionalización del esfuerzo fiscalizador que asume el
OEFA para el periodo 2014 - 2016, que considera las características particulares de la
fiscalización ambiental y promueve el desarrollo sostenible de las actividades económicas;
Que, adicionalmente, para el cálculo de dichos porcentajes se ha tomado en
consideración la disponibilidad de recursos provenientes del Aporte por Regulación del
sector minería, evitando que se afecte la competitividad de las empresas obligadas a su
pago, impidiendo el subsidio a la fi scalización ambiental de actividades diferentes a la
minería y evitando que se genere un impacto negativo en las actividades económicas de
dicho sector;

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Que, teniendo en consideración lo señalado en el Informe N° 011-2013-OEFA/SG del 28
de agosto de 2013 y el Informe N°016-2013-OEFA/SG del 10 de diciembre de 2013,
corresponde fijar los porcentajes del Aporte por Regulación de cargo del sector minería
que debe percibir el OEFA para los años 2014, 2015 y 2016;

De conformidad con lo dispuesto en el Numeral 8 del Artículo 118° de la Constitución

Política del Perú, el Artículo 10° de la Ley N° 27332 - Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, el Artículo 4° de la Ley N°
29901 - Ley que precisa competencias del Organismo Supervisor de la Inversión en
Energía y Minería y los Artículos 11° y 13° de la Ley N° 29158 - Ley Orgánica del Poder
Ejecutivo;

Decreta:

Artículo 1°.- Aportes de las empresas del sector minería

1.1 El porcentaje del Aporte por Regulación que corresponde al Organismo de Evaluación
y Fiscalización Ambiental - OEFA será de cargo de las siguientes empresas del sector
minería:

Sector Sujetos Obligados

Minería Los titulares de las actividades de
Gran y Mediana Minería.

1.2 El Aporte por Regulación que corresponde al Organismo de Evaluación y Fiscalización

Ambiental - OEFA para los años 2014, 2015 y 2016; de cargo de las empresas del sector
minería mencionadas en el Numeral 1.1 precedente, será calculado sobre su facturación
mensual, deducido el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de Promoción
Municipal, de acuerdo al siguiente porcentaje:

Año Porcentaje
OEFA
201 0,15 %
4
201 0,15 %
5
201 0,13 %
6

Artículo 2°.- Procedimiento de Pago

2.1 El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA, en ejercicio de su
potestad normativa, dictará las disposiciones reglamentarias pertinentes para la mejor
aplicación y cobranza de los Aportes de su competencia.

2.2 La falta de pago oportuno del porcentaje del aporte por regulación del OEFA dará
lugar a la aplicación de las sanciones e intereses previstos en el Código Tributario.

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Constitución Política del Perú de 1993

Artículo 74°.- Principio de Legalidad

Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exoneración,
exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegación de facultades, salvo
los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto supremo.
Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modificar y suprimir
contribuciones y tasas, o exonerar de éstas, dentro de su jurisdicción, y con los límites
que señala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios
de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la
persona.

Ningún tributo puede tener carácter confiscatorio. Las leyes de presupuesto y los decretos
de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a
tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del año siguiente a su
promulgación.

No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece el

presente artículo.

3. Análisis y desarrollo del aporte por regulación OSINERGMIN – OEFA

Por el principio de legalidad previsto en el Artículo 74° de la Constitución Política del Perú,
los tributos distintos a las tasas se crean por ley. Es el caso del Aporte por Regulación
(APR) que abonan las empresas mineras al OSINERGMIN y OEFA para financiar las
actividades de evaluación, supervisión y fiscalización ambiental que esta entidad realiza.
Este tributo es una contribución conforme lo ha establecido el Tribunal Constitucional y el
Tribunal Fiscal.

El APR se creó en el año 2000 mediante la Ley 27332, Ley Marco de los Organismos
Reguladores de la Inversión Privada en los Servicios Públicos, con la finalidad de financiar
las actividades de regulación y supervisión de estos organismos. En esta ley se
contemplan todos los elementos esenciales del tributo. Así, se establece como hecho
generador de la obligación tributaria la función pública de supervisión y regulación de
dichos organismos. Se identifica como acreedores tributarios a estas entidades públicas y
como deudores tributarios a las empresas fiscalizadas. Se fija como base imponible la
facturación anual de las empresas supervisadas, deducido el Impuesto General a las
Ventas y el Impuesto de Promoción Municipal; y como alícuota tope se establece el 1% de
dicha facturación.

En el año 2012, mediante Ley 29951, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año
Fiscal 2013, se reconoce al OEFA como nuevo acreedor tributario de esta contribución,
estableciéndose que sus funciones de fiscalización ambiental serán financiadas con el

6
APR creado por la Ley 27332. La calidad de acreedor tributario fue ratificada mediante la
Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley 30011, norma que modifica la Ley
del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental, de abril del 2013.
Ratificación adicional recibió mediante la Sexta Disposición Complementaria Final de Ley
30115, Ley de Equilibrio Financiero del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal
2014, de diciembre del 2013.

Mediante le decreto supremo 128-2013-PCM de diciembre del 2013 se establece que el

porcentaje de alicuota que corresponde al OSINERGMIN y que debe ser pagado por las
empresas mineras para los años 2014, 2015 y 2016 se fija en 0,21%, 0.19% y 0.16%. Y
se extiende a la OEFA mediante Decreto Supremo 130-2013-PCM, de diciembre del
2013, donde se establece el porcentaje de la alícuota que le corresponde al OEFA y que
debe ser pagado por las empresas mineras. Para los años 2014 y 2015 se fija en 0,15%,
y para el año 2016, en 0,13%. Estos porcentajes son significativamente menores al de la
alícuota tope del 1%, por lo que no resultan confiscatorios.

Cabe indicar que el APR no tiene la misma naturaleza que el arancel de fiscalización
minera que antes abonaban las empresas. Mientras que el arancel comprendía costos
vinculados únicamente a la supervisión realizada, el APR incluye los costos de todas las
actividades de evaluación, supervisión y fiscalización ambiental que realiza el
OSINERGMIN y la OEFA respecto de la gran y mediana minería. No resulta apropiado,
pues, comparar el pago del arancel de fiscalización minera con el APR: tienen naturaleza
distinta y comprenden costos diferentes.

Por otro lado, el monto recaudado por el APR se destina exclusivamente para el
financiamiento de las acciones de fiscalización ambiental que desarrolla el OEFA en los
sectores minería y energía. Tambien con este monto recaudado por el APR el
OSINERGMIN financiará las funciones de supervisión y fiscalización de las actividades
mineras bajo su ámbito

Lo expuesto evidencia que el APR se enmarca en el ordenamiento constitucional vigente;

es un tributo que respeta el principio de legalidad y no es confiscatorio. Más aun, esta
contribución resulta indispensable para ejercer y consolidar una fiscalización ambiental
efectiva que armonice el ejercicio de las actividades económicas y la protección del
ambiente con el desarrollo sostenible (OEFA). Así mismo se podrá superfizar, fiscalizar y
regular las actividades mineras en materia de seguridad (OSINERGMIN).

Las empresas empresas mineras lo consideran un impuesto confiscatorio y unas seis se

niegan a pagar el 0,15% de sus ventas. Este es un mecanismo novedoso para el sector
minero (empezó a regir en febrero último) que debe generar S/.42 millones para fiscalizar
a esta actividad durante el 2014, según estimados del OEFA. Son, por lo menos, media
docena las compañías mineras que se niegan a pagar esta contribución por considerarla
inconstitucional y confiscatoria. Entre ellas se encuentra Minera Yanacocha, que ya ha
interpuesto una acción de amparo. Sin embargo, la mayoría de empresas viene pagando

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cumplidamente desde febrero para evitarse problemas, pues interponer acciones de
amparo es un proceso engorroso que puede tomar dos o tres años.

Esta apreciación fue confirmada por el mismo ente fiscalizador. Según el OEFA, el cobro
por concepto de APR a la minería asciende a S/.25 millones hasta junio, lo cual significa
que se encuentra en vías de cumplir con su objetivo recaudador. Según Gabriela Pérez
Costa, subgerenta legal de Minera Aurífera Retamas (Marsa), el APR encubre, en
realidad, un impuesto para financiar al tesoro público, del tipo Fonavi.

Osinergmin estableció un presupuesto de S/.28 millones para fiscalización minera en el

2013, pero tuvo un excedente de S/.113 millones que revirtió al tesoro. Para el 2014 su
presupuesto es idéntico, pero va a recibir ahora un estimado de S/.800 millones por APR.
Entonces, el excedente que generará será mucho mayor, y también irá al tesoro público.
La especialista indicó que más empresas mineras impondrán acciones de amparo para
evitar el pago del APR y que posiblemente las terminarán ganando. Los cuestionamientos
serios al APR comenzarán en el 2015, pues en ese momento se verá que los recursos
recaudados no necesariamente serán usados en la fiscalización.

4. Conclusiones

 El Aporte por Regulación tiene naturaleza tributaria. De acuerdo con su naturaleza

tributaria el Aporte por Regulación es una contribución. El Aporte por Regulación es
cobrado a aquellos sujetos respecto de los cuales, los Organismos Supervisores
ejercen sus funciones de regulación, es decir, grava a aquellas entidades que realizan
actividades reguladas por el Estado. En ese sentido, en principio, sería cobrado para
financiar una actividad del Estado y no por demostrarse cierta capacidad contributiva.
Por tanto, al estar vinculado a una actividad estatal, y no analizar la capacidad
contributiva del obligado o la simple posibilidad económica de contribuir con el
sostenimiento de los servicios generales del Estado, se trata de una Contribución.

 El actual Aporte por Regulación es una contribución mal estructurada por el legislador,
pues al establecer que se calcula en función de la facturación anual de las empresas
bajo el ámbito de los Organismos Reguladores y no en función del costo del servicio,
estaría gravando capacidad contributiva.

 El límite establecido para las Contribuciones consiste en que la prestación del

contribuyente no puede superar de ninguna manera la ventaja recibida o proyectada, y
si bien no se exige una equivalencia exacta, el costo de la actividad estatal constituye
su límite máximo.

 Teniendo en cuenta las limitaciones establecidas para las Contribuciones, conforme

está planteado el actual Aporte por Regulación, consideramos no existiría una relación
entre la actividad estatal y la base imponible (la facturación anual de las empresas),
pues esta última no determina cuánto se necesita para financiar a los Organismos

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 Reguladores; con lo que, se vulneraría el límite constitucional establecido para las
Contribuciones. Consideramos que la liquidación del Aporte por Regulación en función
de la facturación anual resulta ser un parámetro sumamente arbitrario, pues, podría
darse el caso que dicho tributo grave ingresos de las empresas supervisadas por
actividades que no estén vinculadas con aquellas sujetas a supervisión, en cuyo caso,
la afectación de la capacidad contributiva resultaría ser evidente.

 Lo expuesto evidencia que el APR se enmarca en el ordenamiento constitucional

vigente; es un tributo que respeta el principio de legalidad y no es confiscatorio.

 En lo que concierne a la periodicidad, consideramos que el artículo 10 de la Ley Marco

ha omitido regular este aspecto, pues, el hecho de indicar que la base imponible es la
facturación anual, deducido el Impuesto General a las Ventas y el Impuesto de
Promoción Municipal, no significa que su pago también deba ser anual. Consideramos
que en la Ley Marco tampoco se han establecido parámetros de este aspecto esencial
del tributo, con lo que, su regulación mediante normas infralegales significa una
vulneración de la reserva de ley.

 Los Aportes por Regulación alcanzan a todas las empresas mineras incluyendo las
empresas que tienen Convenios de Estabilidad Tributaria las cuales también deberán
pagar estas alicuotas mensualmente en los porcentajes determinados para cada año.
El Aporte por Regulación es cobrado a aquellos sujetos respecto de los cuales, los
Organismos Supervisores ejercen sus funciones de regulación, es decir, grava a
aquellas entidades que realizan actividades reguladas por el Estado.