юридические Шайдуллина Венера Камилевна

науки К ВОПРОСУ О ПРАВОВОМ ...

УДК 341.161
DOI: 10.26140/bgz3-2019-0801-0095
К ВОПРОСУ О ПРАВОВОМ РЕГУЛИРОВАНИИ ЭЛЕКТРОННОЙ ТОРГОВЛИ
© 2019
Шайдуллина Венера Камилевна, кандидат юридических наук, Директор Центра исследований
и экспертиз Департамента правового регулирования экономической деятельности
Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации
(125468, Россия, Москва, Ленинградский проспект, 49, e-mail: vk.shaydullina@gmail.com)
Аннотация. Торговля товарами через сеть Интернет с каждым годом становится все более популярной.
Несмотря на широкую практику торговли в Интернете, в действующем законодательстве и современной право-
вой науке до сих пор не сформировано общих правил об электронной торговле. Отсутствует и законодательное
закрепление понятия «электронная торговля». Пробелы в законодательстве и увеличивающееся число судебных
споров стали главной причиной для написания этой статьи, посвященной исследованию электронной торговли как
разновидности бизнеса. В статье будут раскрыты научные подходы к определению термина «электронная торгов-
ля»; освещен вопрос касательно объекта электронной торговли; проведен анализ понятия «электронная сделка» и
общих положений о сделках, совершаемых в Интернете. Отдельное внимание будет уделено практике заключения
договоров через Интернет. В статье также указывается на наличие проблемы соотношения контента, размещенного
на веб-сайте, с пользовательским соглашением. По мнению автора статьи, необходимо легализовать понятие «элек-
тронная торговля», а также определить на законодательном уровне правила электронной торговли и ее участников.
Систематизация положений и норм об электронной торговле может быть осуществлена в рамках отдельного ФЗ «О
правилах электронной торговли». Перечисленные меры не только приблизят существующую модель российского
бизнеса к стандартам, принятым в международном сообществе, но и выведут его на принципиально новый уровень.
Ключевые слова: электронная сделка, электронная торговля, электронная коммерция, соглашение, контент,
веб-сайт, товар, цифровая подпись.

TO THE QUESTION OF LEGAL REGULATION OF ELECTRONIC TRADE

© 2019
Shaydullina Venera Kamilevna, candidate of juridical sciences, Director of the Center of Research
and Expertise of the Department of legal regulation of economic activity
Financial University under the Government of the Russian Federation
(445020, Russia, Moscow, Leningrad Avenue, 49, e-mail: vk.shaydullina@gmail.com)
Abstract. Trade in goods through the Internet every year becomes more and more popular. Despite the widespread prac-
tice of trading on the Internet, there are still no general rules on electronic commerce in current legislation and modern legal
science. There is no legislative consolidation of the concept of “electronic commerce”. Gaps in legislation and an increasing
number of legal disputes have become the main reason for writing this article on the study of electronic commerce as a type
of business. The article will reveal the scientific approaches to the definition of the term “electronic commerce”; covered the
issue of the e-commerce site; an analysis of the concept of “electronic transaction” and general provisions on transactions
made on the Internet. Special attention will be paid to the practice of concluding contracts via the Internet. The article also
indicates that there is a problem with the relationship between the content posted on the website and the user agreement.
Per the author of the article, it is necessary to legalize the concept of “electronic commerce”, as well as to determine at the
legislative level the rules of electronic commerce and its participants. Systematization of regulations and rules on e-com-
merce can be carried out under a separate Federal Law “On the rules of e-commerce.” These measures will not only bring
the existing Russian business model closer to the standards adopted in the international community, but will also bring it to
a fundamentally new level.
Keywords: electronic transaction, e-commerce, e-commerce, agreement, content, website, product, digital signature.
Постановка проблемы в общем виде и ее связь с важ- зации.
ными научными и практическими задачами. На разви- Формирование целей статьи (постановка задания).
тие в России института предпринимательства оказали Целью настоящей статьи является определение эконо-
влияние такие важнейшие факторы, как провозглашение мико-правовых проблем регулирования электронной
свободы труда, переход к рыночной экономике и взятие торговли и выработка практических рекомендаций по
российской экономикой курса на иностранные модели их устранению.
коммерции [2]. Изложение основного материала исследования с пол-
Один из видов предпринимательской деятельности ным обоснованием полученных научных результатов.
– торговля или торговая деятельность. Торговля – это Основным международным документом, которым ре-
деятельность по приобретению и продаже товаров [3]. гулируется электронная торговля, является Типовой за-
Стремительный темп жизни современных людей и ши- кон ЮНИСТРАЛ (Основного юридического органа си-
рокое распространение информационных технологий стемы ООН в области права международной торговли)
привели к неизбежности внедрения электронной торгов- «Об электронной торговле», принятый в 1996 году [12].
ли в обыденную и профессиональную жизнь бизнесме- В Типовом законе не закреплено определения исследу-
нов и простых граждан. В настоящее время таким тер- емого понятия, но содержится перечень его основных
мином как «электронная торговля» никого не удивишь. признаков. Передача информации в рамках торговой де-
Это понятие широко используется не только в нашей ятельности осуществляется при помощи сообщения дан-
стране, но и за границей. При этом легального опреде- ных, а термин «торговая» подразумевает любые торго-
ления данного понятия не существует, что значительно вые отношения (как договорные, так и внедоговорные).
усложняет понимание этого института. Под «сообщением данных» подразумевается информа-
Анализ последних исследований и публикаций, в кото- ция, подготавливаемая, получаемая, отправляемая либо
рых рассматривались аспекты этой проблемы и на ко- хранящаяся при помощи оптических, электронных или
торых обосновывается автор; выделение неразрешен- аналогичных средств (в т. ч. при помощи электронной
ных раньше частей общей проблемы. Изучением осо- почты, электронного обмена данными, телефакса, телек-
бенностей правовой регламентации электронной торгов- са и телеграммы). В отличие от указанного Типового
ли занимались такие правоведы, как А.Ю. Мурзинов [5], закона, в тексте Резолюции Генассамблеи ООН к нему
И.М. Рассолов [8] и Т.Ф. Тарасова, А.И. Сухарев [11]. сформулировано легальное определение термина «элек-
Однако, указанные исследования нуждаются в актуали- тронная торговля». Под электронной торговлей предла-
Балтийский гуманитарный журнал. 2019. Т. 8. № 1(26) 367
Shaydullina Venera Kamilevna
TO THE QUESTION OF LEGAL ...
гается понимать совершение сделок при помощи элек-
тронного обмена информацией и иных средств передачи
данных, которыми предусматривается использование
методов хранения и передачи информации, альтернатив-
ных бумажным формам [12].
По мнению экономистов, электронная торговля –
один из механизмов торговли [5]. Подчеркнем, что в
юридической научной литературе сформировался плю-
рализм мнений по поводу толкования электронной тор-
говли. Некоторые авторы предлагают рассматривать
электронную торговлю в качестве подсистемы внутрен-
ней торговли и в качестве вида особой торговой деятель-
ности. В первом случае под электронной торговлей под-
разумевается совокупность коммерческих организаций,
для которых розничные и оптовые операции по продаже
и купле товаров в электронной форме – основной и про-
фессиональный вид электронной экономической дея-
тельности. С позиции коммерческого права электронная
торговля как вид предпринимательской деятельности
представляет собой многофункциональную профессио-
нальную деятельность, связанную с формированием то-
варных потоков, освоением и расширением новых рын-
ков сбыта, накоплением товарных запасов, установлени-
ем региональных и международных договорных связей
по поставкам и пр. [6].
Другими авторами предлагается отождествление по-
нятий «электронная коммерция» и «электронная торгов-
ля» [2]. Такая позиция базируется на том, что термин
«электронная торговля» используется в российской
практике как дословный перевод понятия «electronic
commerce», под которым ВТО подразумевает рекламу,
производство, дистрибуцию или продажу товаров с по-
мощью телекоммуникационных сетей [10].
Третьи авторы придерживаются того мнения, что
термин «электронная коммерция» включает в себя элек-
тронную торговлю. Электронная коммерция, по мнению
этих авторов, представляет собой совокупность всех
операций (причем, не только торговых) между предпри-
нимателями и их контрагентами, совершаемых при по-
мощи информационных технологий [11]. Электронная
коммерция рассматривается в качестве поставщика
информационно-телекоммуникационных решений для
сферы электронной торговли [7].
Некоторые исследователи, проводя анализ соотно-
шения понятий «экономическая деятельность», «пред-
принимательская деятельность» и «электронная торгов-
ля» приходят к такому выводу, что электронная торгов-
ля – это не отдельный вид экономической деятельности,
поскольку отношения, которые в нее входят, составляют
содержание разных видов экономической деятельности
(включая предпринимательскую деятельность). Ее глав-
ным отличием являются особенности формы электрон-
ных документов, использующихся при осуществлении
конкретной экономической деятельности [3].
Электронная торговля выделяется, прежде всего,
тем, что ее осуществление происходит посредством
электронных сообщений, то есть информации, переда-
ваемой и получаемой через информационно-телеком-
муникационные сети (в т. ч. Интернет). В соответствии
с статьей 2 Федерального закона «Об основах государ-
ственного регулирования торговой деятельности в РФ»
(далее – ФЗ о торговой деятельности), торговля является
видом предпринимательской деятельности, связанным
с покупкой и продажей товаров [17]. Соответственно,
электронная торговля может быть определена, как один
из видов предпринимательской деятельности, связан-
ный с покупкой и продажей товаров с помощью инфор-
мационно-телекоммуникационных сетей.
Несомненно, сегодня термин «торговля» обладает
более широким значением, и нередко включает, поми-
мо истинно торговой, еще и сопровождающую ее дея-
тельность. К примеру, услуги по страхованию, доставке,
сборке, разгрузке/погрузке товара; услуги по юриди-
ческому и банковскому обслуживанию; услуги по обе-
368
juridical
science
спечению маркетинговых и рекламных мероприятий и
прочее. По большей части это связано с отсутствием в
гражданском законодательстве легального определения
объекта торговли, то есть товара. Обратившись к другим
правовым нормам, можем встретить такие определения
товара:
- товар – это вещи, которые не изъяты из оборота (ис-
ключая иностранную валюту и ценные бумаги) [16];
- товар – это объект гражданских прав (в т. ч. работы,
услуги и финансовые услуги) [14];
- товар – это продукт деятельности (в т. ч. услуги и
работы) [15];
- товар – это любое имущество, которое реализуется
или предназначено для реализации [13].
Рассмотренные определения термина «товар» на-
правлены на корректное применение нормативных ак-
тов, в которых содержатся указанные определения, а их
применение по аналогии к иным правовым отношениям
является недопустимым.
В международных правилах толкования торго-
вых терминов ИНКОТЕРМС 2010, под термином «то-
вар» подразумеваются любые материальные вещи.
Исключение составляют «нематериальные вещи», на-
пример, программное обеспечение [4].
Буквальное, логическое и систематическое толкова-
ние норм ГК РФ [1] приводит к выводу, что товар яв-
ляется материальной вещью. Во-первых, в п. 5 ст. 1 ГК
РФ товары отделены от финансовых средств и прочих
услуг. Во-вторых, в п. 1 ст. 454 ГК РФ в качестве товара
указаны вещи, которые всегда обладают материальным
воплощением.
Следовательно, для обеспечения единого понимания
термина «товар», необходимо на нормативном уровне
закрепить его определение в гражданском законодатель-
стве. Предлагается такая формулировка: «Товар – это
любое движимое и недвижимое имущество (исключая
наличные и безналичные денежные средства, бездо-
кументарные и документарные ценные бумаги, иное
имущество, результаты работ, оказания услуг; немате-
риальные блага, охраняемые результаты интеллектуаль-
ной деятельности и приравненные к ним средства инди-
видуализации), свободно находящиеся в гражданском
обороте, за исключением установленных действующим
гражданским законодательством случаев».
Возвращаясь к анализу определения понятия «элек-
тронная торговля» как вида предпринимательской дея-
тельности, связанного с покупкой и продажей товаров
с помощью информационно-телекоммуникационных
сетей, подчеркнем, что такое определение основано на
законодательном толковании торговли, содержащемся
в ФЗ о торговой деятельности. Оно в полной мере со-
гласуется с пониманием товара в гражданском праве –
как объекта торговой деятельности. Поэтому электрон-
ная торговля рассматривается нами в узком понимании.
Включение в понятие торговли (в том числе электрон-
ной) иных услуг, связанных с покупкой и продажей то-
варов, способно привести к размытию понятия. С юри-
дической позиции услуги, которые связаны с покупкой
и продажей товаров, обладают самостоятельным юриди-
ческим значением и регулируются отдельными нормами
права. К примеру, процесс продажи и покупки товаров
регулируется нормами и положениями о договорах куп-
ли-продажи; страхование товара регулируется нормами
и положениями о договорах страхования; процесс оказа-
ния услуг по доставке, разборке и сборке товара регули-
руется нормами и положениями о договоре возмездного
оказания услуг и др.
Совершение любой торговой операции осуществля-
ется путем заключения сделки. Но в ГК РФ не содер-
жится ни одного специального положения о совершении
сделки при помощи информационно-телекоммуникаци-
онных сетей. Соответственно, правоприменителю необ-
ходимо придерживаться общих положений о сделке. Так
как торговля – это вид предпринимательской деятельно-
Baltic Humanitarian Journal. 2019. Т. 8. № 1(26)
 юридические
науки
сти, в качестве субъектов которой выступают коммер-
ческие юридические лица, фермерские (крестьянские)
хозяйства и индивидуальные предприниматели, то боль-
шинство сделок совершается в письменном виде.
В соответствии с содержанием п. 2 ст. 434 ГК РФ,
заключение договора в письменном виде возможно пу-
тем обмена документами при помощи электронной, те-
лефонной, телетайпной, телеграфной, почтовой и иной
связи, позволяющей с достоверностью установить, что
конкретный документ представлен стороной по сделке.
В целях идентификации сторон при заключении
договоров при помощи электронной связи может при-
меняться простая электронная подпись – устройство,
созданное на базе кодов, паролей и других средств, ис-
пользуемое с целью определения лиц, пописывающих
информацию.
В согласии с ст. 9 Закона № 63-ФЗ от 6 апреля 2011
года «Об электронной подписи», чтобы документ счи-
тался содержащим простую электронную подпись, нуж-
но, чтобы эта подпись была проставлена в самом доку-
менте или чтобы ключ простой электронной подписи
был использован в согласии с правилами, которые уста-
новлены оператором операционной системы, в рамках
которой был создан данный электронный документ, и в
нем содержится указание на человека, которым был от-
правлен или создан документ [13].
Понятием «простая электронная подпись» охватыва-
ется использование логина/пароля для входа в личный
кабинет; использование уникального пароля, высылае-
мого на мобильный телефон при совершении конкрет-
ных транзакций; использование адреса электронной по-
чты как идентификатора [13].
В связи с развитием интернет торговли, широко рас-
пространенной стала форма заключения договоров че-
рез сети путем совершения следующих конклюдентных
действий:
а) clikwrap agreement – соглашение, которое заключа-
ется посредством щелчка мышью;
б) browsewrap agreement – соглашение, которое за-
ключается посредством использования веб-сайта.
Отечественное законодательство не содержит специ-
альных норм, которыми бы регулировалось заключение
договоров посредством browse-wrap agreements и clik-
wrap agreement. Соответственно, в отношении них при-
менению подлежат общие положения о договоре.
Соглашение clik-wrap agreement – это договор, за-
ключаемый в электронном вид посредством щелчка
мышью кем-либо из сторон сделки по кнопке «Я согла-
сен», сопровождающей текст договора [9]. Соединенные
Штаты, Италия, Германия, Англия и некоторые другие
страны [2] признают юридическую силу за такими до-
говорами. Типовой закон приравнивает по юридической
силе порядок заключения электронных договоров и сами
такие договоры к договорам в письменном виде [12].
В соответствии с российской терминологией, текст
договора и кнопка «Я согласен» представляют собой
оферту, то есть предложение о заключении договора.
Указанный способ заключения договора становится
все более популярным и для предотвращения спорных
отношений в дальнейшем необходимо на законодатель-
ном уровне закрепить такое положение: «При заклю-
чении договора между хозяйствующим субъектом и
потребителем в электронной форме, которым предпола-
гается на стороне потребителя обязательство об оплате,
кнопка о согласии должна быть обозначена как «заказ с
обязательством оплаты» (потребителем выражается со-
гласие с условием заказа путем нажатия курсором мыши
на кнопку)». К правовым отношениям сторон примени-
мо норма, закрепленная в ст. 494 ГК РФ.
Заключение соглашения browse-wrар agrееment осу-
ществляется путем просмотра веб-сайта. Таким соглаше-
нием предполагается использование хостинговых дан-
ных определенным образом. Так, browse-wrap agreement
является средством защиты владельцев сайтов.
Балтийский гуманитарный журнал. 2019. Т. 8. № 1(26)
Шайдуллина Венера Камилевна
К ВОПРОСУ О ПРАВОВОМ ...
К примеру, в условиях пользовательского соглаше-
ния сайта EBay содержится информация о том, что сайт
не принимает фактических сделок между покупателями
и продавцами, и не выступает в качестве участника аук-
циона. Этот сайт служит для размещения информации о
покупке и продаже товаров [2].
Возникает вопрос, возникнут ли какие-либо юриди-
ческие последствия у пользователя, если им будут на-
рушены условия пользования сайтом? Действующее
российское законодательство не содержит никаких тре-
бований в отношении размещении на веб-сайте инфор-
мации о размещении соглашения на просмотр brоwse-
wrар аgreement.
Следует отметить, что с одной стороны указанное со-
глашение является своеобразной офертой, с которой со-
глашается пользователь. Но с другой стороны могут воз-
никать ситуации, когда пользователи даже не подозрева-
ют о наличии контента о правилах пользования услугами
веб-сайта в связи с расположением такой информации
или ввиду сложного дизайна веб-сайта. Это усложняет
разрешение спорности отношений, которые возникают
из указанного соглашения. В связи с этим, необходимо
на законодательном уровне закрепить правила размеще-
ния таких сведений на сайтах. Предлагается следующая
формулировка такого сообщения: «Продавец, который
использует интернет (информационно-телекоммуника-
ционную сеть), вправе разместить у себя на сайте прави-
ла пользования сайтом (пользовательское соглашение).
Это соглашение должно отображаться на сайте таким
образом, чтобы пользователи имели свободный доступ
к нему для ознакомления».
Таким образом, при заключении торговых сделок
одним из вышеуказанных способов можно говорить
об электронном характере сделки. В связи с этим, воз-
никает следующий вопрос: можно ли в таком случае
считать торговлю электронной? Если торговля опреде-
ляется нами как деятельность, связанная с покупкой и
продажей товаров, то мы не сводим понятие торговли
лишь к совершению сделок. Однако если рассматривать
данную деятельность в широком смысле, то возникает
вопрос, что необходимо включать в понятие «торговая
деятельность» помимо сделки? Считаем, что ответ на
этот вопрос должен быть таким: заключение сделки, ее
прекращение или исполнение. Причем, чтобы торговля
считалась электронной, достаточно либо заключения,
либо прекращения, либо исполнения сделки посред-
ством интернета.
Выводы исследования и перспективы дальнейших
изысканий данного направления. Подводя итог вышеска-
занному, отметим, что со временем большинство сделок
будет совершаться посредством информационно-теле-
коммуникационной сети и, вероятно, они смогут полно-
стью заменить письменный документооборот.
В целях безопасности участников электронной тор-
говли необходимо внести дополнения в действующее
отечественное гражданское законодательство:
1. Во-первых, необходимо разработать Федеральный
закон «О правилах электронной торговли». Этот Закон
должен определять участников торговли, содержать
требования в отношении осуществления ими торговой
деятельности, гарантии и способы защиты, а также виды
совершаемых сделок.
2. Во-вторых, необходимо на законодательном уров-
не закрепить термины «электронная торговля» и «то-
вар». Также должны быть законодательно закреплены
правила о пользовательском соглашении и об интернет-
соглашении посетителей сайта.
По нашему мнению, такие меры поспособствуют
приближению российской модели ведения торговли к
международным стандартам, а также выведению бизне-
са на принципиально новый уровень.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) //
СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301.
369
Shaydullina Venera Kamilevna juridical
TO THE QUESTION OF LEGAL ... science

2. Катыхин А.И., Крыгина В.С. Регулирование интернет-торгов-

ли на современном этапе // Аллея науки. 2018. Т. 7. № 5 (21). С. 44-47.
3. Колонтаевская И.Ф. Правовое обеспечение электронной тор-
говли // Актуальные проблемы современного общества и пути их ре-
шения в условиях перехода к цифровой экономике материалы XIV
международной научной конференции: в 4 ч. 2018. С. 103-110.
4. Международные правила толкования торговых терминов
«Инкотермс 2010» [Электронный ресурс] // URL: http://incoterms.
iccwbo.ru/pravila-incoterms-inkoterms (дата обращения 19.12.2018).
5. Мурзинов А.Ю. Электронная торговля на территории
Российской Федерации // Эпомен. 2018. № 18. С. 78-85.
6. Налоговый Кодекс Российской Федерации (часть 1) // СЗ РФ.
1998. № 31. Ст. 3824.
7. Правкин С.А. Правовое регулирование интернет-торговли //
Вестник Юридического института МИИТ. 2018. № 1 (21). С. 46-52.
8. Рассолов И.М. Электронная торговля и электронные плате-
жи в свете нового российского законодательства // Ученые труды
Российской академии адвокатуры и нотариата. 2014. №4 (35). С. 98-
99.
9. Резолюция Генеральной ассамблеи ООН к Типовому
закону ЮНИСТРАЛ 1996 г. «Об электронной торговле»
[Электронный ресурс] // URL: http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/
electcom/05-89452_Ebook.pdf (дата обращения 19.12.2018).
10. Словарь ВТО [Электронный ресурс] // URL: https://www.wto.
org/english/thewto_e/glossary_e/electronic_commerce_e.html (дата об-
ращения 19.12.2018).
11. Тарасова Т.Ф., Сухареев А.И. Проблемы и тенденции раз-
вития правового регулирования электронной коммерции // Вестник
Белгородского университета кооперации, экономики и права. 2018. №
5 (72). С. 165-173.
12. Типовой закон ЮНИСТРАЛ 1996 г. «Об электронной торгов-
ле» [Электронный ресурс] // URL: http://www.uncitral.org/pdf/russian/
texts/electcom/05-89452_Ebook.pdf (дата обращения 19.12.2018).
13. Федеральный закон от 06.04.2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной
подписи» // СЗ РФ. 2011. №15. Ст. 2036.
14. Федеральный закон от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» // СЗ
РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.
15. Федеральный закон от 21.11.2011 г. № 325-ФЗ «Об организо-
ванных торгах» // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6726.
16. Федеральный закон от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите кон-
куренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.
17. Федеральный закон от 28.12.2009 г № 381-ФЗ «Об основах го-
сударственного регулирования торговой деятельности в Российской
Федерации» // СЗ РФ. 2010. №1. Ст. 1314.

Статья поступила в редакцию 28.01.2019

Статья принята к публикации 27.02.2019

370 Baltic Humanitarian Journal. 2019. Т. 8. № 1(26)