Probatorio penal

Precepto normativo es la estructura mientras que la norma es la regulación. Hay que encontrar el sentido de la
norma llenando el precepto normativo con el contenido constitucional. Todo debe dirigirse a una finalidad
constitucional. Si no lo hace, debe desaparecer.

Funciones de los principios: orientan, sirven para interpretar (cuando la ley no alcanza a regular algún aspecto se
acude a ellos). Esas normas rectoras están del artículo 1 al 27.

Los principios que orientan la práctica de la prueba son:

- Publicidad: la prueba debe darse en un juicio oral y publico
- Inmediación: el juez de manera inmediata puede percibir la prueba
- Contradicción: no es prueba aquella que no surte el proceso de contradicción

Hay pruebas que no cumplen los criterios anteriores, como la prueba de referencia y la anticipada. Los actos que
conducen a obtener una prueba deben cumplir con requisitos de legalidad y licitud, para no derivar en una prueba
ilícita.

Finalidad del curso: Como puede conseguirse la verdad en un proceso penal.

En el sistema oral solo es prueba lo que se lleva a juicio razón por la cual en penal solo se habla de prueba cuando se
está en la etapa de juicio. Prueba es la que sirve para determinar o no la responsabilidad de una persona en el juicio
oral.

El derecho probatorio es él aérea jurídica que estudia la manera en que se pretenden demostrar unos hechos. El
derecho probatorio entrega las herramientas con las que se pretenden probar los hechos. Hay tres actores que son
un fiscal, un defensor y un juez. La obligación de probar en un corte acusatorio es de la fiscalía y de la defensa, por
esta razón en el proceso penal no hay pruebas de oficio. A lo largo de la historia ha habido varios sistemas:
inquisitivo, acusatorio y sistemas mixtos.

El sistema inquisitivo y acusatorio:

- Quien acusa y juzga es el mismo, esto generaba muchos problemas porque si esto sucedía, la posibilidad de
salir bien en el proceso era muy remota.

*En Colombia hay algunas reglas de carácter mixto como los procesos que se adelantan ante la sala de
casación de la CSJ frente a los congresistas, que son de única instancia. Además, es la misma corte quien
acusa. Eso generó el AL 01 de 2018, que dice que tiene que haber magistrados de instrucción para que
investiguen y acusen a los congresistas y la sala se encargue del juzgamiento, eso se encarga de que se
separen las funciones de acusación y juzgamiento y exista una segunda instancia.

- La denuncia puede ser anónima o de oficio, mientras que en los sistemas acusatorios la acción se inicia por el
interesado.
- En los sistemas inquisitivos el impulso procesal es el efectuado por el juez por esto el juez puede decretar
pruebas. En el acusatorio, se rige por el principio acusatorio y las funciones de acusación y juzgamiento
pertenecen a dos personas diferentes.
- En un sistema típicamente inquisitivo, el acusado no sabe ni siquiera quien lo acusa porque la denuncia
puede ser anónima. En estos tribunales se probaban los hechos a través de la tortura.
- El juicio era secreto en el sistema inquisitivo. En el acusatorio se parte de la base de la publicidad. Todas las
pruebas deben ser públicas salvo cuando se trata de un menor de edad debido a la dignidad humana, que
 también es relevante para casos de inspección corporal en que, por ejemplo, tiene que autorizar el juez de
control de garantía.
- El juicio en el sistema inquisitivo es secreto en el acusatorio es público. El proceso en este último es oral
mientras que en el inquisitivo es escrito. Del código de Napoleón se deriva esa dualidad entre el proceso
escrito y oral. La ley 600 de 2000 sigue siendo un proceso estricto, opera el principio de permanencia de la
prueba (se practica por la fiscalía y pertenece), en el sistema acusatorio puro, este principio no opera, solo es
prueba lo que se practique delante del juez.
- El sistema acusatorio el juez se rige por el derecho mientras que en el inquisitivo el juez puede hacer el
derecho.
- En el acusatorio hay una estricta separación entre acusación, defensa y juicio. En Colombia, a pesar de que
tenemos un sistema acusatorio no es puro por qué por ejemplo no debería existir la procuraduría, debería ser
un único órgano.
- En el sistema acusatorio se encomiendan las funciones de recoger material probatorio a personas u órganos
independientes, mientras que en el inquisitivo no hay suficiente autonomía entre los órganos que cumplen
las funciones.
- En el acusatorio se resuelve a través de los elementos probatorios presentados por las partes mientras que
en el inquisitivo el juez puede decretar pruebas. Las partes deben estar en igualdad de condiciones y por esto
por ejemplo se da el descubrimiento probatorio por parte de la fiscalía. La fiscalía juega con el principio de
objetividad. Este principio enseña que la fiscalía tiene que ser objetiva, investigar todo, y después de ello
decidir si tiene o no elementos para acusar. Tiene que descubrir tanto lo favorable como lo desfavorable en la
audiencia de acusación. Después de que la práctica lo descubre todo y en la siguiente audiencia la defensa
tiene que descubrir, pero no todo.

*El principio de oportunidad es ja institución que permite que, por razones de poli cítrica criminal, el
incriminado entregue elementos materiales probatorios que permitan que alguien de mayor jerarquía en una
organización criminal sea capturada, a cambio de beneficios.

- Todas nuestras normas en materia penal son de carácter acusatorio o mixto salvo la ley 600 que es
inquisitivo.

I. Conceptos y fines de la prueba

Concepto de verdad en el C.P.P
La prueba tiene que ver con la realidad, con los hechos.

La verdad en un sistema inquisitivo preexiste y la fiscalía el juez es un órgano exclusivo para encontrarla. En el
acusatorio, las partes construyen la verdad. Las partes al inicio del juicio presentan una teoría del caso, que es la
forma en que la fiscalía y defensa entran a verificar lo que pasó, es la versión de la verdad de cada una de las partes.
Aunque la verdad de la fiscalía es diferente a la de la defensa nunca se lleva un testigo para decir mentiras porque si
esto se hace en un contra interrogatorio es muy fácil que esto salga a luz. En el proceso de construcción de la verdad,
en un marco de lealtad las partes llevan los elementos probatorios.

Si alguien en una entrevista dice algo que no sirve simplemente no se lleva a juicio. En el fondo lo que se pretende es
convencer al juez.

Hay unos límites en la averiguación de la verdad como el principio del debido proceso. Acá vamos a hablar de un
debido proceso probatorio, lo que implica que las pruebas no se construyen de cualquier forma. Hay unos límites
sustanciales y una figura esencial en ello, que es el juez de control de garantías. Este último es quien determina si la
prueba fue mantenida con todos los parámetros de legalidad. Si el juez dice que no, no entra al acervo probatorio
pues se convierte en una prueba ilícita y esta se excluye. Hay límites formales y sustanciales.

Art. 23 C.P.P Exclusión de la prueba ilícita el efecto es que la prueba no existe. Ciertas pruebas ilícitas no sólo no
existen, sino que pueden llegar a tumbar el proceso. P.E tortura, desaparición forzada o ejecución extrajudicial. Para
saber si la prueba es ilícita o no hay tres criterios que veremos más adelante.

Hay un derecho a la investigación, para ambas partes del proceso.

Principio de igualdad de armas los tiempos de la fiscalía pueden ser muy largos pues pueden tomarse todo el
tiempo hasta la acusación, mientras que la defensa no. Esta solo tiene 45 días entre la audiencia de imputación y la
de acusación para investigar.

Concepto de prueba
Las pruebas judiciales son los medios señalados por el legislador para crear en el juzgador la certeza o el
convencimiento sobre la verdad de los hechos que son materia de los procesos respectivos con el fin de que el mismo
aplique el ordenamiento positivo a los casos concretos.

Por esto en penal hablamos de duda razonable, llegar a la certeza en algunos casos es imposible. Para poder
condenar se tiene que establecer más allá de toda duda razonable que una persona es culpable de un delito.

Tres conceptos fundamentales

- Evidencia: documentos, objetos o testimonios que se presentan en el juicio para probar o adjudicar un hecho.
- Medio de prueba: medio por el cual un hecho puede ser probado. Solo se vuelve prueba si se lleva al juicio.
Prueba anticipada, de referencia, de refutación y otra.
- Prueba: resultado o efecto positivo De la valoración de los medios de prueba.

Actos de investigación: tiene como finalidad recaudar y obtener las evidencias físicas o elementos materiales
probatorios que serán utilizados en el juicio para verificar las proposiciones de las partes para justificar las decisiones
del juez de control de garantías en las etapas preliminares. Son los actos del fiscal o investigadores para acreditar
ciertas cosas ante el juez de control de garantías. P.E cuando la fiscalía quiere solicitar orden de captura tiene que
investigar para encontrar material probatorio para que pueda otorgarla el juez.

Actos de prueba: actuaciones que realizan las partes antes el juez d ronco cimiento con el objeto de incorporar los
actos de investigación y convertirlos en pruebas para obtener la verdad y verificar las proposiciones de hecho. Se
realizan para que, ante el juez de conocimiento pueda convertirse un elemento en prueba. Los actos de prueba están
encaminados a probar la responsabilidad de una persona. Probatoria mente, cuando hablamos de prueba esta es la
que permite determinar la responsabilidad de alguien en un delito, cuando hablamos de actos de investigación no.

Son pruebas aquellos medios de conocimiento verificados en el juicio oral con inmediación (contacto directo del juez
con la prueba), concentración (la prueba se practica una detrás de otra), oralidad (la prueba se practica de manera
oral) y publicidad (la prueba es pública porque el juicio es público).

Fines de la prueba: llevar al conocimiento del juez más allá de la duda razonable.

En el sistema acusatorio no opera el principio de permanencia de la prueba. Que la fiscalía practique pruebas y estas
sean valides se permite por ejemplo en materia de la ley 600 de 2000 que es el sistema mixto. Al 01 de 2018, crea 9
plazas nuevas en la sala penal para garantizar la doble instancia. En los procesos de hechos anteriores a 2005 y los
que se realizan ante la CSJ si permanece el principio de permanencia de la prueba. Las pruebas que practique la
fiscalía son validad. En los procesos de corte acusatorio solo es prueba la que se practique en frente del juez. Esto
tiene una excepción.
 - Prueba anticipada: esta es la que se tiene que practicar antes del juicio oral ante el juez de control de
garantías porque existe la posibilidad de que se pierda la prueba, por ejemplo, que un testigo no vaya a poder
ir porque está en peligro inminente o algo así.

ORALIDAD
Si bien la oralidad se relaciona con el proceso en general, se relaciona con la práctica de pruebas, todas se tienen que
practicar en juicio ante el juez y se incorporan de manera oral. Incluso los elementos materiales probatorios tienen
que ser llevados al juicio y puestos en conocimiento del juez de manera oral. Todo procese tiene tres grandes actores:
A. Fiscal que acusa
B. Defensor
C. Juez

En el juicio la práctica de las pruebas se debe llevar a cabo mediante un debate oral. Los documentos aportados se
tienen que leer para que sean conocidos en el transcurso del juicio. La sala de casación penal dijo que une se hace
lectura de lo estrictamente necesario porque de lo contrario los juicios podrían ser muy largos.

La introducción o presentación del caso que realiza la defensa y la fiscalía se hace de manera oral. En la parte
probatoria, existe tres grandes audiencias que juegan con la etapa probatoria
- Acusación: la fiscalía debe hacer descubrimiento de los elementos materiales probatorios, evidencia física (no
prueba). En la audiencia de acusación la fiscalía no sólo acusa sino descubre, muestra todo lo que tiene.
Además, este acto de descubrimiento de rige bajo el principio del art. 115 CPP, o principio de objetividad que
parte de la base de que la fiscalía descubre todo lo que tiene en su poder. Debe señalar todos los testigos,
descubrir todas las entrevistas, todos los elementos en su poder. Esta labor, la hace la fiscalía en la audiencia
de acusación. Descubrir no es nada distinto a mostrar lo que se tiene.
- Audiencia preparatoria: la defensa debe descubrir, pero no debe descubrir lo que pueda servir a la fiscalía
para condenar. Todo testigo que vaya a declarar lo hace bajo gravedad de juramento, lo que quiere decir, que
si se lleva un testigo este no puede decir mentiras, debe decir la verdad (la que se deriva de la verdad de las
preguntas que se hacen). Por esto decimos que el proceso sucede conforme a dos teorías del caso, la de la
fiscalía y la defensa. Si todos los testigos están en contra del defendido probablemente no se debió haber ido
a juicio oral sino haber acudido a un método de terminación anticipada del proceso. El descubrimiento de la
defensa es parcial y se hace en la audiencia siguiente al de la fiscalía. Esos descubrimientos se dan de manera
oral. Después de esto se hace la anunciación de las pruebas de manera oral. La defensa debe descubrir lo
que va a enunciar. Se hace el descubrimiento, la enunciación y las estipulaciones probatorias (los acuerdos
que se realizan entre la fiscalía y la defensa sobre hechos que no se van a discutir. En realidad, no se estipulan
pruebas sino hechos, pero estos hechos tienen que tener cierto fundamento probatorio). TODO DE MANERA
ORAL. Después de esto vienen las solicitudes probatorias. En este tanto la fiscalía como la defensa lo hacen
de manera oral. Se pide que se tenga como pruebas ciertos elementos indican razones de pertinencia (tiene
relación con los hechos, sirve para probar un hecho), conducencia (cuando tiene idoneidad jurídica para
probar un hecho, es el medio para probarlo como por ejemplo inmueble con certificado de existencia y
libertad de la oficina de instrumentos públicos) y utilidad (que el medio probatorio es útil porque es necesario
por ejemplo si hubo 100 testigos de lo mismo pueden solo ir 3). El principio de oralidad se da también en la
práctica de pruebas. Esto permite que la prueba entre de manera adecuada.
- Audiencia de juicio oral

En la audiencia de solicitud de medida de aseguramiento, aunque formalmente no se practican pruebas, si la

fiscalía quiere soportar la medida debe presentar elementos materiales probatorios y tiene que llevarlos de
manera oral a la audiencia. No encaminados a probar la responsabilidad, pero si a acreditar las razones de
idoneidad, proporcionalidad y necesidad de la medida. La publicidad del juicio es fundamental. La audiencia de
acusación es pública, la preparatoria también y el juicio oral también.

CONTRADICCIÓN DE LA PRUEBA
Siempre que se presente una prueba la contra parte tiene la posibilidad de referirse a la prueba. En testigos hay:
- Interrogatorio: preguntas abiertas no sugestivas
- Contra interrogatorio: preguntas sugestivas, cerradas
- Re directo: se limita a los temas del contra interrogatorio
- Contra re directo: limitado a los temas del re directo.

Esto permite que el juez sepa cuál es la verdad del testigo. La contradicción se puede ejercer en todo momento. Se da
en todas las audiencias. Incluso en el incidente de reparación. En las pruebas anticipadas también se debe presentar
el derecho de contradicción (C-114 del 15 de noviembre de 2005). Generalmente el acervo probatorio de la defensa
es más concreto.

INMEDIACIÓN
Este implica que todas las pruebas se practican delante del juez. Esa esa percepción directa del juez fundamental. No
es lo mismo un documento escrito con la práctica de la prueba que el juez perciba la prueba, además puede
cambiarse el sentido de la prueba. Se abandona el principio de permanencia de la prueba.

CONCENTRACIÓN
En un solo acto deben practicarse todas las pruebas. La audiencia de juicio oral tiene 4 partes por lo general:
- Pregunta de si acepta cargo o no: es su última oportunidad.
- Momento de presentación de teorías del caso. La fiscalía presenta su teoría del caso y la defensa también.
- Fase de práctica de pruebas: primero se practican las de la fiscalía y después las de la defensa.
- Fase de alegatos: fiscalía, ministerio público, apoderado de las víctimas y defensa. Acá puede haber réplica
entre fiscalía y defensa.
- Juez dice sentido del fallo de manera oral. Se tiene que dar máximo dos horas después de los alegatos.

CELERIDAD Y EFICIENCIA
Parte de la base que el proceso debe ser rápido y oportuno porque la sociedad exige resultados. Esto hace que las
pruebas se deban practicar una detrás de otra. Se desarrolla para evitar el deterioro de la prueba y con la capacidad
recordó tarifa del testigo.

LEALTAD
Se preparan los testigos, pero se hace para que diga la verdad. Siempre se deben preparar, pero si mienten está de
por medio un tema de falsos testigos y deslealtad procesal. En la recolección de evidencias hay que tener mucho
cuidado porque estos los debe recoger la fiscalía, la defensa lo puede llegar a hacer, pero es muy peligroso.

PRESUNCIÓN DE INOCENCIA
La carga probatoria le corresponde al estado. Esta va de la mano con el principio de que toda duda razonable se tiene
que resolver en favor del procesado. Esa presunción parte de la base que el procesado puede mantenerse en silencio
y tomar una actitud pasiva que no se puede entender cómo presunción de culpabilidad. Para condenarse se requiere
excluir toda duda razonable y alcanzar un grado de certeza.

DEFENSA OBLIGATORIA
Toda persona tiene derecho a una defensa que se encarga de acreditar los elementos materiales probatorios. El
sistema se estructura en dos tipos de defensores: el de confianza o el del sistema nacional de defensoría pública que
se divide en apoderados públicos o estudiantes de consultorio jurídico. Debe haber confidencialidad en las
comunicaciones de los defendidos con sus clientes. El imputado puede ser visitado por su abogado.

NO AUTO INCRIMINACIÓN
El procesado puede guardar silencio y no puede ser objeto de presiones. El juez debe recordarle este derecho. Puede
hacerlo si quiere, pero también puede no hacerlo. La corte dice que el procesado puede renunciar a este derecho. Si
hace manifestaciones en contra de una persona si está bajo gravedad de juramento y puede incurrir en falso
testimonio.

IMPARCIALIDAD DEL JUEZ

El juez tiene que ser imparcial porque la obligación de probar es de las partes. Hay una institución de impedimentos y
recusaciones. El juez puede declararse impedido por situaciones que pueden afectar su imparcialidad. Es importante
en este principio que el juez no puede decretar pruebas de oficio. El juez no puede fallar en virtud de situaciones
políticas, religiosas, económicas, etc. Además, el juez no práctica la prueba, estas se practican en frente del juez.
Aunque hay casos en que el juez puede preguntar, pero solo complementariamente y después de las partes, no como
en el CGP.

LIBRE VALORACIÓN DE LA PRUEBA

Este hay que entenderlo no como que el juez valore la prueba como se le ocurra sino debe valorarla teniendo en
cuenta las reglas de la sana critica (los principios de la ciencia, reglas de la lógica, etc.). El sistema de libre convicción
de la prueba alude a que el juez valora la prueba como quiera. El sistema de la tarifa probatoria refiere a que la ley es
quien le da la valoración a la prueba. Y el sistema de la sana critica parte de la base de que el juez puede valorar
libremente, pero teniendo en cuenta unos principios determinados.
- Criterios de valoración de la prueba art. 308 CPP.
- Apreciación del testimonio art. 404 CPP (fase de percepción, fase de fijación (por el paso del tiempo se
pierde), fase de evocación (por ejemplo, en los testigos menores de edad).
- Para apreciar la prueba pericial se tiene en cuenta la idoneidad técnica, moral del perito y lo demás que diga
el art. 402 CPP.
- La apreciación de la prueba documental art. 432 CPP debe ser original, acreditar la cadena de custodia, etc.

NECESIDAD DE LA PRUEBA
Para condenar se requiere superar más allá de la duda razonable fundamentado en las pruebas.

PRUEBA DE REFERENCIA: por ejemplo, testigo de oídas. Art. 238 CPP contiene una tarifa legal negativa. Puede haber
de referencia directa o indirecta. Directa es cuando se obtiene de quién presencio los hechos directamente en cambio
la indirecta pasa por más. No se puede condenar a alguien basándose exclusivamente en prueba de referencia. Esta
tiene una admisibilidad excepcional y es cuando quien tiene conocimiento directo de los hechos no puede declarar.
Cuando alguien declara y no se acuerda puede recurrir a un escrito de pasada memoria.

El principio de la necesidad de la prueba no sólo se alega para dictar sentencia también lata pedir orden de captura,
formular imputación, pedir medida de aseguramiento, allanamientos, medidas cautelares.

DESCUBRIMIENTO
Es obligación para la fiscalía y la defensa descubrí los elementos materiales probatorios, etc. Solo es completo para la
fiscalía. La fiscalía con el escrito de acusación presenta elementos materiales, evidencia física e información
legalmente obtenida. La fiscalía tiene que señalar los hechos que no requieren prueba, la transcripción de las pruebas
anticipadas siempre que su práctica no se pueda repetir (si se puede practicar hay que practicarla en el juicio),
nombre de testigos o peritos que soliciten, otros documentos que se pretendan aportar con su respectivo testigo de
acreditación (a través de él se incorpora un documento, este lo acredita), los demás elementos favorables al acusado
en poder de la fiscalía, declaraciones o deposiciones.

Descubrimiento probatorio
En el proceso penal, desde el punto de vista de las pruebas, la obligación de probar es de las partes. En este sentido,
se puede decir que cada una de las partes tiene la obligación de establecer cuáles son sus elementos materiales
probatorios (no es prueba hasta que se practique en desarrollo del juicio oral. La primera obligación que tienen las
partes es descubrirlos porque de lo contrario, estos elementos no pueden ser llevados al proceso. Consiste en la
obligación de revelar los elementos materiales probatorios que van a incorporar al proceso para garantizar que la
contra parte los pueda conocer. La fiscalía tiene unos elementos que debe descubrir y la defensa otros. La obligación
de la fiscalía es mucho más amplia porque por el art. 115 CPenal la fiscalía trabaja bajo el principio de objetividad y
acorde con el, la fiscalía debe investigar tanto lo favorable como lo desfavorable. Una vez hecha, la fiscalía determina
si imputa o no y si lo hace debe hacer la acusación si se pretende que se confiera sentencia condenatoria.

Si la fiscalía va a acusar, esta tiene que hacer una labor de descubrimiento probatorio, implica que la fiscalía tiene que
enseñarle a la defensa todos los elementos que tiene en su poder, incluidos los que sea favorables a la defensa.
Elementos no son solo los físicos sino implica que la fiscalía le señale a la defensa los testigos, investigadores y
peritos. Incluidos aquellos que puedan ser favorables a la defensa.

La labor de descubrimiento se hace en dos momentos específicos, con el escrito de acusación y en la audiencia de
formulación de acusación. Realizada la audiencia de formulación de imputación la fiscalía 90 días después debe
presentar el escrito y descubrir todo lo que tiene 3 días después. Presentado el escrito viene la audiencia de
acusación en que descubre nuevamente y después de 45 días se da la audiencia preparatoria en que descubre la
defensa. La labor del defensor está encaminada a refutar los elementos de la fiscalía. El descubrimiento probatorio es
esa labor que consiste en la obligación de la fiscalía y defensa de lo que pretenden incorporar al proceso.

La CSJ ha señalado que el descubrimiento probatorio consiste en que la fiscalía y defensa suministren, exhiba o
pongan a disposiciones de la contraparte todas las evidencias y elementos probatorios de que dispongan; y anuncien
todas las pruebas cuya práctica solicitarían para ser llevadas a cabo en el juicio para respaldar su teoría del caso.

La finalidad de la institución es:

- Que le da desarrollo al principio de igualdad de armas. Implica que la fiscalía y la defensa estén en igualdad
de condiciones. Para que esto suceda, se requiere que la fiscalía le enseñe a la defensa lo que tiene en su
poder para a partir de ahí buscar los testigos, peritos, etc. que le sirven para controvertir las pruebas.
- En segundo lugar, garantiza la transparencia del proceso, si ambos saben que tiene el otro se garantiza la
misma.
- Pretende garantizar un equilibrio entre los actores del proceso, permitiendo que ambos tengan los elementos
en su poder.
- Posibilita la realización de estipulaciones probatorias (cuando las partes acuerdan que hay hechos que se
aceptan y se van a dar por probados). Se puede en la medida en que une las partes entren a aceptar ciertos
hechos que no afecten ninguna de las dos teorías del caso.

Principios que rigen el descubrimiento probatorio:

- Debido proceso: si no se realiza de manera adecuada se rechazan los elementos materiales probatorios.
- Igualdad: fiscalía y defensa tienen que estar en igualdad de condiciones. El descubrimiento de la fiscalía es
completo, la defensa solo lo que vaya a utilizar.
- Imparcialidad: este principio se relaciona con el juez, este tiene que ser imparcial entre la fiscalía y la defensa
en la medida en que une no se puede involucrar con la labor de descubrimiento de ninguna de las partes,
pero si debe tratar de garantizar que el descubrimiento sea lo más completo posible.

*La prueba sobreviviente te es estrictamente excepcional, no se descubrió antes, pero se solicita al juez que
la decreta y si lo considera pertinente el juez puede decretarla. La prueba refutación exige que se decrete en
el juicio oral para controvertir algo.

- Legalidad: todas las pruebas deben estructurarse de manera legal. Esto implica que la legalidad empieza
desde las audiencias preliminares porque puede ocurrir que ciertos elementos materiales probatorios debían
ser sometidos a cierto control y si no es así no pueden ser tenidos en cuenta más adelante.
- Defensa: para que me pueda defender tengo que conocer de los elementos materiales probatorios.
 - Lealtad: hay que garantizar que los testigos vayan a decir la verdad, por ejemplo. Puede que se defienda una
causa, pero debe hacerse con lealtad.
- Contradicción: para que exista contradicción en el proceso penal se necesita que se descubran los elementos
para ejercer esa controversia.
- Objetividad: Se relaciona con la labor de la fiscalía porque a pesar de que es una parte en el proceso, tiene
que ser objetiva.

Etapas procesales en que se realiza el descubrimiento probatorio:

1. Con el escrito de acusación
2. Audiencia de formulación de imputación
3. En la audiencia preparatoria
En los dos primeros descubre la fiscalía mientras que la defensa en la audiencia preparatoria. Puede existir un cuarto
momento excepcional en la audiencia del juicio oral. Es muy excepcional.

1. Con el escrito de acusación: artículo 337 CPP debe contener:

a. Los hechos que no requieren prueba
b. La transcripción de las pruebas anticipadas que se quieran aducir al juicio, siempre y cuando su
práctica no pueda repetirse en el mismo.
c. El nombre, dirección y datos personales de los testigos o peritos cuya declaración se solicite en el
juicio. Toso incluso si no los termina llamando
d. Los documentos, objetos u elementos que quieran aducirse, junto con los respectivos testigos de
acreditación. Este último es aquel mediante el cual se incorpora un documento como por ejemplo un
perito.
e. La indicación de los testigos o peritos de descargo indicando su nombre, dirección y datos personales.
Deben señalarse todos los testigos. Son los testigos que de acuerdo con la información de la fiscalía
sirven para soportar el caso de la defensa (Descargo).
f. Los demás elementos favorables al acusado en poder de la fiscalía.
g. Las declaraciones o deposiciones. En esta materia hay dos tipos de declaraciones:
i. Interrogatorio: al que tiene la condición de indiciado el interrogatorio siempre se hace en
presencia de su defensor.
ii. Entrevista: se entrevista a los testigos.

La regla general es que se entregan los elementos 3 días después del escrito de acusación salvo en el caso del
perito, que tiene que descubrirse como mínimo con 5 días de anticipación al juicio oral. Art. 415 CPP.

La fiscalía entregará copia del escrito de acusación con destino al acusado, al ministerio público y las victimas,
con fines únicos de información.

*Entre la audiencia de imputación y el juicio oral no pueden transcurrir más de 2 años.

Art. 344 señala que la defensa puede podrá solicitar al juez de conocimiento que ordene a la fiscalía o quien
corresponda, el descubrimiento de un elemento probatorio específico y evidencia física de que tenga conocimiento.
La C.P dijo que debían ser todos lo elementos materiales probatorios.

La acusación es un acto complejo que comprende escrito de acusación y audiencia de acusación.

2. Audiencia de formulación de imputación: excepcionalmente en esta audiencia la el juez puede ordenar que
le entregue a la fiscalía los elementos materiales. Esto sucede cuando ya se tienen elementos desde la
audiencia de acusación. Esto se da por el principio de lealtad.

(Posible pregunta parcial), la regla general es que se descubre todo, pero hay cosas que no se descubren:
 - Información sobre la cual alguna norma disponga su secreto, como las conversaciones del imputado con su
abogado, entre otras.
- Información sobre hechos ajenos a la acusación, y, en particular, información relativa a hechos que por
disposición legal o constitucional no puede ser objeto de prueba.
- Apuntes personales, archivos o documentos que obren en poder de la fiscalía o de la defensa y que formen
parte de su trabajo preparatorio del caso y cuando no se refieran a la manera en que se condujo una
entrevista o deposición.
- Información cuyo descubrimiento genere un perjuicio notable para investigaciones en curso o posteriores.
- Información cuyo descubrimiento afecte la seguridad del estado.

3. Audiencia preparatoria: descubre la defensa.

4. Audiencia de juicio oral: muy excepcional, por ejemplo, testigo que se acaba de conocer y es fundamental.

Papel de juez en el descubrimiento probatorio es tarea de la defensa y fiscalía, no puede intervenir en ello, pero
debe verificar en la medida de lo posible de que sea lo más completo posible, especialmente en el caso de la fiscalía.

Como se realiza el descubrimiento:

Con el cumplimiento de dos condiciones
1. Anunciando que se tiene el elemento en su poder
2. Entregándolo físicamente dentro de los tres días siguientes si ello fuera posible. Normalmente cuando se
hace en el escrito de acusación se entrega en el mismo momento y los 3 días suelen aplicar más para la
audiencia de acusación que para el escrito. Si no es posible hacer su entrega física, se puede indicar el lugar
en que une se encuentra. Estas condiciones tanto para la fiscalía como para la defensa. Pueden entregarse
indicativamente, físicamente o facilitando el acceso real a esas evidencias en el lugar en que se encuentren.

Consecuencias de un indebido descubrimiento probatorio  se rechazan los elementos y no pueden ingresar como
prueba al proceso. Art. 346 CPP.

La fiscalía descubre con el escrito de acusación y audiencia de formulación de acusación. Y la defensa en la audiencia
preparatoria. Hay un momento excepcional y es en la audiencia de juicio oral. Hay una diferencia entre lo que
descubre la fiscalía y la defensa porque lo que descubre la fiscalía es mucho más completo. La fiscalía descubre todo,
la defensa solo lo que va a usar. No se descubren temas de confidencialidad abogado cliente, de seguridad nacional,
etc. El indebido descubrimiento causa que los elementos probatorios no se pueden presentar. El descubrimiento
supone enunciar y entregar o señalar donde se encuentran. La entrega se realiza 3 días después con una excepción
que son las bases de información pericial que se entregan 5 días del juicio oral.

Audiencia preparatoria
- Descubrimiento descubre la defensa, la fiscalía ya debió haber descubierto. Desde de que la defensa
descubre, fiscalía y defensa enuncian cuales van a ser la pruebas.
- Enunciación señalan las pruebas que van a tener. Pueden ser documentales, testimoniales, periciales y la
inspección al lugar de los hechos. Esta última es excepcional, generalmente solo hay elementos materiales y
evidencia física (documental), prueba pericial y testimonial.
o Posteriormente a la enunciación, hay una figura que se conoce como estipulaciones probatorias.
Estas son los acuerdos que se realizan entre la fiscalía y la defensa sobre hechos que se van a dar por
probados. Es decir, hechos que no deben ser probados. Se estipulan HECHOS no pruebas. Solo que
estos hechos deben tener un contenido probatorio. Hay hechos que ya no se van a discutir. Esto trae
una ventaja y es que probatoria mente no hay que hacer nada por esos hechos. Si se van a hacer,
tanto la fiscalía como la defensa tiene clara su teoría del caso. **revisar en diapositivas análisis de la
corte.
 o Antes de las solicitudes probatorias se interroga a acusado para saber si acepta o no los cargos. Si lo
hace, recibe una rebaja de hasta un tercio de la rebaja de la pena. Hay tres momentos de aceptar
cargos: audiencia de formulación de imputación (rebaja hasta la mitad), preparatoria (hasta un
tercio) y de juicio oral (hasta un sexto), si la persona se encontró él flagrancia y acepta cargos se le
otorga una cuarta parte de lo que se le iba a otorgar en cada uno de los momentos en que puede
aceptar cargos.
- Solicitudes  Exclusivamente fiscalía y defensa. Solo quienes tienen condición de parte en el proceso. En el
proceso hay partes y hay intervinientes. Las partes son solo la fiscalía y defensa, se caracterizan porque sin
ellas no hay audiencia. Los intervinientes son actores en el proceso, pero pueden estar o no en el proceso. Las
facultades que tienen la fiscalía y la defensa son distintas a las que tiene el ministerio público y apoderado de
víctimas. Ni a ponderado de víctimas (puede hacerlo a través de la fiscalía) ni ministerio público descubren ni
hacen estipulaciones probatorias. En materia de solicitudes probatorias pueden solicitar la fiscalía y defensa,
excepcionalmente el ministerio público solicita pruebas. Lo hace a partir de elementos materiales probatorios
que fueron descubierto por las partes, pero no fueron solicitados como prueba. Esto sucede con elementos
que fueron descubiertos por la fiscalía, por regla general. El ministerio lo hace en la audiencia preparatoria.
Cuando se solicitan las pruebas, es obligación de la fiscalía y la defensa señalar las razones de pertinencia,
conducencia y utilidad, que va de la mano con la necesidad.
o Pertinencia: cuando tiene relación con los hechos que se buscan acreditar. En principio son testigos
solo quienes vieron los hechos. En principio no es válida la prueba de referencia, por ejemplo, un
testigo de oídas. Se tiene que dar en todos los casos.
o Conducencia: En algunos casos no es tan importante. Se da cuando el elemento material probatorio
es idóneo para probar un hecho. Es el medio para probar un determinado hecho. P.E acreditar la
propiedad sobre un inmueble con el certificado de libertad expedido por la oficina de registro de
instrumentos públicos.
o Utilidad: Un elemento material probatorio es útil cuando es necesario, cuando se requiere para
acreditar un determinado hecho. P.E que haya 8 testimonios de los mismo exactamente. No se
necesitan todo para acreditar el hecho.

Cuando se hacen las solicitudes el juez le concede el uso de la palabra a todos los intervinientes para que se
pronuncien sobre las solicites probatorias de las partes. Si no hacen ningún pronunciamiento, y el juez
decreta las pruebas, no pueden apelar. Esto cuando no se oponen en primero lugar a la solicitud probatoria.

El juez debe pronunciarse y decidir si admite o inadmite la prueba. Si incluye o excluye la prueba. Y si acepta
o rechaza la prueba

o Inadmiten: la prueba que no sea pertinente, la que no sea útil y no sea necesaria. Igualmente, no
admite como regla general, la prueba de referencia salvo los casos excepcionales de prueba de
referencia que se pueda admitir. Se admite la prueba de referencia cuando la prueba directa no se va
a poder practicar. P.E testigo directo de los hechos falleció, en este caso puede declarar alguien a
quien se le haya dado la información de manera directa por este testigo (prueba de referencia
directa). Igualmente, es admisible en el caso de los niños víctimas de delitos sexuales con el fin de no
re victimizarlos. Ellos son entrevistados por un sicólogo y este es quien va al juicio oral. No admite
como prueba las que estén encaminadas a referirse a los acuerdos fallidos entre la defensa y la
fiscalía.
o Excluyen: la prueba ilícita. Esta es la que es obtenida con violación a derechos fundamentales. Todas
las pruebas que debían someterse al control de garantías para impartir legalidad y no lo hicieron, son
pruebas ilícitas. Si es producto de tortura desaparición forzada o ejecución extra judicial, esta prueba
no sólo se excluye sino generarían nulidad para el proceso. La prueba ilícita es nula de pleno derecho.
Tanto la prueba ilícita como la ilegal se excluyen, pero la ilegalidad en algunos momentos se puede
superar mientras que en la ilícita nunca se puede superar. Art. 23 CPP. La C.P y CSJ acogiendo
 criterios de USA han dicho que hay tres criterios fundamentales para considerar cuando una prueba
es ilícita o lícita:
 Descubrimiento inevitable un elemento material probatorio se descubrió a través de una
diligencia ilegal, pero inevitablemente se hubiese podido descubrir por la vía legal. Era algo
que era imposible que no se valorará.
 Vínculo atenuado entre más tenue sea el vínculo entre la prueba ilícita y las que se deriven
de ella, tienen más posibilidades de ser valoradas. Teoría de los Frutos prohibidos.
 Fuente independiente Parte de la base de que, si un elemento material probatorio se
obtiene de manera ilegal, no quiere decir que ese hecho no se pueda probar por una vía
legal, así se derive de una fuente ilegal. P.E manifestación de voluntad de un interviniente de
que algo es cierto y la fiscalía solo podía prensarlo con una prueba ilícita.
o Rechazan: está relacionado con los elementos materiales probatorios que debiendo haber sido
descubiertos no fueron descubiertos o que el descubrimiento no cumplió con los parámetros de
legalidad. Par que el descubrimiento cumpla con los parámetros de legalidad se debe cumplir con los
requisitos que es que se enuncie y se entregue a los 3 días después o señale dónde está o si es la base
del dictamen pericial que se entregue 5 días antes del juicio oral.

Cuando el juez se pronuncia debe decir si decreta o no la pruebas. Si no lo hace, contra esta decisión se
pueden interponer los recursos de reposición y apelación, que deben sustentarse ahí mismo oralmente pues
el juez notifica en estrado esa decisión. Si el juez decreta las pruebas ninguna parte podría interponer
recursos. Contra la decisión del juez de decretar las pruebas no cabe recurso, pero cuando niega si se puede.
Cuando el juez concede la apelación tiene que señalar en qué efecto lo concede, devolutivo (juicio continúa,
el juez no pierde competencia) y suspensivo (juez pierde competencia). El juez, en este caso debe conceder el
recurso en efecto suspensivo, mientras no se decide, el proceso no puede continuar.

La fiscalía ya hizo descubrimiento y la defensa debe hacer descubrimiento. Después, tanto la fiscalía como la defensa
enuncian sus medios probatorios, lo que tienen en su poder. Esto es señalar las pruebas que tienen. Después vienen
las estipulaciones probatorias (para que sea válida tiene que haber fundamento P.E levantamiento del cada ver o
necropsia para afirmar que alguien murió). Se pregunta si el procesado acepta o no los cargos. Si los acepta se
termina acá pues implica sentencia condenatoria. Si no hay aceptación de cargos vienen las solicitudes probatorias
(con razones de pertinencia, conducencia y utilidad o necesidad). Una vez hechas las solicitudes el juez decide si las
decreta o no. Y tiene tres posibilidades que son inadmitir o admitir, excluir o incluir (prueba ilícita o ilegal) y rechazar
o aceptar. En el momento en que la fiscalía y las defensas hacen las solicitudes hacen solicitudes probatorias, el
ministerio público puede hacerlo también.

No se puede solicitar que se tenga como prueba una sentencia de la CSJ por ejemplo, esto solo sirve de soporte para
tomar una posición que se pretende defender. Tampoco es válido en el sistema acusatorio hablar de prueba
trasladada. En la ley 600 si se podía utilizar. En los procesos de ley 906 no se puede. Existiría una prueba que no haya
pedido pero que, si se puede practicar, esta sería la declaración del acusado. El acusado tiene un derecho
fundamental que es el derecho a la defensa y por esto si es posible.

Si la audiencia transcurre sin ningún inconveniente, el juez señala fecha para la audiencia de juicio oral en la que se
van a practicar las pruebas. En el proceso penal acusatorio el elemento de prueba más importante es el testimonio
pues todo debe entrar a través del testimonio. Este es un medio de prueba independiente al igual que la prueba
pericial por regla general. Pero los documentos, base de opinión pericial, elementos materiales probatorios, etc. son
elementos materiales probatorios dependientes. Muchas veces, si no hay testigo que lo incorpore al proceso, esta no
puede servir de prueba. El documento debe tener autor, manifestación de voluntad y aptitud probatoria.

Puede haber testigos o testigos técnicos (que tiene conocimiento directo de los hechos y es técnico), es diferente al
perito pues este no tiene conocimiento directo de los hechos.
Allanamiento es diferente al pre acuerdo. El allanamiento es la aceptación de cargos. Se puede dar en la audiencia de
formulación de imputación, en la preparatoria o antes de instaurar se la audiencia de juicio oral. Si la persona es
capturada en flagrancia esto se reduce en un cuarto el término de que se habla inicialmente. Cuando se allana en la
audiencia de juicio oral si se da el sexto de rebaja. Cuando es en la preparatoria es hasta un tercio. Y en la de
imputación es hasta la mitad.

Hay tres momentos de los elementos materiales probatorios:

- Enunciación: se enuncien, pero en la práctica es igual al descubrimiento.
- Descubrimiento: mostrar todo lo que se tiene. En la práctica es lo mismo que enunciar, se lee lo que se tiene.
- Solicitud probatoria: cuando se le dice al juez que elementos sirven como prueba.

Audiencia Preparatoria:

Audeincia Preparatoria
Solicitudes probatorias:
Allanamiento: aceptación
pertinencia, conducencia
de cargos
y utilidad.

Identificación de las
partes
Estipulaciones
Fecha de juicio oral
probatorias

Pronunciamiento del
descubrimiento
probatorio fiscalía: como
ya lo hizo en la de Enunciación elementos
acusación se pronuncia materiales probatorios
la defensa sobre ello.

3 días para hacer llevar

Descubrimiento
los EMP o 5 si es opinión
probatorio defensa
pericial