BOLILLA IV – PUNTO 13

1 PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA DE
FONDO DE COMERCIO
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 El procedimiento de transferencia de fondo
de comercio está regulado por la Ley Nº
11867.
 Se aplica a las transferencias por cualquier
título (locación, usufructo), no sólo a las
compraventas.
 Tiene por función resguardar el cobro de los
créditos de los acreedores del titular del
Fondo de Comercio, en razón del giro del
mismo.
 Los acreedores son del titular del Fondo de
Comercio, ya que el Fondo no es una persona 2
jurídica.
 Los acreedores resguardados son aquellos cuyo
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 El resguardo se da a través del doble sistema
de publicidad que estipula el procedimiento:
1. Publicidad – Noticia relativa a la transferencia,
mediante la publicación de edictos.
2. Publicidad-Efecto una vez cumplido totalmente
el procedimiento, mediante la inscripción
registral para su oponibilidad a terceros.
 En el marco del procedimiento de
transferencia debe contemplarse la totalidad
del ordenamiento jurídico para cumplir el
efecto pretendido. No basta con ceñirse al
procedimiento establecido por la Ley Nº 3
11867.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 El procedimiento de transferencia se inicia con
las tratativas preliminares entre el Titular y quien
pretende adquirirlo. Las mismas se rigen por lo
dispuesto en los artículos 990 a 993 del Código
Civil y Comercial, que regulan diversos aspectos
de las mismas:
1. Art. 990: Libertad para iniciar y concluir las
negociaciones en cualquier momento.
2. Art. 991: Deber de buena fe durante las
negociaciones para no frustrarlas injustificadamente
(atenúa el anterior).
3. Art. 992: Deber de confidencialidad durante las
negociaciones.
4. Art. 993: Posibilidad de suscribir una Carta de
Intención o documento equivalente que estipule los
parámetros de la negociación. No se considera
oferta, salvo que cumplan sus requisitos.
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Culminadas exitosamente las tratarivas

preliminares, las partes otorgarán un Boleto
de Transferencia de Fondo de Comercio.
 El Boleto es un contrato preliminar (Arts. 994
a 996 CCyC) que implica la promesa de
celebrar un contrato definitivo (Art. 995
CCyC, y arts. 2º y 7º -a contrario sensu- Ley
Nº 11867). El mismo debe contemplar las
siguientes previsiones:
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 El Vendedor debe entregar al Comprador una
lista de sus acreedores en razón del giro del
fondo (cf. Art. 3º Ley Nº 11867), señalando:
 Nombre completo.
 Domicilio.
 Monto de la deuda.
 Plazo de vencimiento.
 El monto de la transferencia no puede ser
inferior al pasivo declarado por el Vendedor
en razón del Fondo, por lo que la sumatoria
emergente del referido listado define el
precio mínimo en esta instancia (Boleto). 6
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Aunque no es obligatorio, es de práctica que

el Comprador requiera al Vendedor un
Inventario de los bienes que integran el
Fondo de Comercio, para tener claro qué
elementos está adquiriendo.
 La confección del inventario sí resulta
obligatoria para el martillero, cuando la
venta se realiza en remate público (Cf. Art.
10 Ley Nº 11867).
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Es de buena práctica que el Comprador

requiera al Vendedor un listado de los
empleados que éste tenga afectados al
Fondo de Comercio, ya que es solidariamente
responsable por las obligaciones laborales
respecto de los mismos, en virtud de lo
dispuesto en los arts. 225 a 229 de la Ley de
Contrato de Trabajo (LCT) Nº 20744.

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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Es de buena práctica que el Comprador

requiera al Vendedor una constancia de la
situación del Fondo de Comercio en relación
a los organismos de recaudación tributaria,
ya que la normativa específica de la mayoría
de ellos hace solidariamente responsables a
Comprador y Vendedor por estas
obligaciones, independientemente de que el
Fisco presente –o no- las oposiciones de rigor
en el marco del procedimiento.
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 El Boleto debe estipular la regulación del derecho al local.
A este respecto, pueden darse distintas situaciones:
1. El Vendedor es titular del Inmueble: En ese caso, se
estipula en el boleto, o en un documento
complementario, que al momento de producirse la
transferencia el Vendedor/Titular celebrará un contrato de
alquiler con el Comprador, o que le transferirá el
inmueble.
2. El vendedor no es titular del Inmueble:
1. Si el contrato no prohibe la cesión de la posición contractual
(Art. 1213 CCyC) , o la sublocación (Art. 1214 CCyC), puede
estipularse en el boleto que al momento de suscribir el
instrumento definitivo se procederá bajo alguna de esas
alternativas.
2. Si el contrato prohibe la cesión de la posición contractual o
la sublocación:
1. Puede pactarse una obligación de medios, por la que el Vendedor se
compromete a hacer todo lo que esté a su alcance para obtener la
autorización del tiutlar.
2. Puede pactarse una obligaciòn de resultados, pol la que el Vendedor 10
se compromete a conseguir la autorización del Titular del inmueble.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 Un aspecto esencial es la incorporación de una Cláusula
de No Reestablecimiento, ya que de lo contrario, el
Vendedor podría iniciar una actividad en competencia a
la del propio fondo que acaba de transferir.
 La cláusula de No Reestablecimiento importa una
obligación de no hacer (art. 778 CCyC)
 Debe definir tres parámetros:
 Objetivo o material: Rige respecto de las actividades
propias del fondo de comercio transferido, mas no
respecto de otras actividades del vendedor.
 Geográfico o espacial: Debe estipularse el ámbito en el
que el vendedor no puede reestablecerse (ej. En un radio
de 20 cuadras del establecimiento transferido).
 Temporal: No puede ser de duración indefinida. La ley no
estipula un parámetro concreto, pero el Código Civil y
Comercial, en los contratos en los que regula este aspecto,
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dispone el máximo de un (1) año.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Acordados los términos del Boleto de

Transferencia, debe darse Publicidad-Noticia
de la transferencia pretendida.
 Esta publicidad se realiza por medio de la
publicación de edictos en el boletín oficial de
la jurisdicción correspondiente al domicilio
del fondo de comercio y en uno o más diarios
de amplia circulación en el mismo ámbito.
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Contenido del Edicto

 Clase del negocio (rubro). Es de práctica indicar
su denominación.
 Ubicación del negocio.
 Nombre y domicilio del vendedor.
 Nombre y domicilio del comprador.
 Nombre y domicilio del martillero y o escribano
(si intervienen en la operación).

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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 A partir de la última publicación (sea en el
Boletín Oficial o en el diario, la que fuera
posterior), los acreedores del Vendedor en
razón del giro del fondo, hayan sido o no
denunciados por éste en la lista entregada al
Comprador, pueden oponerse a que éste le
abone el precio a aquél, en procura de
resguardar el cobro de su crédito.
 Es importante recordar que estos acreedores
no se oponen a la transferencia, ya que
no tienen derecho a hacerlo, sino
meramente a que el Comprador abone el 14
precio.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 No es obligatorio para los acreedores
oponerse, pero sí es necesario que lo hagan
si pretenden embargar parte del precio en
garantía de su crédito.
 Una vez vencido el plazo de diez (10) días
que la ley estipula para estas oposiciones,
queda establecido el precio mínimo de la
transferencia del fondo de comercio, que
surge de la suma de los montos
correspondientes a los acreedores
denunciados por el Vendedor al Comprador,
más la correspondiente a los créditos de los 15
acreedores no denunciados que presentaron
sus oposiciones.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 En el caso de que no se hubieran presentado

oposiciones, el precio mínimo de la
transferencia surge de la nómina de
acreedores denunciados por el Vendedor, y
puede otorgarse el instrumento definitivo
(art. 7 Ley Nº 11867).

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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 En caso de que hubiera oposiciones, el
Comprador -o el Martillero interviniente-
debe retener del precio el monto
correspondiente a las mismas y depositarlo
en un banco por veinte (20) días (Cf. Art. 5º
Ley Nº 11867).
 Durante dicho término, los acreedores que se
opusieron pueden requerir ante la justicia el
embargo del monto correspondiente a su
crédito.
 Si el Vendedor considera cuestionable el
crédito, puede pedir al juez que ordenó el
embargo que lo habilite a percibir el precio, 17

para lo que debe ofrecer caución (Cf. Art. 6º

Ley Nº 11867).
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Transcurridos los veinte (20) días para

embargar los fondos depositados, pueden
retirarse aquellos sobre los que no se haya
trabado la medida y entregarse al Vendedor.
 Asimismo puede otorgarse el instrumento
definitivo de la transferencia (recordemos
que el procedimiento inició con un Boleto). Si
todas las condiciones fueron estipuladas en
el Boleto, puede ser una mera ratificación de
éste.
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PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 Una vez otorgado el instrumento definitivo

de la transferencia, el procedimiento debe
completarse con la Publicidad-Efecto que le
otorga la inscripción registral.
 La misma debe realizarse dentro de los diez
(10) días del referido otorgamiento. El efecto
que produce esta inscripción es la
oponibilidad a terceros del acto. Sin
embargo, la reciente sanción del Código Civil
y Comercial nos impone realizar algunas
precisiones. 19
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
 Bajo el régimen del Código de Comercio, se
consideraba que este plazo de diez (10) días
tenía como fundamento distinguir la
inscripción temporánea de la tardía.
 Esta tesitura encontraba claro fundamento
en el artículo 39 del Código de Comercio, que
disponía, como regla general, lo siguiente:
“Todo comerciante está obligado a presentar al
registro general el documento que deba registrarse,
dentro de los 15 (quince) días de la fecha de su
otorgamiento… Después de ese término sólo podrá
hacerse la inscripción, no mediando oposición de
parte interesada, y no tendrá efecto sino desde la 20
fecha del registro”.
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO

 La sanción del Código Civil y Comercial ha

suprimido dicha norma, y no contiene una
equivalente. Sin embargo, entendemos que
la distinción entre inscripción temporánea
(oponible desde el otorgamiento del
instrumento) e inscripción tardía (oponible
desde la registración del instrumento) debe
mantenerse, ya que de lo contrario no habría
distinción entre quienes cumplen cabalmente
con la norma y quienes postergan su
observancia. 21
PROCEDIMIENTO DE TRANSFERENCIA
DE FONDO DE COMERCIO
Publicación de Desde la última Depósito 10 Días
edictos en el publicación para que del monto para
Boletín Oficial y los acreedores de las inscribir la
en un diario de oposicion transferenci
(denunciados o no)
amplia es para a en el
se opongan al pago Registro
circulación embargo
del precio Público

5 Días 10 Días 20 Días 10 Días

Vencido el plazo de Se puede Inscripción

Día 0 oposiciones está determinado otorgar el temporánea
Se suscribe el monto mínimo de la
instrument : oponible
el Boleto de transferencia, porque desde el
conocemos todos los
o otorgamient
Transferenci definitivo, o
acreedores en razón del
a y retirar el Inscripción
fondo. tardía,
Si no hay oposiciones, se monto del oponible
saltea el siguiente paso y se precio no desde su 22
puede otorgar el instrumento embargado registro.
definitivo.