Conforme resol.

CNAT 2669 en caso de dirigir el recurso contra la Justicia

Nacional del Trabajo, el escrito de apelación debe contener la crítica
concreta y razonada de los aspectos del acto administrativo que causan
gravamen al recurrente.

INTERPONE RECURSO DE APELACION ANTE LA JUSTICIA NACIONAL DEL TRABAJO.

EXPRESA AGRAVIOS. SOLICITA REMISION. RESERVA DEL CASO FEDERAL

Señor Juez:

ENCABEZADO XXXXXX

Objeto

En legal tiempo y forma vengo a interponer RECURSO DE APELACION ANTE LA JUSTICIA

ORDINARIA DEL FUERO LABORAL (art 18 Res. SRT 298/17) contra la disposición de
clausura de fecha ........ mediante la cual el Servicio de Homologación de la Comisión
Médica Jurisdiccional N º10 ratifica que mi mandante NO POSEE INCAPACIDAD,
conforme Dictamen de la CM Nº10 de fecha ...........
Por causar la misma un gravamen irreparable al actor, considerándola insuficiente e
injusta, interpongo el presente recurso a fin de derivar las actuaciones a LA JUSTICIA
LABORAL ORDINARIA.

En consecuencia, solicito se sortee juzgado y se proceda a dar traslado del presente a

La ......... ART S.A., con domicilio en ............,., de la Ciudad xxxxxxs en los términos de la
Ley de Riesgos del Trabajo Nº24.557 y xxxxx, por la suma de pesos que se determina en
el punto “Liquidación Provisoria” o lo que en más o menos resulte de la prueba a
producirse en autos, más intereses y costas, conforme las consideraciones de hecho y
derecho que paso a exponer.

ACREDITA CUMPLIMIENTO INSTANCIA ADMINISTRATIVA

PREVIA DISPUESTA POR ART. 1º LEY 27.348

Manifiesto haber agotado la instancia administrativa ante las Comisiones Medicas

conforme requiere el Art. 1 de la ley 27.348, lo cual se acredita con la disposición de
clausura de la instancia administrativa emitida por el Servicio de Homologación de la
Comisión Médica Jurisdiccional N° 10 en fecha .........., la que se acompaña como prueba
documental. Atento que el Dictamen Médico emitido por la CM Nº xxxxx el día .............
concluyo que mi mandante no padecía incapacidad laboral a consecuencia del accidente
sufrido, vengo a INTERPONER EL PRESENTE RECURSO DE APELACION ante V.S a fin de
restaurar por vía judicial los derechos de mi mandante, los cuales fueron severamente
vulnerados por la demandada.

Sin perjuicio de haber agotado la instancia previa obligatoria, dejo desde ya planteada la
inconstitucionalidad de la ley 27.348 que se desarrollará en el acápite VIII del presente
escrito. En cuanto a la forma de la presente, manifiesto que si bien cumplo con las
previsiones de la ley en cuanto a iniciarlo formalmente como RECURSO DE APELACION
dejo desde ya planteada la inconstitucionalidad de la vía recursiva, por resultar violatoria
del derecho al debido proceso y defensa en juicio, entre otros, motivo por el cual
también dedicaremos un párrafo sobre la inconstitucionalidad del Art. 2 de la ley 27.348
y de la Resolución 298/17 de la S.R.T que prevén la limitada vía recursiva.
Sin perjuicio de lo expuesto, en caso que V.S entienda que el presente proceso debe
tramitar como RECURSO DE APELACION, solicito que subsidiariamente se admita el
reclamo por vía recursiva.

HECHOS

La plataforma fáctica que se transcribe a continuación, es fiel reflejo del relato de hechos
formulado por el accionante ante consulta con quienes lo representamos:
Ingresé a trabajar el día .......... para ........ S.A.
Percibo como remuneración la suma mensual total de $........-
Cumplo una jornada laboral de lunes a viernes de 7:30 a 17:30 hs. y sábados de 7:30 a
12:30 hs.
Físicamente trabajo asignado........... Al momento del accidente..........

4.1.- EL ACCIDENTE DE TRABAJO

El día ..... de diciembre de 2017 siendo aproximadamente las 10:30 hs., ........(relato del
accidente que pusiste en el escrito de impugna)

EXPRESA AGRAVIOS

....................

INCAPACIDAD VALUACIÓN

INCAPACIDAD FÍSICA ....padezco una incap del 25%

DAÑO PSIQUICO.........

FACTORES DE PONDERACIÓN También se debe contemplar a los fines de evaluar el grado

de incapacidad que padece, los factores de ponderación, que están referidos a la
dificultad para realizar tareas, a la reubicación laboral y a la edad, y que se encuentra
establecido en el decreto 659/96.
INCAPACIDAD

Atento a lo expuesto, el grado de incapacidad parcial, permanente y definitivo que lo

afecta alcanza al cincuenta y cinco por ciento (35%) de la total obrera.-

LEGITIMACIÓN PASIVA DE LA ASEGURADORA DE RIESGOS DE TRABAJO. DECLARACIÓN

DE INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS COMISIONES MÉDICAS. DECLARACIÓN DE
INCONSTITUCIONALIDAD ART. 4 Y 17 INCISOS 2 Y 3 DE LA LEY 26.773 Y LOS DECRETOS
717/96; 1278/00; 410/01. PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD ARTS. 1, 2, 3, 14, 15, 16,
ANEXO I LEY 27.348.

Por la presente acción, que se funda en los términos de la Ley 24.557, y 26.733 y se
solicita a VS que condene a la aseguradora, en consecuencia, se peticiona al Magistrado
actuante que declare la inconstitucionalidad del procedimiento administrativo ante las
Comisiones Medicas, que se legislan en los artículos 6, 21, 22, 46, 49ter y 50 con las
respectivas modificaciones introducidas por el decreto 1278/2000 y los decretos 717/96
410/2001, Decreto 54/2017 y LEY 27.348, por las consideraciones de derecho que paso a
exponer.
Las normas invocadas regulan el procedimiento para reclamar ante las Comisiones
Medicas, en el caso en que las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo no reconozcan el
daño que padece el damnificado o la disidencia se centrara en la graduación de la
incapacidad.
El damnificado se presenta ante la Comisión Médica, órgano administrativo, en donde
debe llenar un formulario, en el cual relata con sus palabras el siniestro que le provocó el
daño, y se encuentra impedido de alegar hechos que fueron causantes de la afección que
padece. Además, la exigencia de que los “peritos médicos oficiales” integren “el cuerpo
médico forense de la jurisdicción interviniente” importa una restricción inadmisible en
materia procesal, ya que el cuerpo médico forense actuará como un embudo en el que
se amontonarán los expedientes.

.......Este procedimiento es inconstitucional, pues el mismo surge de decretos dictados

por el Poder Ejecutivo en clara violación a la división de poderes, pues se ha legislado,
atribuyéndose facultades legislativas que no le competen y, a su vez, legislando en
materia que es exclusiva de las Provincias, infringiéndose los artículos 75, inc.12, 76 y
121 de la CN......

La Corte Suprema tuvo ya la oportunidad de limitar los alcances de la actuación de los

órganos dependientes de la Administración en la asunción de facultades jurisdiccionales.
En efecto, en lo autos “Ángel Estrada y Cia S.A. c/ Secretaría de Energía y Puertos”
(05/04/2005) “… la Corte aprovecha la oportunidad para sentar una serie de
principios .......EN Venialgo” y “Marchetti.....(CITA JURISP)

TABLA DE EVALUACION DE INCAPACIDADES – PLANTEA

INCONSTITUCIONALIDAD DEL DECRETO 658/96 Y LAUDO DEL M.T y S.S. 79/96

Por violar el art. 99 incs. 2 y 3 de la Constitución Nacional, vengo a solicitar se declare la
inconstitucionalidad del decreto reglamentario 658/96 y LAUDO DEL M.T y S.S. 79/96
que incorporan la TABLA de EVALUACION DE INCAPACIDADES.
........................................................

LIQUIDACIÓN PROVISORIA....(ESCRITO DE IMPUGNA)

INCONSTITUCIONALIDAD DEL INGRESO BASE

A los fines de que la indemnización por prestaciones dinerarias previstas por incapacidad
laboral parcial permanente conforme la Ley de Riesgos de Trabajo no se lleven a cabo
con pérdidas para el damnificado se deja planteada la inconstitucionalidad del Ingreso
Base, ya que el mismo dista mucho respecto a sus reales y totales ingresos. Ello en razón
de que para el cálculo de todas las prestaciones dinerarias de la LRT se toma en cuenta el
ingreso base entendiéndose por el mismo al salario previsional que es el que resulta de
“Dividir la suma total de .........

DERECHO

Fundo el derecho de mi parte en lo normado por la ley 24.557, 26.773 y 27.348 con los
planteos de inconstitucionalidad introducidos en la presente, la opinión de la doctrina y
la jurisprudencia mayoritarias en la materia. Decreto 659/96; art 19 inc. c) decreto
170/96; decreto 1694/09; y resolución 43/97 de la Superintendencia de Riesgos del
Trabajo.

XVI
OFRECE PRUEBA

Que vengo a ofrecer la prueba que hace a mi derecho:

16.1.- PRUEBA DOCUMENTAL.

Se acompaña la siguiente:

1.- Carta Poder y Acta Poder

2.- Dictamen médico emitido por la Comisión Médica Jurisdiccional Nº10 en fecha.....
3.- Clausura de instancia administrativa fechada ......
4.- Petitorio y prueba ofrecida ante la SRT – CM Nº10 – el ....... en los términos del art. 7
SRT298/17, escrito “IMPUGNA ALTA MEDICA. OFRECE PRUEBA. SOLICITA SE DETERMINE
INCAPACIDAD” (9 fs.: Alta Médica de fecha ......., Fotocopia de DNI......

DOCUMENTACIÓN EN PODER DE LA DEMANDADA

Se intime a la demandada para que acompañe en autos la siguiente documentación ......

INFORMATIVA.
Solicito se libre oficio a las siguientes entidades:

PERICIAL MÉDICA Y PSICOLÓGICA ......

PERITO CONTABLE EN SUBSIDIO.

Para el caso de que la ART demandada alegue que es incorrecta la registración

Me reservo el derecho de ampliar prueba para el momento procesal oportuno

RESERVA CASO FEDERAL

XXXXX

PETITORIO XXXXX

Será Justicia
 DEMANDA CIVIL POR ENFERMEDAD-ACCIDENTE DE TRABAJO. PLANTEA
INCONSTITUCIONALIDAD LEY 27.348

Advertencia Preliminar:

Ley 26.773. Art. 4. (Último párrafo) “En los supuestos de acciones judiciales iniciadas por
la vía del derecho civil se aplicará la legislación de fondo, de forma y los principios
correspondientes al derecho civil”

DEMANDA INDEMNIZACIÓN ENFERMEDAD ACCIDENTE

Señor Juez:

..., abogado, inscripto en la matrícula, con fianza vigente para la representación en juicio,
constituyendo domicilio legal en calle... Nº... de... a V.S. respetuosamente digo:

I) Personería

....

II) Pretensión:

Que en el carácter invocado, y siguiendo expresas instrucciones de mi poderdante, vengo

a interponer formal demanda POR COBRO DE PESOS por la suma de... o en lo que en más
o menos aprecie S.S., contra..., con domicilio en calle..., Nº... de... en concepto de
indemnización por incapacidad derivada de enfermedad accidente (ARTROSIS CERVICAL,
LUMBAR Y DE CADERAS, VÁRICES E HIPOACUSIA PERCEPTIVA BILATERAL) que padece el
actor a consecuencia de su trabajo y resarcimiento de daño moral. Y a la ART...(Llenar
con los datos de individualización. Se advierte que sólo corresponde demandar
civilmente a la ART si existe nexo causal adecuado, véase Fallo Torillo. Para que haya
responsabilidad de la ART por omisión se debe vincular –nexo causal- el daño con el
incumplimiento de la previsión ).

Se deberá intimar al demandado, para que denuncie la compañía Aseguradora de

Responsabilidad Civil por Accidentes de Trabajo al tiempo del hecho, a los efectos de
citarla en garantía.

III) Planteo de inconstitucionalidad. Comisiones Médicas. Ley 27348, arts.14, 15 y 16,

arts.1, 2, 3, inc.3 art.7 y 10 Ley 24557.

De V.S solicito declare la inconstitucionalidad del art.15 y cc. de la Ley 27348 que ordena
la instancia previa ante la Comisión Médica para la acción civil (ley 26.773) por violar el
principio de razonabilidad —derivado de los arts. 28 y 33 de la Constitución Nacional y
por ende, se me habilite a ocurrir por ante S.S., a fin de instar la presente demanda.

Sin lugar a dudas esta norma es absolutamente irrazonable pues impone la obligación del
trámite previo ante las Comisiones Médicas para demandar en la vía civil, cuando el
mismo artículo 4 de la ley 26.773 establece que: “En los supuestos de acciones judiciales
iniciadas por la vía del derecho civil se aplicará la legislación de fondo, de forma y los
principios correspondientes al derecho civil.” Quedan afectados los artículos 28 y 33 de
la Constitución Nacional.

De acuerdo con las denominaciones utilizadas por Juan Francisco Linares (LINARES, Juan
Francisco: “Razonabilidad de las leyes”, (Astrea, 2 edición actualizada, año 2002), la
razonabilidad es la adecuación de sentido en que se deben encontrar todos los
elementos de la acción para crear derecho: los motivos (circunstancias del caso), los
fines, el sentido común jurídico (el plexo de valores que lo integran) y los medios (aptos
para conseguir los fines propuestos).

Si la razonabilidad de las leyes es la adecuación de todos sus factores con el sentido

constitucional, esto significa que tanto las circunstancias del caso tenidas en cuenta por
el legislador, como los medios elegidos y los fines propuestos, deben guardar una
proporción entre sí (razonabilidad interna del acto) y, además, las leyes deben ajustarse
al sentido constitucional formado por los motivos tenidos en cuenta por el constituyente,
por los fines propuestos, por los valores jurídicos fundamentales y por los medios
previstos (razonabilidad externa del acto).”

IV) La vía elegida.

Que haciendo uso de la facultad conferida por el artículo 4 de la Ley 26.773 modificatoria
de la Ley 24.557 se opta por la acción de derecho civil, a fin de obtener la reparación
integral de los daños y perjuicios por el infortunio laboral, cuyos montos indemnizatorios
se establecerán conforme las pautas que se detallarán en esta demanda y al elevado
criterio de V.S. con más sus intereses hasta el efectivo pago, costas y gastos.

V) Hechos

El actor trabajó en relación de dependencia para la demandada en su Refinería de

Petróleo sita en calle...Nº... de....desde su ingreso en fecha....

El actor desarrolló las tareas en los sectores “planta de asfalto” y “planta de aditivos”
situados en el establecimiento de la accionada.

En el primero de ellos sus labores consistían en cargar los camiones con asfalto, tarea
que cumplió durante 12 años aproximadamente y que demandaba, en el marco de un
ambiente ruidoso mantenerse parado, agachado y realizar esfuerzos físicos con brazo y
cintura. En el restante sector, las labores desempeñadas fueron diversas: medición de
tanques; llenado de tambores; apertura y cierre de válvulas con grifa manual; limpieza
de filtros de prensa; actividades con cilindros de cloro, movilización de bolsas de ácido
bórico de 25 kgrs.; también debía recorrer la planta para controlarla, ello, en un entorno
de “mucho” ruido. En estas tareas debía el accionante adoptar distintas posturas y
movimientos (estar parado, agachado, inclinado, subir y bajar escaleras, deambular,
efectuar esfuerzos con brazos y cintura), a la intemperie expuesta a cambios de
temperatura y asimismo en lugares cerrados.

Por una lado, la empresa no le entregaba al actor elementos de protección personal,

máscaras para el cloro, equipo autónomo para cuando había pérdidas de cloro,
protección auditiva y no le eran efectuados controles médicos periódicos de rigor,
incumpliendo las normas de seguridad e higiene, lo que lo hace pasible de atribuirle
responsabilidad.

El demandante padece: (1) cervicalgia con artrosis cervical moderada y signos clínicos
leves; (2) lumbalgia bilateral con signos radiográficos moderados y clínicos leves; (3)
artrosis moderada de caderas con ligeros trastornos clínicos; (4) várices bilaterales
estadio II, con ligeros trastornos clínicos; y (5) hipoacusia perceptiva bilateral de leve a
moderada; que le generó respectivamente una incapacidad del 10%, 25%, 20%, 10% y
6,76%.

Por el otro lado, las dolencias de artrosis cervical y lumbar, y de caderas, han sido
influidas por la actuación de las “cosas riesgosas” cuya incidencia fijo, según pruebas que
se acompañan, en un 40%, y teniendo en cuenta que dichas enfermedades sumadas
provocaron en el trabajador un 55% de incapacidad, la acción de aquellas cosas es del
22% que constituye el porcentil invalidante.

Además, la hipoacusia perceptiva bilateral fue inducida por el ruido proveniente de

válvulas de vapor, bombas, aspiradores de tanque, etc., que han tenido una influencia
del 90% sobre la incapacidad que sufre el actor, resultando entonces la minusvalía
indemnizable del 3,32%.

Con relación a la dolencia de várices, ésta fue agravada por las cosas utilizadas por el
actor incluyendo en tal concepto las tareas en sí mismas y los ambientes laborales ya que
éste trabajó en un sector de altas temperaturas y realizando labores parado y agachado.

En efecto, la vasodilatación se produce cuando se trabaja en lugares con altas

temperaturas o cuando se está muchas horas de pie, y precisamente el actor realizaba
labores consistentes en la carga de asfalto en camiones, material que se encontraba a
“unos 200 grados de temperatura”, al que le “agregaba vapor” y “colocaba a
temperatura”, siendo conducido a través de caños y mediante la apertura de válvulas
desde tanques hasta los vehículos.

IV) Responsabilidad de la demandada:

Habiendo ejercido mi parte la opción conferida por el artículo 4 de la ley 26.773, han
quedado excluidas las prestaciones dinerarias tarifadas de la LRT y sus modificatorias;
encuadrándose la presente en normas del derecho civil respecto a la entidad del daño, la
responsabilidad como concepto unitario y su consecuencia directa, la obligación de
reparar el perjuicio.

En tal sentido, entiende mi parte, que la conducta antijurídica de la demandada hace

confluir en el caso de autos los presupuestos de responsabilidad civil. Toda vez que la
CSJN ha sostenido que “para la procedencia de la acción de derecho común debe
probarse la existencia de los presupuestos de la responsabilidad civil, entiende esta parte
y lo demuestra con las pruebas aportadas que la enfermedad está vinculada causalmente
a la conducta antijurídica de la demandada, haciendo procedente la indemnización
reparadora del daño causado al actor. La acción procede con independencia del listado
que prevea la ley de riesgos del trabajo, que obedece a un régimen especial, diferente
del derecho común” (“Silva, Facundo Jesús c/ Unilever de Argentina S.A. s/ recurso de
hecho”, del 18/12/07, S. 1789. XL)

a) En efecto, las dolencias que aquejan al actor fueron provocadas por las tareas en los
sectores “planta de asfalto” y “planta de aditivos” en un ambiente de intenso ruido,
expuesto a altas temperaturas y cloro, producido por las maquinarias que la demandada
ha elegido para refinar el petróleo; demandándole además, en las tareas de carga y
descarga esfuerzos físicos y adopción de distintas posturas y movimientos (estar parado,
agachado, inclinado, subir y bajar escaleras, deambular, efectuar esfuerzos con brazos y
cintura), a la intemperie expuesta a cambios de temperatura y asimismo en lugares
cerrados. Todo lo que hace a la accionada responsable por el solo hecho de haber creado
el riesgo; consecuentemente ante la verificación del daño que dicho ambiente y actividad
ha provocado en la salud e integridad física del actor, la demandada es objetivamente
responsable del mismo conforme los términos de los artículos 1757 y 1758 del Código
Civil y Comercial de la nación

b) Es además la accionada responsable a tenor de lo dispuesto por el artículo 1749 del

Código Civil y Comercial, toda vez que la misma ha desplegado una conducta culpable y
negligente la cual se evidencia en la falta de adopción de medidas adecuadas tendientes
al control y disminución del ruido, en no haber provisto a sus operarios de elementos de
protección personal, máscaras para el cloro, equipo autónomo para cuando hubiera
pérdidas de cloro, protección auditiva, habiendo incumplido las normas de seguridad e
higiene. Tampoco ha realizado los controles médicos periódicos a los efectos de evaluar
el estado de salud de sus empleados.

La demandada debió haber previsto que tales omisiones ocasionarían inevitablemente

un daño en la salud de los obreros, pero no tomó ninguna de las previsiones para para
evitarlo, motivo por el cual debe responder por los daños y perjuicios ocasionados por su
actuar antijurídico y culpable.

V) Reclamo: rubros y montos

Siendo responsable la demandada del daño que sufre el actor y haciendo uso de la
opción establecida en el artículo 4 de la ley 26.773, se solicita la reparación de los daños
en forma equitativa e integral, debiendo responder por las consecuencias mediatas e
inmediatas, minusvalía de la capacidad laboral, lucro cesante, pérdida de chance y daño
moral.

Daño Material o Patrimonial:

a) Daño emergente: Comprende el perjuicio sufrido por mi poderdante por su actual

estado de incapacidad o minusvalía psico-física.

b) Lucro cesante: La indemnización comprenderá además las posibilidades de pérdidas

gananciales patrimoniales futuras de que ha privado el actor por el actuar culpable de la
demandada y deberá tenerse en cuenta para su cuantificación la probable vida útil del
reclamante, tornándose como parámetro la edad de sobrevivencia que es tenida en
cuenta por la fórmula Vuotto II (75 años)

Daño Moral o No Patrimonial

c) Daño moral: Se deberá indemnizar con este rubro el menoscabo de los derechos
inherentes a la personalidad del actor, los padecimientos y dolores que ha debido
padecer a raíz de la lesión, el sentimiento de disminución experimentado de su
autoestima, repercutiendo en su vida de relación social y familiar. Se trata de que el
monto a determinar por este rubro procure restablecer como sea posible el equilibrio
sicofísico.

(Nota: se especifican todos los rubros, el modelo no agota los rubros especiales según
sea el caso, pueden incorporarse el daño estético, incapacidad psicológica, daño al
proyecto de vida, etc. Es decir todo lo que haga efectiva la reparación integral del daño)

Monto demandado:

Atendiendo al sentido de reparación integral del daño que permite la vía judicialmente
elegida, se ha estimado el daño en base a las siguientes pautas:

Edad del actor: ..... años

Tiempo de vida útil: ..... años (75 años según la fórmula Vuotto II)

Remuneración mensual : $ .......-

Porcentaje de incapacidad: ......%,

Interés: 4% anual
En base a estos parámetros se calcula una indemnización por los daños y perjuicios
sufridos por la actora: en concepto de daño material, la suma de $........ por daño
extrapatrimonial, el 20% del rubro anterior (Nota: lo anterior, si se usa fórmula Vuotto II
o a criterio del abogado según otras pautas valorartivas y de las circunstancias del caso ),
es decir que: ......., lo cual totaliza la suma de $ ..............-

Esta parte deja constancia que no renuncia a mayor cantidad que pudiera resultar de la
prueba a rendirse o del prudente arbitrio judicial, toda vez que la pretensión surge de los
elementos actuales proporcionados por el mandante.

VI) Derecho:

Fundo la presente acción en lo normado en el Código Civil y Comercial (arts. 726, 1014,
1725, 1724, 1738, 1741, 1724, 1757 y 1758) y Ley 26.773 que habilita la opción civil.

VII) Jurisprudencia:

Accidente de trabajo - Cosa riesgosa // Enfermedad profesional - Hipoacusia

Corresponde atribuir el carácter de cosa productora de riesgo a la maquinaria existente

en el lugar de trabajo si forma parte de su normal funcionamiento la emisión de ruidos
en una dimensión que resulta dañosa para la salud de los operarios.

•SCBA, L 33494 S 29-6-1984, Juez SAN MARTIN (SD)CARATULA: Medina, Zacarías

Bartolomé c/ Bambozzi, Carrocerías S.A.I.C.F. s/ Enfermedad accidente PUBLICACIONES:
AyS 1984-I, 257MAG. VOTANTES: San Martín - Negri - Mercader - Cavagna Martínez –
SalasTRIB. DE ORIGEN: tt0300SI

•SCBA, L 56413 S 8-8-1995, Juez NEGRI (SD)CARATULA: Schwan, Leonardo R. c/ Empresa

social de Energía de Buenos Aires S.A. Regional Sud (ESEBA) s/ Accidente de trabajo
PUBLICACIONES: AyS 1995 III, 188MAG. VOTANTES: Negri-Salas-Rodríguez Villar-Pisano-
San MartínTRIB. DE ORIGEN: tt0200BB

•SCBA, L 61403 S 16-2-1999, Juez NEGRI (SD)CARATULA: Bardecio Pereira, Juan A. c/

CattoriniHnos, S.A.I.C.F.I s/ Daños y perjuicios PUBLICACIONES: AyS 1999 I, 127MAG.
VOTANTES: Negri-Salas-Hitters-Pettigiani-San Martín-LabordeTRIB. DE ORIGEN:
TT0100AV

Accidente de trabajo - Cosa riesgosa

En el marco del art. 1113 del Código Civil no cabe una interpretación estrecha del
concepto “cosa” desde que, trascendiendo el puro concepto físico del término, no se
debe omitir la ponderación razonada de la incidencia que posea la tarea desempeñada
por el trabajador, pudiendo ésta constituirse en factor de causación del daño, y que -por
lo tanto- el vocablo “cosa” se extiende para abarcar, en la actualidad, las tareas
específicas del trabajador y la actividad laboral toda, razón por la cual, cuando esas
tareas pueden generar un resultado dañoso se impone admitir su inclusión en las
previsiones de dicho precepto.CCI Art. 1113

•SCBA, L 93818 S 25-11-2009, Juez DE LAZZARI (MA) CARATULA: Lezcano, José L. c/

Panadería y Confitería El progreso de Corripio Jorge O. s/ Indemnización por Daños y
perjuicios MAG. VOTANTES: de Lázzari-Pettigiani-Kogan-Negri TRIB. DE ORIGEN:
TT0002LP

•SCBA, L 101777 S 6-4-2011, Juez DE LAZZARI (OP) CARATULA: G.,G. c/ P.,J. s/

Indemnización por daños y perjuicios MAG. VOTANTES: de Lázzari-Pettigiani-Hitters-Soria
TRIB. DE ORIGEN: TT0001BB

(Nota: se sugiere agregar sumarios de jurisprudencia temática seleccionada en esta obra

que resulte aplicable al caso concreto en cuestión, los sumarios del modelo no agotan las
posibilidades y se colocan a modo de ejemplo)
VIII) Prueba:

Mi parte ofrece las siguientes pruebas:

a) Confesional:...

b) Documental:...

c) Pericial:...

IX) Petitorio:

Por lo expuesto de V.S. solicito:

a) Me tenga por presentado, domiciliado y en el carácter invocado a mérito del poder

acompañado, que se solicita se agregue a autos.

b) Tenga por iniciada la presente demanda –accidente haciendo uso de la opción del
artículo... de...

c) Se cite y emplace a la empresa demandada a comparecer a estar a derecho, contestar

la demanda y ofrecer prueba por el término y bajo los apercibimientos de ley.

d) Por ofrecida prueba de mi parte, ser reserve en Secretaría los sobres acompañados.

e) Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a la presente demanda y

declarándose la inconstitucionalidad requerida.

Proveer de conformidad

SERÁ JUSTICIA
 INICIA DEMANDA POR ACCIDENTE DE TRABAJO

Señor Juez :

B......B ..............., abogado apoderado de la parte actora xxxxxxxxx,

T............, F...............CASE, correo electrónico xxxxxx , constituyendo el
domicilio legal en......................., a V.S. me presento y respetuosamente
digo:

1. Personería.

Que vengo a actuar en nombre y representación

de ........................., con domicilio real en ..........................., de
profesión............................., de nacionalidad........................, nacido
el .................., de estado civil.................,
DNI......................................, y conforme lo acredito con la fotocopia
del poder general que adjunto acompaño, debidamente certificada y
bajo juramento de ser fiel a su original vigente.

2. Objeto.-

En el carácter invocado y cumpliendo instrucciones expresas de mi

mandante vengo a iniciar demanda por cobro de la indemnización
especial tarifada prevista en la ley xxxxxx de accidentes de trabajo,
contra...........................................con domicilio
en.......................................... por las consideraciones de hecho y
derecho que a continuación se exponen.

3. Hechos.-

El actor ingresó a trabajar en relación de dependencia con la

demandada el .................... desempeñándose como empleado en la
sección............................en el establecimiento de la
calle................................y percibiendo una última remuneración
mensual de...................El .../....../.....el actor sufre un accidente en
momentos en que desempeñaba sus tareas habituales para la
demandada. En efecto, mientras......................................patina por
la escalera, cae y recibe un fuerte golpe en la cabeza , es
trasladado al Hospital..................................donde se lo atiende y se
constata que a raíz del golpe ha perdido la visión del ojo derecho y
sufrido fractura de la cabeza del femur.
4 . Prueba.- Ofrezco desde ya los siguientes medios de prueba, sin
perjuicio de ampliarlos conforme a la facultad otorgada por la legislación
procesal, solicitando se ordene su oportuna producción:

a) Documental.- Se acompañan último recibo de sueldos, certificado

médico, constancia de la denuncia del accidente.

Se solicita que se intime a la demandada, conforme a los arts. ( Código

procesal de la Pcia. que corresponda ) a presentar la ficha clinica del
actor, con el apercibimiento que establece el art. 388 CPCC.

b) Confesional.- Se cite al representante legal de la demandada a absolver

posiciones bajo apercibimiento de ley y a tenor del pliego que se adjunta
en sobre cerrado.

c) Testimonial.-

Se cite a prestar declaración testimonial a tenor del pliego que

oportunamente se presentará a las siguientes personas:

Sr..........................................DNI................, profesión........., domiciliado

en...................................y al Sr.......................................DNI................,
profesión........., domiciliado en...................................

d) Pericial.- Se designe:

1) Perito médico de oficio para que informe sobre los siguientes puntos:
sobre las enfermedades denunciadas que padece el actor; las causas y
concausas laborales de esas enfermedades; el grado de incapacidad
laboral que esas enfermedades crean a mi mandante; y sobre cualquier
otro punto que a su juicio sea útil para la resolución de la litis.

2) Perito contador de oficio para que informe sobre el salario diario

percibido por el actor y si están cubiertos los riesgos de trabajo, y en su
caso, cual es la compañía aseguradora y el tipo de póliza contratada por la
empresa; y sobre cualquier otro punto que a su juicio sea útil para la
resolución de la litis.

5. DERECHO.- El derecho de mi mandante se funda en las leyes 20744,

xxxxxx y la legislación reglamentaria.

6. PETITORIO.- Por todo lo expuesto de V.S. solicito:

a) Se me tenga por presentado, por parte conforme al poder acompañado

y por constituido el domicilio legal indicado.

b) Se corra traslado de la demanda a la accionada, bajo apercibimiento de

ley.

c) Oportunamente se dicte sentencia haciendo lugar a esta demanda, con

costas a la demandada.

 
 Proveer de conformidad,

                                                Será Justicia.

 PROMUEVE DEMANDA POR ACCIDENTE DE TRABAJO. LEY

24. 557

Señor Juez del Trabajo:

BB inscripta al T…. F ….. del CASE con domicilio con IDENTIFICACION y

DOMICILIO ELECTRONICO en el CUIT ………con domicilio procesal en ……….
Por la representación que ejerzo en nombre del actor, Sr. LR DNI ………., con
domicilio real en calle ………….. de nacionalidad……….., nacido el ………, de
estado civil …………., ante V.S me presento respetuosamente y digo:

I.- OBJETO:

Que conforme lo acredito con…….. vengo a promover formal demanda por la

causal Accidente de Trabajo en los términos de la Ley 24.557 y Ley 26.773
contra SM ASEGURADORA DE RIESGOS DEL TRABAJO S.A con domicilio real
en ……… por las consideraciones de hecho y derecho que a continuación
expongo

Dirijo entonces la acción contra la demandada para que se la condene a reparar

los daños derivados del accidente laboral sufrido por el actor mediante el
otorgamiento de la totalidad de las prestaciones dinerarias (y eventualmente en
especie) que le correspondan, de conformidad con los términos de la ley 24.557 y

26.773 con más sus intereses, costos y costas del proceso, dado la
responsabilidad de la ART en su calidad de responsable principal tanto de brindar
las prestaciones como en su caso abonar las sumas resultantes.

Se reclama en virtud del accidente de trabajo padecido la suma de ……….con

más el Ripte o lo que en más o menos resulte de la prueba a producirse en
autos, con más su actualización monetaria en su caso, intereses calculados a la
Tasa Activa Acta…… y costas.

II.-HECHOS.

A) EL CONTRATO DE TRABAJO

a) Ingreso:

El actor ingreso a prestar servicios en directa relación de dependencia de su

empleador, el Sr. DM CUIT ……. el día ……… desempeñándose en la categoría
laboral de Albañil y Mampostero.-

b) Funciones:

El actor desempeñaba la categoría laboral de albañil y mampostero.

Los albañiles y mamposteros ponen y reparan los cimientos y construyen y

reparan muros o estructuras íntegras con ladrillos, piedras y materiales análogos.

c) Días y horas de trabajo:

El actor laboraba regularmente de Lunes a viernes .en el horario de 8 a 16 hs,.

d) Salario:

Percibía un salario que alcanzaba el importe de $....... como mejor salario normal
y habitual percibido por el mismo que se debe computar para todos los efectos
salariales e indemnizatorios que se discuten en estas actuaciones conforme
Plenario “Brandi c/ Lotería Nacional”.-

B) ACCIDENTE DE TRABAJO.-

a) El accidente de trabajo: El empleador ha contratado a la demandada SM

ART, quien le brinda cobertura ante cualquier contingencia que pudiera afectar al
personal dependiente bajo su relación, conformo lo prevé la Ley de Riesgos del
Trabajo. Al momento de ingresar a la Empresa, el Sr. LR no fue sometido a
ningún exámen médico preocupacional. El día………se ha accidentado en
ocasión de su trabajo para el Sr. DM. En dicha oportunidad, ha sufrido en forma
súbita y violenta un traumatismo de rostro con un guinche el cual le provocó
desvió del tabique nasal, un corte profundo a nivel de la base de la pirámide
nasal que se extiende hasta el borde superior del labio superior.

Ello ocurrió mientras se encontraba cumpliendo tareas en la obra en

construcción sita en ……….. Fue asistido por la ART, le efectuaron una cirugía
plástica y demás tratamientos….. Hoy por hoy el Sr. LR detenta severos
problemas respiratorios, hipertrofia y una cicatriz lineal, eutrófica, con signos de
sutura de……… cm que le provoca alteraciones en la mímica……… Tal como
sostiene Llambias, para que surja la responsabilidad del agente, sea en el área
contractual o extracontractual, es menester que exista conexión jurídicamente
relevante entre el hecho del que es autor y el daño sufrido por quien pretende su
reparación ( Tratado Civil Obligaciones T III Pagina 713 Ed Abeldo Perrot 1973).-

En esta perspectiva cabe considerar que el accidente que causó la incapacidad

del actor tiene una relación causal y concausal con el trabajo que el mismo
efectúa y en tales condiciones cabe determinar que la afección ha sido adquirida
en ocasión o con motivo del trabajo desempeñado por el mismo.

La ART demandada ha omitido implementar las medidas de seguridad

suficientes. Asimismo se ha omitido dar una capacitación adecuada sobre los
riesgos a los que se encuentran expuestos los trabajadores. Tampoco se han
adoptado las medidas necesarias para la prevención de accidentes y
enfermedades profesionales relacionadas con las normas de Higiene y Seguridad
del Trabajo. Se ha violado lo dispuesto por la Ley 19.587 en sus Arts 8 y 9, 208 a
213, decreto 351/79 y la resolución SRT 38/96, entre otras, en cuanto no se ha
capacitado al personal y no existen registros de la información transmitida al
trabajador como constancia de su capacitación sobre los riesgos de ese trabajo
en particular.

III.- COMPETENCIA.-

Vuestra Señoría es competente para entender en las presentes actuaciones en

función de lo dispuesto por el Art. 20 de la ley 18.345. Dicha norma, atribuye una
competencia objetiva al juez laboral en razón de la materia, estableciendo como
principio que, llegaran a su conocimiento todas las causas contenciosas en
conflictos individuales de derecho por demandas o reconvenciones infundadas en
contratos de trabajo, convenciones colectivas de trabajo, laudos con fuerza de
tales, o disposiciones legales o reglamentarias del Derecho del Trabajo,
cualquiera sean las partes. La intención del legislador, fue tipificar el Fuero
Laboral, como un fuero altamente especializado en razón de la materia,
siguiendo lo que la doctrina calificó como vocación expansiva de las normas
laborales, fenómeno que, en los últimos tiempos, ha merecido cierta reversión,
produciendo un desplazamiento de la competencia propia de la Justicia del
Trabajo, hacia otros fueros. (Federal de la Seguridad Social, Civil y Comercial).
 Así el fuero del trabajo, sería competente para entender en todo litigio emergente
del contrato de trabajo o de la relación laboral o donde se discuta la aplicación,
interpretación y proyección de leyes laborales, calificando como tales a aquellas
que se han dictado para tutelar la figura del trabajo prestado bajo relación de
dependencia.

IV.- PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD.-

Solicito se declare la inconstitucionalidad de los Arts. 4, 6, 12, 14, 15, 18, 21, 22
Y 46 DE LA L.R.T. y de las demás normas correspondientes del decreto PEN
717/96 y de su normativa reglamentaria, todo ello de conformidad con los
argumentos de hecho y de derecho que paso a exponer. Las normas invocadas,
al establecer la obligatoriedad de una instancia previa de trámite y duración
inciertos, sin intervención del órgano jurisdiccional vedando al trabajador la
posibilidad de acceder a la justicia del trabajo a fin de reclamar la reparación de
sus infortunios y atribuyendo a un órgano administrativo facultades inherentes al
Poder Judicial violenta gravemente normas de raigambre constitucional. En tal
sentido señalo que como lo ha sostenido nuestro Superior no constituye un
impedimento para declarar la inconstitucionalidad pretendida el hecho que el
accionante se sometiera al régimen de la ley 24.557 ni que contratara en su caso
una renta vitalicia porque se sometió sin opción alguna a un trámite que la propia
ley de riesgos del trabajo establece como obligatorio para obtener el
resarcimiento de su incapacidad Así también lo entendió el Superior en cuanto a
que "La doctrina de los actos propios no puede aplicarse frente a los derechos de
rango constitucional comprometidos y ligados íntimamente con el derecho a la
salud y a una existencia digna" Conf. Sala VI 23/2/05 Alvez c/Nación Seguros. El
sistema de resarcimiento dispuesto por las normas de la ley de riesgos no
constituye una respuesta idónea a la reparación pretendida de acuerdo a la
situación del damnificado en este caso, con fundamento en los argumentos en
los que sustentara el voto de la mayoría de la CSJN en el caso "Milone", por lo
que corresponde que en su momento se declare la inconstitucionalidad de los
arts. 15.2 y 18 de la ley de riesgos por resultar atentatorios de los arts. 14 bis, 16
y 75 inc. 23 de la Constitución Nacional. Teniendo en cuenta la decisión
adoptada por la CSJN en la causa Castillo Angel c/Cerámica Alberdi, que declaró
la inconstitucionalidad de la ley 24.557,(arts. 46 inc. 1)......al conferir naturaleza
federal a sus normas a pesar de reglamentar una materia de derecho común,
como es la que se origina en la cuestiones relacionadas con los accidentes del
trabajo...Por ello las normas que reglamentan el funcionamiento de las
comisiones médicas por asignar competencia a organismos administrativos,
nacionales en detrimento de las jurisdicciones provinciales, deben ser declaradas
inconstitucionales, y como consecuencia invalidar todo lo actuado ante las
mismas con motivo del accidente que sufriera el actor en este caso del voto del
Dr. De la Fuente). Puede afirmarse también que una de las notas distintivas de
este sistema, fue la de configurar un procedimiento con la imposibilidad de las
víctimas de poder acceder en forma directa y rápida y oportuna ante el juez
natural, convirtiéndose esta premisa en otro de los instrumentos operativos
implementados para reducir los costos de los obligados del sistema, pero
afectando los derechos constitucionales de los trabajadores damnificados. Si
bien la Corte Suprema no se ha pronunciado en el fallo Castillo sobre la validez
del art. 21 de la LRT, ni del decreto 717/96,que atribuyen competencia a las
comisiones médicas, ello se debió a que en el caso no había existido intervención
previa del éstas. Sin embargo, cabe interpretar que la descalificación
constitucional de la intervención de órganos Federales, en el diferimiento de los
conflictos de accidentes del trabajo, conduciría indefectiblemente, al mismo
resultado, con relación a organismos administrativos nacionales como son las
comisiones médicas. Así más recientemente la C.S.J.N. de la Provincia de
Buenos Aires, declaró explícitamente la inconstitucionalidad del procedimiento
ante las Comisiones Médicas, al señalar que los artículos 21,22,y 46 de la ley
24.557 son inconstitucionales tanto cuando el reclamo indemnizatorio es fundado
en sus disposiciones o bien en el derecho, común, porque agravian las
autonomías provinciales, desvirtuando el sistema federal establecido en la
Constitución Nacional, al querer suplir con una ley nacional el procedimiento
laboral dispuesto para la Provincia de Buenos Aires,-ley 11.653 sin que puedan
advertirse razones de peso o de urgencia que autoricen una restricción de tales
autonomías SCJBA "Retamar Silvio Ramon c/Pcia. de Bs.As. del 12/03/08. Por
otra parte, tanto la doctrina sentada en los casos Venialgo y Marchetti, es
coherente con el criterio ya expuesto por la SCJN en el caso Castillo, en el
sentido que siendo la materia de accidentes del trabajo de derecho común e
interviniendo en la misma sujetos de derecho privado, como son los trabajadores
y la ART no se justifica la federalización del procedimiento ni por lo tanto, la
intervención de organismos federales Admistrativos como las comisiones
médicas ni la Justicia Federal de la Seguridad Social, sino que corresponde
intervenir a la Justicia del Trabajo(CSJN Marchetti Nestor Gabriel c/La caja art
s.a. s/ley 24.557 04/12/07 y del 12/03/07 V enialgo Inocencio c/Mapfre
Aconcagua “La facultad atribuida indebidamente al Poder Ejecutivo, a través de

las Comisiones Médicas constituye una típica actividad jurisdiccional,

atribuyéndoseles funciones de interpretación y aplicación a los casos que se le
presentan de las d y 46inc. disposiciones relativas a la calificación de la
naturaleza laboral del accidente o enfermedad de que se trate, como medida de
las prestaciones en especie, de la que debe cumplimentarse sobre la base de un
acto que exprese el derecho y en que a cada parte, agréguese las referencias a
procedimientos de neta incumbencia local, de las distintas jurisdicciones que
integran al Estado Federal”.

(Conf. TT 4 Lanús, “Quintas Mario Héctor c/ Muitisheep S.A. s/ accidente “

ArticuloN° 3.464,19/11/96). Los Arts. 21, 22 y 46 y su reglamentación, al
establecer la obligatoriedad de una instancia previa de trámite y duración
inciertos, constituida por la actuación de las comisiones médicas, impiden al
trabajador ocurrir ante un órgano jurisdiccional independiente, para exigir la
reparación de sus infortunios restringiendo el acceso a la justicia, excluyendo a la
justicia del trabajo en materia de accidentes de trabajo y vedando en
consecuencia el derecho a reclamar ante jueces naturales, mediante el debido
proceso. En consecuencia tales normas son Inconstitucionales por violar los
Arts. 5, 17, 18, 109 de la Constitución Nacional, Art. 18 de la Declaración
Americana de Derechos y Deberes del Hombre, Arts. 8 y 25 de la Convención
Americana de Derechos Humanos y Art. 10 de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos. Para finalizar, se deja aclarado que, el planteo de
inconstitucionalidad de cada una de las normas que se mencionan y se fundan
en esta demanda, no solamente alcanzan a las normas mencionadas, sino que
por los mismos fundamentos, se hace extensiva a toda normativa derivada que
resulta reglamentaria, instructoria o modificatoria de las normas en cada caso
indicadas. Asimismo se plantea la inconstitucionalidad del art. 12 de la ley
26.773 que fija el IBM ya que no se toma en cuenta los montos no remunerativos
y no se actualiza el monto con algún baremo como el índice de costo de vida o la
tasa activa del fuero dado que se toman los 12 meses anteriores al siniestro con
el que se dejan sin efecto aquellos aumentos que en ese lapso hubiere percibido
el accidentado bajando el IBM de manera de afectar el derecho de propiedad del
actor. Así también el texto de la ley 26.773 padece de graves anomalías quela
tornan manifiestamente inválida y contraria a principios constitucionales de
protección a los derechos patrimoniales y de propiedad del actor. Se afecta la
relación entre abogado y cliente, y el derecho de acceder al Juez Natural cuando
remite en las acciones fundadas en el derecho Civil a la Justicia en lo Civil.
Asimismo se viola el derecho de los abogados al impedir el cobro de sus
honorarios mediante el contrato de pacto de cuota litis, y se obliga al trabajador a
esperar un ofrecimiento administrativo y en su caso de percibir a perder su
derecho a reclamar ante el Juez Natural. Por ello se solicita se declare la
inconstitucionalidad del art. 17 inc. 3y asimismo colisiona con el art. 4 de la ley
21.839 que otorga protección al honorario profesional. Asimismo se solicita se
declare inconstitucional el art. 4 de la Ley 26.773 puesto que coacciona al
trabajador a elegir, en un plazo perentorio, el ofrecimiento que le hará la Art a la
par que lo induce al cobro a fin que no litigue, privándolo de una reparación justa
fuera del ámbito de la ART que se maneja con sus abogados y médicos propios
impidiendo en ese trayecto la labor profesional del abogado letrado del
accidentado, violándose el art. 18 de la Constitución Nacional. Finalmente
resulta harto agraviante el hecho de obligar al accidentadoa esperar o seguir
apelando cuando se le otorgó el alta sin incapacidad.-

V.- LA RESPONSABILIDAD DE LA ART.

Ocurrido el accidente, mi mandante dió cuenta del mismo a su empleadora quien

realizó la correspondiente denuncia del siniestro a la accionada. De esta manera
y habiendo quedado encuadrado el accidente sufrido por el actor dentro de las
contingencias previstas por la LRT, nace la obligación reparadora de la ART
como principal responsable para asumir el cumplimiento de las prestaciones al
damnificado debiendo abonar las de naturaleza dineraria, como en el caso de
autos, no obstante otorgar prestación en especie, de corresponder, tal como reza
el Art. 47 de la citada norma legal, cuando dice: “ las prestaciones serán
abonadas, otorgadas o contratadas a favor del damnificado o sus
derechohabientes, según el caso, por la ART a la que hayan efectuado o debido
efectuarse las cotizaciones a la fecha de la primera manifestación invalidante.-
La ART DEMANDADA no ha cubierto el siniestro al que se encontraba obligada
en legal forma. Se recuerda que la ART dio el alta al trabajador cuando no se
encontraba en condiciones de recibirla, lo cual surge palmariamente del dictamen
de la Comisión Médica por incapacidad laboral adjunta.

VI.- RESPONSABILIDAD CIVIL DE LA ART POR AUSENCIA DE

PREVENCION.

La ART que debía cumplir con las normas sobre seguridad e higiene (cfr.LRT
art.4, Inciso 1; 31 Inc.1a, c, d) no lo ha hecho, eso se vislumbra con los siguientes
datos objetivos: …….

VIII.- EL DAÑO.

a) FACTOR CAUSAL:

Es obligación de la ART controlar el correcto funcionamiento y que se utilicen los

elementos de seguridad ante la manipulación del personal de elementos de
trabajo.- Según la LRT 24.557 la ART se comprometió a "reparar los daños
derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales" (LRT.,
Art.1,inciso 2b), esto es: "TODOS LOS DAÑOS"

b) INCAPACIDAD SOBREVINIENTE:

Conforme fuera explicado en los apartados anteriores, el actor padece de una

incapacidad parcial permanente definitiva que provisoriamente estimo en el
……… % de la total obrera. Teniendo el cuenta el remanente de capacidad
laborativa, la edad del trabajador y la competencia para la ocupación de un
puesto de trabajo para el rubro donde se desempeña el actor, resulta evidente
que el suscripto queda postergado frente a los trabajadores aptos en forma
absoluta, quedando excluido en gran medida del mercado laboral. Asimismo se
reclaman las prestaciones (Ley 26773) derivadas del accidente de trabajo
padecido cuya reparación se persigue en las presentes actuaciones.-

IX.- TASA DE INTERES.-

Solicito que el mismo se repotencie a tenor del ACTA de la CNAT Nro……..

X.- DE LA APLICACIÓN DE BAREMOS:

 La Jurisprudencia ha dicho que no existe parámetro o baremo alguno cuya
aplicación resulte obligatoria. El recurso a los baremos lo es a mero título
instrumental puesto que su valor es solo indicatorio. Para justificar no seguir la
opinión del experto, se deben enunciar argumentos científicos que pongan en
evidencia el presunto yerro que habría cometido. (CNAT, Sala X, 26-03-2001,
Carbonel, Pablo Antonio c/ Conser S.A; en Grisolía, II-1907). En tal sentido, los
baremos son instrumentos que auxilian, tanto al perito como al juez, y las leyes
laborales, en general. Han incorporado en su texto determinadas tablas de
evaluación de las incapacidades. Con independencia de esas tablas existen otras
estimativas, llamadas así porque no tienen en cuenta porcentuales vinculados
con el grado de deterioro anatómico-funcional sufrido por el obrero o empleado,
pero tales tablas no obligan a los jueces y no deben aplicarse de manera
absoluta y rigurosa, sino que deben hacerse con relación a cada caso en
particular,

(CNAT, Sala IX, 24-09-2001, Burlato, Salvador c/ ABB Medidores

SA;GrisolíaII1907). El actor es una persona activa, a raíz del accidente ha
quedado disminuido en su salud, teniendo en cuenta que como “albañil-
mampostero”, debe tener sus aptitudes físicas plenas, la lesión sufrida, y su
consecuente dificultad respiratoria, no le permite ejercer plenamente su actividad.
Recuérdese que en el caso de autos el actor, a causa del traumatismo, ha sufrido
una lesión……… Resulta entendible que, el actor, verá afectada su vida de
relación, considerando la lesión estética y las dificultades respiratorias derivadas
del traumatismo en la nariz. Las afecciones de la víctima son de carácter
permanente, debiéndose considerar que, la incapacidad sobreviniente producida,
debe ser restablecida no solo en función del aspecto laboral (el cual se encuentra
severamente perjudicado), sino de todas las actividades de la persona que hacen
a la vida plena del sujeto, afectando directamente como tiene entendido nuestra
jurisprudencia, la incapacidad laborativa de carácter general. C. Civ. y Com. de
San Isidro, Sala I, causa 75769, Pons, Onofre c/ Russo, Jorge Rogelio s/ ds. Ps.
Cabe resaltar que es facultad privativa de los jueces de grado la elección de
pautas para determinar la indemnización por daños y perjuicios, conforme los
elementos de juicio aportados a su consideración, habida cuenta que noestán
constreñidos a la aplicación de formula matemática alguna (SCBA, L33419 S6-
11-1984, DJBA 128, 152-LL 1986 A, 635-A Ys 1984-II,214 SCBA, I43165 s 26-
12-1989 A y S 1989-IV, 804, Juba, laboral, B 9128). En el fallo “Arostegui” la
Corte ratificó el criterio en el sentido que deben repararse todos los daños
sufridos por la víctima: la incapacidad física, laboral y psíquica; el daño moral, la
pérdida de ganancias y los perjuicios de la vida de relación social, deportiva y
artística; la pérdida de chance de ascenso en la actividad profesional y la lesión
estética; etcétera.

XI.- DAÑO MORAL.

El daño moral tiene por objeto reparar el quebranto que supone la privación o
disminución de aquellos bienes que tienen un valor precipuo en la vida del
hombre, y que son la paz, la tranquilidad espíritu, la libertad individual, la
integridad física, el honor los más sagrados afectos En cuanto a la determinación
de la existencia de daño moral y la determinación de su cuantía corresponde
tener en el carácter resarcitorio, la índole del hecho generador, la entidad del
sufrimiento causado y que no tiene necesariamente que guardar relación con el
daño material, las circunstancias laborales y personales pues no se trata de un
daño accesorio a este. Para evaluar el monto del daño moral se debe tener
presente que este rubro es independiente del daño material, inclusive se ha dado
lugar al mismo, aún cuando la víctima no ha sufrido ninguna incapacidad, no
estando sujeto a porcentajealguno.

XII.- PRESTACIONES LIQUIDACIÓN:

Conforme fuera explicado en los apartados anteriores el actor padeceuna

incapacidad parcial permanente definitiva que provisoriamente estimo en el …..
% de la total obrera. En tal sentido, es que entiendo que, el actor resulta
acreedor de la prestación dineraria de pago único prevista por el Art. 14 ap. 2 inc.
A) de la LRT, conforme lo dispuesto por el Dec. 1278/2000 con la modificatoria
introducida por la ley 26.773. Para la base de cálculo determinativo de la
incapacidad del actor he utilizado los siguientes parámetros de conformidad con
lo previsto por la LRT.

-Fecha de nacimiento del actor: ….

- Remuneración normal, mensual y habitual: ……

-Porcentaje de incapacidad: …….

- Edad del actor al momento del accidente: ………

Importe reclamado: $........

Art 3 Ley 26.773 20%......

Más el 20% daño Moral conforme reforma Ley 26.773:………

Total Accidente de Trabajo: $ ………. o lo que en más o menos resulte de la

prueba a producirse en autos, con más el RIPTE y su correspondiente
actualización monetaria en su caso, intereses calculados a la tasa activa Acta
…… costas y costos del presente proceso.-

XIII.-FORMULA RESERVA DE CASO FEDERAL.

En atención a las consideraciones expuestas, hago expresa reserva de caso

federal para el supuesto de una resolución que rechace la demanda, por cuanto
dicho supuesto importaría afectar expresas disposiciones constitucionales, y, en
consecuencia, recurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación, por vía del
Recurso Extraordinario.

XIV- DERECHO:

Fundo el derecho que me asiste en las prescripciones del Código Civil, LRT, y
dec. Reglamentarios LCT, Constitución Nacional, Tratados Internacionales,
doctrina y jurisprudencia aplicables.

XV.- PRUEBA:

1) Documental: La que se acompaña, a saber:…..

2) Documental en poder de la demandada:

a) Se intime a la demandada a que acompañe a estos autos los estudios

preocupacionales y los estudios periódicos efectuados al trabajador antes,
durante la relación laboral, bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 388 del
Código Procesal Civil y Comercial de aplicación supletoria.

3) Documental en poder de terceros:

Se intime al empleador del Sr. LR a fin de que acompañe a estos autos copia
certificada de los libros laborales y contables de donde surjan los datos del
trabajador, así como también los duplicados de los recibos de sueldo.

4) Confesional: Se cite al representante legal de la demandada a absolver

posiciones, a tenor del pliego que oportunamente se acompañará y bajo
apercibimiento de ley.
5) Testimonial: Se cite a las siguientes personas a prestar declaración
testimonial, a tenor del interrogatorio que oportunamente se acompañará,
quienes responderánsobre el estado de salud del actor, situación laboral, etc.

6) Informativa:

a) Se libre oficio al Ministerio de Trabajo a fin de que informe a) si el actor

seencontraba registrado como empleado del Sr. DM CUIT ….. a la fecha del
ccidente ocurrido el día……… En su caso remita copia de los legajos o
información que posea. b) Remita copia del Estatuto Nro 22.250 y escala salarial
del Albañil Mampostero.

b) Se libre oficio a AFIP–DGI, a fin de que determine si el actor se encontraba

inscripto como empleado del Sr. DM CUIT ……24-35350870-5 a la fecha del
accidente ocurrido el día……. En su caso denuncie categoría laboral inscripto,
fecha de ingreso, remuneración y horario de trabajo, asimismo acompañe estado
de aportes del período laborado por el actor c) Se libre oficio al
Hospital/Sanatorio/Clínica………

d) Se libre oficio al empleador a fin de que acompañe los duplicados de los

recibos de sueldo pertenecientes al trabajador LR CUIL …

f) Se libre oficio a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo a fin de que

certifiquen la autenticidad de los instrumentos adjuntos emanados por dicha
entidad y remitan copia certificada del legajo perteneciente al Sr. LR a partir del
accidente sufrido el……..

g) Se libre oficio al Correo Argentino a fin de que certifiquen la autenticidad del

TCL ………, fecha de envío y de recepción.

7) Pericial:

I) Se designe Perito Médico legista único y de oficio a fin de que luego de

examinar al actor, cotejar la documentación aportada en autos y sus historias
clínicas, y sobre la base del informe del perito experto en seguridad del trabajo,
indique:

1) Mencione si de las constancias acompañadas a la causa o del resultado de las

pericias contable y/o ingeniera surge la existencia de exámenes
preocupacionales y periódicos durante la relación laboral o al egreso. En caso
afirmativo, informe cuál ha sido el estado de salud del trabajador conforme esos
resultados. Indique si de los mismos surge algún tipo de patología en aparato
respiratorio, o alguna lesión en su nariz y si existen constancias de notificación al
trabajador sobre dichas patologías.

2) Cuál es el estado de salud del actor, cuál ha sido la lesión sufrida a causa del
infortunio que se reclama en autos. A tales efectos deberán tener especialmente
en cuenta: los datos aportados a la causa, las historias clínicas que se agreguen,
la documentación y demás datos que surjan de las pericias restantes y todo
estudio complementario que deba ordenar el experto entre los cuales
necesariamente deben requerirse ………….. Emita el experto un informe
completo sobre las lesiones sufridas, consecuencias derivadas, y las que en el
futuro se puedan producir y si ellas inciden en las tareas habituales del actor.
Indique si las lesiones producidas por el actor fueron dolorosas y si aún pueden
producir dolor. Determine el carácter, gravedad y magnitud de las mismas.3)
Establezca la relación de causalidad entre el daño sufrido y el accidente relatado.
Teniendo en cuenta a tales fines también las condiciones de trabajo descriptas,
lahistoria clínica y la salud actual del trabajador.
4) Mencione las características de la etio y fisiopatogenia de la o las afecciones
detectadas.

5) Informe si la sintomatología que el actor refiere es compatible con las

características clínicas de la afección denunciada.

6) Indique qué tratamiento de rehabilitación terapéutica (clínica, kinesiológica y/o

quirúrgica) resulta el adecuado para el tipo de dolencia del trabajador, indicando
en cada caso el costo de cada tratamiento completo. Indique si el tratamiento
brindado a la actora ha resultado adecuado y suficiente. Y qué tratamiento resulta
aconsejable recibir en el futuro. Informe si considera adecuado el plan terapéutico
aconsejado a la victima.-

7) Explique el experto si la dolencia detectada por el experto es de evolución

estática o de tipo deteriorante progresivo.

8) Describa la secuela de la cicatriz que presenta el actor, indicando longitud,

trofismo, coloración y demás características. Determine el daño estético que
produce.Y si produce alteraciones en la mímica.

9) Determine cuáles son las posibilidades del actor de realizar las actividades
normales de la vida diaria.

10) Determine el grado de incapacidad (anatómico funcional) parcial

permanenteque le provocan al actor las dolencias padecidas en relación a la total
obrera. A talesefectos deberá tener especialmente en cuenta el oficio del
accionante ALBAÑIL MAMPOSTERO y las tareas que son características de esa
actividad.

11) A los fines de la realización de la presente se solicita que requiera los

informes técnicos o de alta especialización a las entidades y/o institutos públicos
o privados de carácter científico que estime corresponder, y cite la bibliografía
utilizada en cada caso

12) Aporte toda otra cuestión que resulte según su leal saber y entender de
utilidad a la dilucidación del presente.

II) Se designe Perito ingeniero especialista en Seguridad e Higiene del Trabajo

único y de oficio a fin de que se expida sobre los siguientes puntos (para ello
tendrá en cuenta la documentación acompañada en autos, la que se encuentra
en poder de la demandada y el tercero que se solicita sean agregadas y las
constancias de las respuestas a la prueba informativa solicitada):

1) Actividad de la empresa empleadora del actor

2) Informe los puestos de trabajo del trabajador a lo largo de toda la relación

laboral, consultando el legajo personal del mismo y/o cualquier otra
documentación o constancias de autos.

3) Describa las tareas desarrolladas por el actor y las distintas formas en las que
eran llevadas a cabo. Indique los elementos que utilizaba el Sr. LR para cumplir
con sus funciones. Describa cómo eran manipulados los diferentes materiales de
trabajo.

4) Describa el ámbito donde se produjo el infortunio. Indique cómo es el espacio

físico en cuanto a sus dimensiones y demás características del lugar. Determine
qué riesgo representaba para trabajador las tareas efectuadas en ese sitio,
indicando los riesgos propios del puesto de trabajo y los derivados del entorno.

5) Detalle elementos de seguridad con los que debía estar dotado el lugar donde
trabajaba el actor, a efectos de garantizar la protección de las personas
encargadas de realizar la tarea del actor. Para ello tendrán en cuenta las normas
que han regido durante toda la relación de trabajo. Indique si en el caso se ha
contado con los elementos señalados.

6) Describa las medidas de control adoptadas por la ART para suprimir y/o
atenuar los efectos de los riesgos a los que los trabajadores se hallan expuestos
en los puestos de trabajo que ocupó el Sr. LR y si tales medidas fueron aplicadas
al trabajador durante el desarrollo de la actividad.

7) Determine si la empleadora han dado cumplimiento con el art. 75 de la LCT,

Ley 19587 y su reglamentación, Dto. 351/79 y concordantes.

8) Si la empleadora cuenta con Servicio de Higiene y Seguridad Laboral, desde

cuándo y si continúa hasta la fecha de la presente pericia. Y Qué control efectuó
la ART al respecto.

9) Indique año por año los profesionales a cargo y si ellos cumplen lo establecido
en el art. 35 (Anexo I, Dto. 351/79 y Res. MT 100076/79, para lo cual deberá
tener a la vista los comprobantes de pago de los servicios referidos y
comprobantes de inscripción de los profesionales.

10) Si cumplen con las disposición 41/89 DNHST y concordantes.

11) Si se halla confeccionado y actualizado el legajo técnico en Higiene y

Seguridad, en su caso informar fechas y firmas de quienes lo rubrican, áreas de
riesgo y medidas de control elaboradas por el Servicio de Higiene y Seguridad en
relación a los puestos de trabajo del Sr. LR y si las mismas fueron
implementadas y cumplidas.

12) Si el empleador cuentan con el libro rubricado del art. 39 inc. b, indicando en
su caso fecha de rúbrica, razón social y domicilio registrado.

13) Resumen de la actividad cumplida por el Servicio de Higiene y Seguridad

conforme a la disposición 41/89.

14) Indique si existen en el ámbito de trabajo donde laboró el Sr. LR carteles y/o
avisos sobre prevención de riesgos, indicando el texto de los mismos.

15) Indique si la ART realiza capacitación sobre higiene y seguridad

documentada ysi el Sr. LR participó de ellas.

16) Indique si existen constancias documentadas de haber suministrado al Sr. LR

elementos de protección personal y en su caso si los mismos son adecuados
para los riesgos que se intentan proteger. Además indique vida útil de los
elementos entregados, calidad, eficiencia y plazo de reposición y si estos últimos
han sido cumplidos.

18) Indique si se llevan estadísticas sobre accidentes de trabajo y enfermedades

profesionales. En su caso, si los mismos se hallan registrados en el libro del art.
21inc. 1 Dto. 351/79.

19) En todos los casos detalle la bibliografía utilizada para responder los puntos
solicitados e indique toda otra cuestión que resulte de interés a los fines de
resolver la presente.

III) Se designe Perito Contador único y de oficio a fin de que compulse los libros
de comercio y laborales de la ART y los acompañados por el empleador y realice
un dictamen pericial en base al siguiente cuestionario:
1) Si la demandada lleva en legal forma los libros de los arts. 52 y 54 LCT. Epoca
de inscripción de los mismos ante la Inspección General de Justicia o Dirección
Provincial de Personas Jurídicas y el Ministerio de Trabajo. Si los mismos
cumplen con los requisitos intrínsecos y extrínsecos conforme arts. Ver ccy C

2) Si la construcción de los libros están avaladas con la documentación que

deben llevar y en su caso si es coincidente con los datos denunciados por el
actor en el expediente.

3) Si la relación laboral con el trabajador está debidamente inscripta en sus libros

laborales y comerciales y ante el Ministerio de Trabajo y Anses. En su caso,
fecha de ingreso y egreso del trabajador en el Libro art. 52 y Retribuciones
percibidas por el mismo, mes por mes.

4) Establezca la mejor remuneración mensual percibida durante por el trabajador

durante el último año laborado, teniendo en cuenta los importes por aumento
salarial, actualización, horas extras, prestaciones en especie, asistencia, viáticos,
premios y todo otro beneficio obtenido.

5) Deberá adjuntar a su dictamen copia del examen médico Preocupacional

efectuado al trabajador al momento de ingresar en la empresa demandada, de
los exámenes periódicos que se les hubiese practicado durante a relación de
trabajo y del examen practicado al finalizar la relación laboral, todos con sus
respectivos informes.

6) Informe si de los informes médicos señalados en el punto anterior surge que

alguna alteración en la salud del actor.

7) Informe licencias tomadas por el trabajador en el último año de la relación

laboral, y la causa o motivo de las mismas.

8) Teniendo a la vista la documentación de la ART determinará si existe

constancia documental que acredite que la misma haya cumplido con lo
dispuesto por los arts. 18 y 19 del dec 170/96, en su caso, cual fue la
periodicidad.

9) Efectúe el cálculo de la indemnización por incapacidad que le corresponde al

trabajador aplicando la fórmula de ley más el RIPTE para lo cual deberá tener en

cuenta la edad del trabajador, el porcentual de incapacidad que determinará el

perito médico y el mejor salario percibido en el último año laborado.

10) Toda otra cuestión que según su leal saber y entender pueda aportar a la
presente.

XVI.- DECLARACION JURADA:

Declaro bajo juramento que la presente acción no ha sido iniciada con

anterioridad, conforme lo establecido por la Acordada 1665/78 de la Excma.
Cámara de Apelaciones del Trabajo.

XVII.-ACREDITA CUMPLIMIENTO DE CONCILIACION LABORAL

OBLIGATORIA:

Se adjunta constancia del cumplimiento con lo dispuesto por la ley 24.635 y

Decreto 1169/96. En consecuencia, encontrándose cumplida la etapa de
conciliación obligatoria, me encuentra habilitado para iniciar la presente
demanda.
XVIII.- DENUNCIA PACTO DE CUOTA LITIS.

Que entre la demandante y sus letrados se ha celebrado un pacto de cuota litis

del 20% de las sumas que Judicial o extrajudicialmente perciba.

XIX. PETITORIO:

Por todo lo expuesto a V.S. solicito:

1) Se me tenga por presentado, parte, y con el domicilio legal constituido.

2) Se agregue la documentación acompañada

3) De la demanda, traslado a la contraria, por el plazo de ley.

4) Oportunamente se abra la causa a prueba.

5) Se tenga presente la reserva de caso federal.

6) Se dicte sentencia haciendo lugar a la demanda, con costas.

Proveer de Conformidad,

SERA JUSTICIA.-