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TITRE :
Juin 2018
Avertissement
A
DIEU, notre créateur
A
Mon cher père Mohamed & ma chère mère Saida
A
Ma jolie Oumaima qui m’a aidé dans la finalisation de ce mémoire
A
Mon petit ange Rayen qui a donné le bonheur à ma vie
A
Mon cher frère Imed & mes chères sœurs Aida & Olfa
A
L’âme de mon cher Samir & sa femme Sondes
A
Mes chers Fathi & Mahdi
professeur Mohamed KOSSENTINI qui, contre toute attente et dans des circonstances
douloureuses, m’a offert l’opportunité et les moyens de mener ce mémoire. Sans son soutien
et ses conseils judicieux, ce travail n’aurait jamais vu le jour. Aussi, j’aimerais remercier tout
Ensuite, je remercie mon ami le professeur Mohamed KETATA pour ses conseils et
Enfin, je remercie ma mère, mon père et ma femme pour leur réconfort, leur grande
La présente étude a pour objet de montrer que le législateur tunisien a mis en place de
multiples mécanismes pour la protection des actionnaires minoritaires des sociétés cotées. En
Mots Clefs
Mécanismes de protection, Actionnaires minoritaires, Actionnaires majoritaires, Sociétés
sortie, Offre publique d’achat, Offre publique d’achat Obligatoire, Offre publique de retrait,
The purpose of this study is to show that the Tunisian legislator has put in place multiple
mechanisms for the protection of minority shareholders of listed companies. Indeed, the
information and the security of the market by the control of the information by the CAC and
the CMF and the regulation of stock market offenses. In addition, the legislator guarantees
the right to the valuation of the shares of the minority shareholders and the exercise of the
Key Words:
Exchange, Financial market, Stock market law, Market transparency, Periodic and
Offer, Tender Offer Compulsory, OTP, Information Complete, Controlled Information, Free
Bid Game, Outbidding, Competing Bid, Market Manipulation, Legal Barriers, Main Market,
AG : Assemblée Générale
CA : Conseil d’Administration
EF : Etats Financiers
SA : Société Anonyme
STICODEVAM : Société Tunisienne Interprofessionnelle de Compensation et de Dépôt des
Valeurs Mobilières
TN : Trésorerie Nette
Henri LACORDAIRE
Sommaire
Introduction générale 1
Conclusion 183
LES MECANISMES DE PROTECTION DES MINORITAIRES
DANS LES SOCIETES COTEES
Introduction générale
récent, de la minorité musulmane de Birmane, les Rohingyas, qui a été violée par la majorité
Bouddhistes. Garantir les droits des minorités, protéger leur existence, reconnaître l’égalité de
tous les individus et favoriser leur participation à la vie collective sont les objectifs des
dimension politique voire, humanitaire, le problème de la protection des droits des minorités,
capitalisme moderne, la société est l’un des terrains où s’exprime la dominance des associés
majoritaires aux dépens des associés minoritaires. Celui qui a l’argent a le pouvoir a-t-on dit,
si bien qu’il convient de se pencher sur les mécanismes législatifs à même de protéger les
parties économiquement faibles contre les abus de celles économiquement fortes dans les
sociétés cotées.
Cadre théorique
Au cours de ces dernières années et afin de moraliser les marchés financiers qui se
des sociétés cotées à travers un droit boursier qui oblige les sociétés à divulguer l’information
en temps opportun et un code de sociétés commerciales qui donne aux actionnaires certains
droits1. Pour assurer un véritable développement des marchés de capitaux, une protection
convenable des actionnaires minoritaires est indispensable2. De même, les travaux de La Porta
et al. ont soutenu le principe de l’existence « d’une causalité entre l’efficacité de la protection
effet, les investisseurs n’hésiteront pas à investir en bourse s’ils sentent qu’ils sont protégés4.
Cependant, s’ils estiment qu’ils ne sont pas protégés, « le financement par appel au marché
sera moins développé »5. En fait, la protection des actionnaires est l’un des objectifs majeurs
des sociétés permet aussi de protéger et renforcer les droits des actionnaires. Le droit des
sociétés et celui boursier offrent des mécanismes qui permettent de répondre à la question de
protection des intérêts des actionnaires et d’améliorer la transparence au sein des sociétés
cotées.
1
Salma Hentati Ktari, « La protection des minoritaires dans les groupes de sociétés, faculté de droit de Sfax,
mémoire 2001-2002, p.78.
2
Mehdi NEKHILI, Article « La protection juridique des actionnaires minoritaires : une question d'identité
nationale », Université de Reims Champagne-Ardenne, p 1.
3
Sonia MAKNI ZOUARI, « Multicotation, protection des actionnaires minoritaires et valorisation des
entreprises », thèse 2010, université de Reims Champagne-Ardenne, p 8.
4
Idem
5
Idem
Problématique
réside dans le déséquilibre entre le pouvoir majoritaire et le pouvoir minoritaire »6. C’est dans
ce cadre, que s’intègre la problématique du présent travail dans lequel nous étudions la
relation conflictuelle entre les actionnaires majoritaires et ceux minoritaires en exposant les
législateur a réussi de mettre en place les mécanismes permettant de protéger les intérêts et les
Afin de répondre à cette problématique, notre travail sera divisé en trois parties. La
première partie sera dédiée à la présentation des mécanismes de protection des actionnaires
transparence du marché qui garantit l’exercice des droits des minoritaires. Dans un deuxième
chapitre nous allons présenter la sécurité du marché qui garantit l’exercice des droits des
Dans la deuxième partie, nous nous intéressons aux différents mécanismes de protection des
La troisième partie sera consacrée à un cas pratique de la bourse tunisienne, à savoir la société
«SYPHAX Airlines».
6
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 268
Dans la conclusion générale, nous présentons les principales conclusions de ce travail, les
Présentation du sujet
A l'occasion d'une table ronde à l’IACE organisée sur la question de la protection des
minoritaires disposent d'un champ d'action relativement limité, ce qui rend leur pouvoir
dans 189 économies et évaluant le niveau de protection des investisseurs minoritaires en cas
de conflits d'intérêts par un ensemble d'indicateurs et les droits des actionnaires. Le rapport
indique que la Tunisie perd un rang pour être classée 105ème, soit le même classement que le
notamment expliqué par une faible notation du niveau de gouvernance d’entreprise soit
4.7/10 et une notation de niveau moyen associée à la portée de la règlementation des conflits
d’intérêt soit 5.3/10. De ce fait, la Tunisie est invitée à instaurer des procédures permettant de
publié un indice qui mesure le degré de protection des actionnaires minoritaires, à savoir
7
Article « Les droits des actionnaires minoritaires encore mal reconnus », par TAP, 13 avril 2013
0
OCDE Asie de l’Est et Europe centrale Amérique latine et M oy en-Orient et Asie du Sud Afrique
Pacifique Et orientale Caraïbes Afrique du Nord Subsaharienne
La Tunisie est pratiquement au même niveau que les autres pays à développement
similaire qui n’ont pas encore pu ériger, le droit de protection du minoritaire quant à son
exercice, comme un droit fondamental dans la vie économique. En effet, l’exercice réel des
droits des minoritaires permet de renforcer la responsabilisation des membres des organes de
gestion et des organes de contrôle interne et externe (CAC et auditeur contractuel) et aussi
l’image de la société vis-à-vis de ses partenaires et par la suite la valeur de la société sur le
marché financier.
Malgré ce classement, la Tunisie s’est dotée d’un dispositif juridique non négligeable
en matière de protection des droits des minoritaires, et surtout dans le cadre des dispositions
de la loi régissant les sociétés cotées. D’ailleurs, une des principales raisons d’être de la
mission du CAC est de veiller au respect des principes d’égalité entre les actionnaires.
œuvre pratique de ces dispositions par les actionnaires minoritaires tunisiens, qui, dans la
plupart des cas, n’ont aucune maîtrise de leurs droits légaux. En effet, un droit ne l’est
réellement que si son titulaire est en mesure de l’exercer.8 Ainsi, il n’est pas suffisant de
reconnaître au profit des actionnaires un certain nombre de droits. Il faut mettre à leur
disposition des instruments bien adaptés à leur situation nécessaires pour leur permettre une
minoritaires, il est nécessaire de préciser les notions d’«actionnaire minoritaire », de citer les
droits que le législateur tunisien accorde aux actionnaires et les fondements de légitimité de la
Tout d’abord, il faut distinguer deux types de minoritaires, le premier est celui qui veut
profiter d’une introduction en bourse en créant de la plus-value et le second est celui qui a pris
une participation dans la société dans une vision à long terme et qui n’est minoritaire que
parce que sa situation financière ne lui permet pas d’avoir plus d’actions. Plusieurs références
pensent que seul le second type d’actionnaires minoritaires est concerné par les droits des
minoritaires. Cette position ne me parait pas soutenable puisque le premier type peut lui-aussi
être lésé aussi et peut être astreint à rester dans la société, le cas de la société «SYPHAX
Airlines» dont la cotation a été suspendue pour une longue période, est illustratif.
L’actionnaire minoritaire peut être défini comme étant tout apporteur de capitaux qui
« en raison, de la faiblesse de son apport, n’a pas droit de regard sur la gestion des dirigeants
d’une société. Les minoritaires se distinguent des majoritaires par l’influence qu’ils peuvent
8
« La protection de l’actionnariat minoritaire dans les sociétés cotées en bourse », mémoire, p. 62
9
Idem
avoir en assemblée ».10 L’actionnaire minoritaire est celui qui ne peut pas exercer une
qui de par sa faible participation dans le capital de la société, ne joue pas un rôle décisionnel
important durant les AG. La minorité réunit ceux qui n'ont pas voté les résolutions des
majoritaires.12
On peut définir aussi l'actionnaire minoritaire comme étant la partie qui se trouve dans
une situation de fait, qui est au point de vue numérique et pécuniaire inférieur par rapport à
Dans la plupart des cas, les actionnaires minoritaires se sentent parfois pris en otage
par la majorité. Ils reprochent fréquemment aux majoritaires d'abuser de leurs droits et de
gérer les sociétés, non pas dans l'intérêt social mais dans leurs intérêts personnels. Dans ce
contexte, les intérêts des actionnaires minoritaires, c'est-à-dire ceux qui ne détiennent pas une
fraction de capital suffisante pour contre balancer le pouvoir des majoritaires se trouvent
parfois sacrifiés. En effet, la situation des minoritaires s’aggrave du fait de l’éloignement des
véritables centres décisionnels. Il est rare, dans le cadre du fonctionnement des sociétés
cotées, que les minoritaires assistent à la prise de décisions, non seulement à leur intérêt, mais
Cette tendance à l'écrasement des minoritaires entraîne des conflits, sinon des
peut provoquer la fin prématurée de la société. Alors, quelle solution le législateur tunisien
10
D. Verse, Der Gleichbehandlungsgrundsatz im Recht der Kapitalgesellschaften, p. 100 cité par Romuald DI
NOTO, « L’actionnaire en droit de l'Union européenne », université Paris, Mémoire 2010, p 20
11
Idem
12
Idem
apporte-il à cet épineux problème ? En d'autres termes, la protection mise en place par le
effet, l’un des principes les plus fondamentaux en droit des sociétés, à savoir le principe de la
insignifiant des premiers au sein des assemblées générales. Le droit de vote se mesure par le
des sociétés cotées. En effet, certains autres principes, eux aussi fondamentaux, tempèrent les
effets pervers de la proportionnalité sur le statut des minoritaires et fondent par conséquent la
protection de ces derniers. Le premier principe est celui de l’égalité, cette fois par tête
d’entreprendre permettant au minoritaire, qui se voit victime d’abus de majorité, de voter par
« ses pieds » et non pas par « ses mains » en quittant la société. La reconnaissance à l’associé
minoritaire du droit de se retirer de la société est l’expression de son refus des décisions
sociales prises par les majoritaires. Bref, égalité et liberté, tels sont les principes qui fondent et
qui légitiment la protection des minoritaires et qui justifient que certains droits spécifiques
Certes, les actionnaires minoritaires disposent de toute une série de droits accordés à
tous les investisseurs. Cependant, en pratique, c'est surtout aux petits porteurs, que ces droits
s'adressent. Un actionnaire quel qu'il soit doit jouir d'un minimum de droits. En effet, la
qualité d'actionnaire confère à son titulaire des droits dits politiques et de ceux dits
assemblées, le droit d'inscrire des résolutions aux AG, le droit à l’information, la jouissance
d’un droit de vote, le droit de convoquer l'AG. Les droits pécuniaires constituent la raison
même de la présence d'un actionnaire dans une société. En effet, il serait hérétique de penser
qu'une personne décide d'entrer dans une société sans attendre de celle-ci la multiplication de
ses placements. Le droit aux dividendes, le droit de céder ses titres, le DPS et le droit
d’attribution… constituent à titre indicatif les droits pécuniaires reconnus tout type
d’actionnaires.
Pour concilier les intérêts des actionnaires majoritaires et ceux des actionnaires
minoritaires, la réglementation devrait établir un équilibre entre les conflits potentiels. Les
droits des actionnaires sont régis par un ensemble de dispositions prévues par le droit boursier
financier, le RGB, le règlement général du CMF et le CSC. A travers ces dispositions, nous
avons pu regrouper les mécanismes de protection des minoritaires en deux séries, à savoir les
mécanismes de protection des minoritaires lors de la vie en société (première partie) et les
CHAPITRE INTRODUCTIF
actionnaires, qui se connaissent mal. Cette situation rend les conflits inévitables. De ce fait, le
législateur Tunisien est intervenu en accordant la plus grande attention à la sécurité des
Il y a lieu d'observer que la loi confère à tous les actionnaires les mêmes droits et leur
attribue les mêmes moyens de défense de leurs intérêts. Cependant, cette égalité n'est qu'une
apparence. En effet, dans la pratique, c'est la majorité qui impose sa volonté même au
A ce titre, lorsqu’on s’interroge sur les droits des actionnaires on peut distinguer entre
les droits non financiers (section 1), qui renvoient à la qualité d’associé titulaire d’un droit de
vote, et les droits financiers (section 2), qui renvoient davantage à la qualité de propriétaire
d’une action.
participer aux assemblées, droit de déposer des projets de résolution aux assemblées (Sous-
13
G. RIPERT et R. ROBLOT, « Traité de droit commercial », 15éme éd. L.G.D.J. 1993, p. 862
suprême14. En effet, tout actionnaire a le droit de participer aux assemblées. Les assemblées
Les assemblées sont seules ayant compétences pour modifier les statuts, désigner et révoquer
des organes sociaux. Ainsi, il est tout à fait légitime de considérer l’assemblée comme
minoritaires ont pris conscience du poids que pouvaient prendre leurs interventions aux
assemblées dans la pression qu'ils pouvaient ainsi exercer sur les dirigeants sociaux et sur les
actionnaires majoritaires15.
Cette disposition est importante pour les minoritaires. Elle évite qu'ils soient
prisonniers d'un ordre du jour fixé par les membres du CA ou du directoire. Ils peuvent ainsi
essayer de faire passer leur opinion devant l'assemblée par un vote sur leur propre texte.17
14
« La protection de l’actionnariat minoritaire dans les sociétés cotées en bourse », mémoire, p.12
15
Idem
16
Article 283 du CSC
17
P. BEZARD, « la SA, les guides MONTCHRESTIEN », p. 332
de participer aux délibérations des AG des actionnaires et de voter sur l’ordre du jour et les
résolutions proposées. En effet, le droit de vote est, toujours, considéré par les auteurs comme
« l’une des vaches sacrées du droit des sociétés »18. Toutefois, la jouissance de ce droit ne sera
efficace que si les actionnaires disposent d'une information utile leur permettant de prendre
des décisions conséquentes. Pour cette raison le législateur a consacré au droit à l’information
des actionnaires, une des grandes préoccupations de la loi, une place importante dans ses
dispositions.
Alain Viandier a affirmé que « le droit de vote apparaît comme l’une des principales
prérogatives d’un actionnaire, car c’est lui qui permet de se comporter comme un «associé»
en prenant part aux décisions collectives prises au sein de l’AG des actionnaires ».19
Un droit de vote est attaché à chaque action. Le droit de vote est proportionnel au
capital représenté par les actions détenues soit « une action - un droit de vote »20. Le droit de
vote constitue l'arme politique la plus importante en société, car le vote est considéré comme
18
A. Viandier, « Observations sur les conventions de vote », JCP E 1986, 15405 citée par XiaoShan LI, « La
protection des actionnaires minoritaires dans les sociétés anonymes-Étude comparative du droit français et du
droit chinois », Université Panthéon-Assas, thèse juin 2011, p 113
19
M. Frank Martin Laprade, « Droits et obligations des actionnaires », Régimes nationaux et propositions
d'instruments au niveau européen en vue d'améliorer l'efficience juridique, étude 2012, p 40
20
Sabri BOUBAKER et Majdi HASSEN, « Guide de bonnes pratiques de gouvernance des entreprises
tunisiennes», 2012, p 8
Il est primordial de signaler que le droit de vote ne doit pas être utilisé abusivement. Il
en est ainsi lorsqu'une décision a été prise contrairement à l'intérêt général de la société pour
JAOUA écrit que le législateur sanctionne l’actionnaire abusant par la suspension de son droit
de vote.21
actionnaires devant l’information quel que soit le montant de leur participation. Une bonne
information est censée faire de la SA une maison en verre, elle est censée convertir
La loi a assuré aux actionnaires une meilleure information afin d'obtenir une
participation active à la vie sociale et permettre à ceux-ci d'être pleinement éclairés pour
exprimer leur droit de vote. Certains renseignements doivent être adressé ou tenus à la
être tenus en permanence à la disposition des actionnaires23. Plus largement, l'information est
mise au service du public, et tend à renseigner les épargnants dans le choix de leurs
placements. Des communications spéciales sont donc imposées, notamment, aux sociétés qui
de divulgation de l’information financière est prévue par la loi relative au marché financier de
21
R. JAOUA, « la protection des actionnaires minoritaires dans les groupe de sociétés », mémoire 1999, p. 51.
22
Mohammed Jamal MAATOUK, l'information des actionnaires dans SA. en droit marocain, thèse de Doctorat,
université de perpignan, 2001, p 6
23
Article 280 du CSC
1994 et les règlements du CMF, et ce concernant les sociétés dont les titres sont cotés en
Le droit à l'information est d'autant plus important qu'il permette aux actionnaires de
contrôler le flux de leurs investissements de même qu'il leur assure une meilleure appréciation
La raison d’être d'un actionnaire est le droit financier. En effet, une personne ne décide
d'entrer dans une société, que pour la multiplication de son patrimoine. Financièrement,
l'actionnaire dispose de trois prérogatives : le droit aux réserves, le droit aux dividendes et le
principe, on entend par "réserve" toute somme prélevée sur les bénéfices et affectée à une
le "matelas de sécurité" de la société, lui conférant une "sécurité financière", à l'encontre des
24
Hassania Cherkaoui, « La société anonyme. Constitution, administration, Responsabilité, CDVM, bourse,
épargne, modification du capital, transformation, fusion, scission liquidation & partage de la société » 1er éd.
1997, p. 133.
25
Mohammed Jamal MAATOUK, l'information des actionnaires dans SA. En droit marocain, thèse de Doctorat,
université de perpignan, 2001, p. 6.
26
« La protection de l’actionnariat minoritaire dans les sociétés cotées en bourse », mémoire, p 17.
27
Idem
Pour ce faire, plusieurs types de réserves ont été prévues par le législateur à savoir ; la
réserve légale, la réserve statutaire, les réserves facultatives28. Les réserves sont des bénéfices
accumulés appartenant aux actionnaires lesquels ont, par conséquent, vocation à les partager,
à la dissolution éventuelle de la société ou en cours de vie sociale.29 Ainsi, outre les réserves
légales et statutaires, si les résultats d'un exercice ne permettent pas la distribution d'un
dividende suffisant, les assemblées peuvent décider de l’affecter dans les réserves
facultatives30.
La réalisation des bénéfices est un désir qui anime tout investissement31. Le droit de
partager le bénéfice de la société (1) et le droit de céder les actions (2) sont deux droits
l'actionnaire.32 Les actionnaires n'ont droit aux dividendes que si l'assemblée en décide. Tout
législateur tunisien reconnait, aux titulaires d’actions à dividendes prioritaires sans droit de
28
Article 287 du CSC
29
« La protection de l’actionnariat minoritaire dans les sociétés cotées en bourse », mémoire, p 19.
30
Idem
31
A.COURET, le gouvernement d'entreprise, Rec. Dall. 1995, p. 165
32
Idem
33
Idem
34
Article 350 du CSC
Le premier droit des actionnaires qu’ils sont majoritaires ou minoritaires est celui de
vendre leurs actions s'ils ne sont pas satisfaits de la manière de la direction ou de la rentabilité.
Ce droit est loin d'être négligeable, car il peut faire chuter le cours de l'action en bourse, si une
offre de cession des actions de la société est plus importante que la demande.
Le droit de sortie est le fait d’avoir la liberté de céder les actions. Cependant, la portée
de ce droit est relative dans la mesure où les statuts peuvent restreindre les droits des
la validité de ces clauses n’est reconnus que lorsque la société est une SA ne faisant pas appel
public à l’épargne. Dans les sociétés anonymes faisant appel publics à l’épargne, tout
actionnaire peut céder librement ses actions, sans avoir à solliciter l'accord des actionnaires en
place.
Après avoir présenté les droits les plus élémentaires reconnus aux actionnaires, il est
nécessaire de se pencher sur l’efficacité de ces droits lorsqu’ils sont exercés par les
protection desdits actionnaires. Comme l’a affirmé A. LAMRINI « l’institution d’un régime
efficace de protection des actionnaires minoritaires n’est pas une fin en soi, mais une garantie
d’un bon fonctionnement. Pour cela, il n’est pas suffisant de leur reconnaître le droit de
participer à l’élaboration des décisions, mais il faut renforcer les instruments de son
exercice».35
35
A. LAMRINI, « Le pouvoir de la majorité dans la SA en Droit Marocain. », Thèse 1996, p 854
PREMIERE PARTIE
actionnaires. Généralement, ces derniers ne se connaissent même pas. Cette situation rend les
conflits inévitables. Et comme énoncé ci-dessus le législateur a mis en place plusieurs droits
en faveur des actionnaires. En effet, dans une conception qui privilégie le minoritaire en tant
place, à travers le CSC et surtout par la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994, des mécanismes
qui garantissent aux minoritaires un exercice efficace de leurs droits et une participation
Les minoritaires ne font pas partie des dirigeants de la société. De ce fait, le droit
boursier a intervenu pour garantir la transparence du marché financier par l’assurance d’une
bonne information sur la situation de la société, les perspectives, la stratégie, les dirigeants et
tous les indices qui permettent la prise de décision « d’investir » ou de « désinvestir ». Dans
ce sens, Dominique Schmidt a énoncé que l’information doit être un moyen d’action pour
C’est dans ce cadre que le législateur tunisien et les autorités du marché financier sont
36
D. SCHMIDT, « Les droits de la minorité dans la SA », Sirey 1969, p. 92
37
Idem
temps »38. La transparence est une valeur que l’on cherche à consacrer dans tous les domaines
de la vie collective tels que le secteur bancaire, la politique, la concurrence et les médias… De
exacte, précise et complète. L’information est définie par M. Daniel Becourt comme étant
« un facteur de communication dans la mesure où elle permet un échange entre des systèmes
clos, qu’il s’agisse d’individus ou de toute autre unité organisationnelle »39. En fait,
l’information est un besoin et une nécessité pour pouvoir analyser les évènements significatifs
et prendre les bonnes décisions. M. Jacque Bercque pense qu’ « il n’y a pas de pays sous-
développés, mais des pays sous informés »40. A travers cette citation nous remarquons
De ce fait, le droit boursier doit renforcer le droit à l’information pour protéger de plus
en plus les intérêts des actionnaires minoritaires. La garantie de la transparence ne peut être
38
Claude Champaud, « Le droit de vote des actionnaires », p 248
39
Daniel Becourt, « Droit et information », Gazette du Palais 29 septembre 1998, p 1219
40
Revue de l’entreprise n 64, Mars – Avril 2003, p 14
La transparence de l’information sur le capital social est une nécessité permettant aux
minoritaires de prendre une exacte décision. En effet, savoir l’identité des actionnaires
majoritaires qui orientent la stratégie de la société est une information importante qui oriente
aussi la stratégie des minoritaires. Ainsi, les minoritaires ont besoin de savoir si la société est
encore gérée par les anciens actionnaires ou si elle est gérée par de nouveaux actionnaires
(Sous-section 1). De même, les minoritaires doivent être en mesure de connaître l’évolution
Dans cette sous-section, nous étudions en premier lieu l’identification des actionnaires
mobilières des sociétés anonymes42, et par la force des choses, celles émises par les sociétés
tunisiennes cotées, et ce dans le but, de consacrer la règle de la transparence. En effet, l’un des
apports de la loi du 21 mars 2000 relative à la dématérialisation des titres est qu’elle a
supprimé, corrélativement avec la dématérialisation, les titres au porteur qui ne permettent pas
41
La dématérialisation est définie par le remplacement du physique par l’immatériel.
42
Alinéa 1 de l’article 314 CSC : « Les valeurs mobilières émises par les sociétés anonymes, quelle qu'en soit la
catégorie, doivent être nominatives. Elles doivent être consignées dans des comptes tenus par les personnes
morales émettrices ou par un intermédiaire agréé »
Ainsi, l’exigence du caractère nominatif des actions cotées en bourse n’est devenue
valeurs mobilières43.
L’article 3 de la loi n° 2000-35 du 21 mars 2000, dispose que les titres doivent être
nominatifs, supprimant ainsi les titres au porteur. De ce fait, tout actionnaire doit avoir
obligatoirement un compte boursier dans lequel des informations sur son identité doivent être
transcrites.44 La tenue et l’administration des comptes en valeurs mobilières émises par les
sociétés FAPE peuvent être exercées par l’émetteur ou par un intermédiaire agréé mandaté.45
La société émettrice est la seule qui choisit l’intermédiaire agréé pour tenir les comptes,
lorsqu’elle ne les tient pas par ses propres moyens. Pour faciliter l’identification des
actionnaires, la société émettrice peut prévoir, dans le contrat la liant avec l’intermédiaire
agréé, qu’il lui sera communiqué d’une façon ponctuelle ou à des moments donnés l’identité
des actionnaires.46
partenaires. En effet, tout actionnaire a le droit de recourir, après la tenue de l’AG, à la liste
appartient.47
Dans ce cadre, l’article 289 du CSC prévoit que tout actionnaire a le droit d’obtenir la liste
des actionnaires avant la réunion de toute AG sous réserve des conditions et délais fixés par
les statuts. Ainsi, les statuts peuvent exiger la détention d’un pourcentage donné pour pouvoir
43
H. Causse, « Les titres négociables », Collection Bibliothèque de droit de l’entreprise, 1993, p 327
44
Article 3 de la loi n° 2000-35 du 21 mars 2000
45
Alinéa 1 de l’article 314 du CSC / Article 2 de la loi n° 2000-35 du 21 mars 2000
46
Annexe à l’arrêté portant visa du règlement du CMF relatif à la tenue et l’administration des comptes en
valeurs mobilières.
47
Article 3 ter de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 portant réorganisation du marché financier
accéder à la liste des actionnaires, ce qui peut priver les minoritaires de ce droit. A l’inverse,
le droit boursier n’exige aucune condition quant à l’information fournie par les sociétés
FAPE.48
demander à ce qu’une convention entre actionnaires soit conclue afin de protéger ses intérêts.
C’est le pacte d'actionnaires49, un document juridique qui a pour objet d’organiser les
relations entre différents actionnaires. C’est un accord conclu entre différents actionnaires
d'une société, deux ou plus, afin de prévoir la mise en œuvre d'une stratégie d'investissement
Généralement, les relations entre les actionnaires ainsi qu'à l'égard de la société sont prévues
par les statuts. Contrairement aux statuts qui sont des documents publics, le pacte
d'actionnaire revêt la forme d'un contrat privé. Selon le Professeur Pedro SANTOS, « les
pactes d'actionnaires51 sont totalement licites au regard des principales branches du droit
privé, ils sont conformes aux règles du droit civil, comme à celles du droit des sociétés. Une
organisation d'actionnaires... n'a rien de frauduleux »52. Les clauses d’un pacte d’actionnaire
peuvent regrouper selon Daigre et al. (2002), des dispositions d’ordre financier relatives à
organisent une répartition des pouvoirs et prévoient l’exercice d’un contrôle sur la société et
des dispositions diverses qui régissent la vie du pacte peuvent être incluses53.
48
Article 3 ter de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 portant réorganisation du marché financier
49
Prévu par l’article 3 du CSC
50
Article réalisé en collaboration avec des professionnels du droit et de la finance, sous la direction d'Eric Roig,
diplômé d'HEC, « Définition de pacte d'actionnaires », juin 2014.
51
Voir annexe n° 1 modèle des informations sur les pactes conclus entre les actionnaires
52
Professeur Pedro SANTOS, « Cours de Droit des Sociétés », Droit des Affaires et Fiscalité, 2006-2007, p. 73
53
François Belot, « Structures d’actionnariat complexes, accords d’actionnaires et valorisation de la firme : une
étude sur les sociétés françaises cotées », septembre 2007, p 5
De part cette définition, les pactes d’actionnaires sont susceptibles de protéger les
étendu pour agir et, par conséquent, de contrecarrer la domination de la majorité. Cependant,
les pactes d’actionnaires peuvent être source de rigidité et devenir de ce fait des instruments
de domination et des obstacles aux tentatives de prise de participations ce qui affecte les
actionnaires.
L’article 62 bis du règlement du CMF relatif à l’APE, prévoit que les pactes
dans un délai ne dépassant pas cinq jours de bourse à compter de la transmission de ces pactes
au CMF ». Lorsque la société dont les titres font l’objet desdits pactes a un site web, les
pactes doivent être publiés sur ce site ».54 En outre, l’article 62 ter du règlement du CMF fixe
société cotée. L’information relative à l’évolution des participations permet aux minoritaires
54
Article 2 de l’arrêté du ministre des finances du 16 octobre 2009
55
Voir annexe n° 2, communiqué du CMF « Rappel concernant les pactes d’actionnaires »
seuils »56. L’importance de cette technique est expliquée par le fait que le législateur lui a
« la législation sur les franchissements de seuils permet d'identifier les différents types
que « toute personne physique ou morale, agissant seule ou de concert, qui vient de détenir,
directement ou indirectement, plus de 20%, 10%, 5%, 1/3, 1/2, 2/3 du capital d’une société
FAPE, est tenue de déclarer le franchissement d’un des seuils précités à cette société, au CMF
déclarer le nombre total d’actions et de droit de vote qu’elle y détient conformément aux
conditions fixées par règlement du CMF ». Partant de cet article, il est nécessaire de préciser
(paragraphe 2)
seuils est d’informer la société et le marché sur la progression d’un actionnaire ou d’un
56
Voir annexe n° 3, déclaration du franchissement de seuils,
57
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 178
58
Hervé Le Nabasque, « Titres et marchés financiers », RDBB janvier 2004, p 37)
14 novembre 1994 s’apprécie par rapport au droit de vote et non du nombre d’actions
actions détenues et le nombre de droit de vote puisqu’il peut avoir une distorsion entre capital
et droit de vote dans les sociétés cotées du fait de l’existence d’actions à dividende prioritaires
sans droit de vote, certificats d’investissement, actions à droit de vote double… Ces catégories
de titres « ont été créées par les lois 92-107 du 16 novembre 1992 et 94-117 du 14 novembre
novembre 1994, d’informer dans un délai de quinze jours suivant l’AG ses actionnaires et le
CMF, même s’il n’existe aucune variation d’actionnariat, du nombre total des droits de vote
existant à la date de la tenue de l’AG. Cette information doit être faite selon les modèles
connaissance d’une variation d’un pourcentage de 5% par rapport au nombre déclaré lors
59
Voir annexe n° 4, Communiqué du CMF concernant le franchissement de seuils
60
R. Jaoua, « la protection des actionnaires minoritaires dans les groupe de sociétés », mémoire 1999, p 8
61
Voir annexe n° 5, annexes 5 et 5 bis au règlement CMF portant sur l'appel public à l'épargne
62
Article 1 de l’arrêté du ministre des finances du 7 avril 2001
L’article 9 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 précise que pour déterminer les
seuils de participations, la personne doit tenir compte des actions et droits de vote détenus par
elle-même ou pour son propre compte par d’autres personnes tels que les cas des conventions
gestion.63
Les parties tenues par la déclaration du franchissement de seuils sont celles visées par
morale ayant franchi, à la baisse ou à la hausse, l’un des seuils indiqués dans l’article 8 de la
loi n° 94-117 du 14 novembre 1994. Il résulte de la lecture de l’article ci-dessus indiqué qu’il
n’existe aucune restriction. Même les actionnaires agissant dans le cadre de concert sont tenus
précise qu’une seule déclaration pourra être établie par l’ensemble des actionnaires composant
jours depuis la modification apportée par la loi n°2005-96 du 18 octobre 2005 à l’article 8 de
63
Article 9 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
64
Article 59 du règlement du CMF
des délais, privilégier les minoritaires par leur information dans les plus brefs délais sur la
déclaration doit indiquer le nombre d’actions et de droits de vote détenus avant et après le
franchissement de seuils, les objectifs visés et si elle agit seule ou de concert65. La déclaration
du franchissement de seuils est diffusée par la BVMT sur ses marchés et « la société émettrice
en informe les autres actionnaires dans la plus proche AG avec inscription du contenu de la
déclaration à un point séparé à l'ordre du jour »66. En plus, l’article 62 du règlement du CMF
au siège du CMF. Cette disposition est avantageuse aux minoritaires car elle n’exige pas un
franchissement de seuils.
des actionnaires sur la gestion de la société. Par ailleurs, la loi n° 2005-96 du 18 octobre 2005
relative à la sécurité des relations financières a étendu le nombre des informations fournie aux
65
Article 12 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994: « La personne tenue à déclaration doit indiquer :
1 - le nombre d'actions et de droits de vote qu'elle détenait directement ou indirectement avant le
franchissement des seuils visés ;
2 - le nombre de valeurs mobilières donnant accès à terme au capital ainsi que les droits de vote qui y
sont attachés ;
3 - les actions et les droits de vote acquis en franchissement des seuils de participation prévus par la
présente loi ;
4 - les objectifs qu'elle vise à atteindre au cours des douze mois à venir et, notamment, si elle envisage
de poursuivre les acquisitions de nouvelles actions ou de nouveaux droits de vote ou d'arrêter lesdites
acquisitions ou d'acquérir le contrôle de la société concernée et de demander sa nomination comme
administrateur ;
5 - si elle agit seule ou de concert avec une ou plusieurs personnes».
66
Article 13 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
L'information est d'une importance capitale pour les actionnaires car c'est grâce à elle qu'ils
jugeront de l'opportunité d'utiliser d'autres droits dont ils disposent. De ce fait, l’information
(sous-section 2)
Pour avoir une vision claire sur les affaires sociales, le droit boursier a réservé une
imposé des moyens clairs qui précisent de façon détaillée les informations à fournir et ce par
les publications67 périodiques imposées aux sociétés FAPE. Il s’agit d’une information
des directives strictes pour porter à la connaissance des actionnaires toute information
susceptible d’avoir une influence sur la vie de la société et plus particulièrement sur le cours
l’instauration des obligations d’informations imposées aux sociétés cotées. En effet, les
financière.
67
Les informations dont la publication est imposée ignorent la distinction entre majoritaires et minoritaires.
la BVMT, avant la tenue de l’AGO, l’ordre du jour et le projet des résolutions proposées par
le CA ou le directoire, les documents et les EF avec un rapport annuel détaillé sur la gestion
annuel du directoire ainsi que les observations du conseil de surveillance si elle administrée
sur la gestion de la société n’a pas été prévu par la loi. A notre avis, tant que ce rapport est un
comptes annuels, en vue d'exposer d'une manière fidèle l'évolution des affaires et de la
situation de la société.69
A ces documents s’ajoute les rapports du ou des CAC. Par ailleurs, si la société est
qualifiée d’une société mère, elle est tenue de fournir, en plus des EF et le rapport annuel, les
EF consolidés.70
Tous ces documents doivent être déposés ou adressés au CMF et à la BVMT avec les
résolutions adoptées par l’AGO, l’état de l’évolution des capitaux propres en tenant compte
certificats des droits de vote et, enfin, la liste des titulaires d’obligations convertibles en
actions.71
A tous ces devoirs s’ajoutent des obligations de publication, dans le bulletin officiel du CMF
68
Articles 201, 235 et 471 du CSC
69
Pierre RAMQUET, Luc FOGUENNE et Françoise BAERT, « Les conflits entre associés de sociétés
commerciales », 2001 Lex Fori International Lawyers, p 9
70
Article 472 du CSC
71
Article 3 ter de la loi n° 2005-96 du 18 octobre 2005
72
Alinéa 2 de l’article 42 du règlement du CMF relatif à l’APE
publier les rapports du ou des CAC. Cette obligation est une faveur au profit des actionnaires
ou des CAC comprend une opinion sur les EF audités de la société, un examen de la sincérité
et la concordance du rapport de gestion avec les EF, des informations d’ordre comptable,
données dans le rapport de gestion de l'exercice73 et aussi une évaluation générale du contrôle
interne.74
société, mis en place par la société pour contribuer à maîtriser ses activités et à l’utilisation
efficiente de ses ressources. Il est définit aussi comme étant « l’ensemble des mesure de
enregistrements comptables et des délais de synthèse qui en découlent »75. Le contrôle interne
vise plus particulièrement à assurer la conformité aux lois et règlements, l’application des
n° 94-117 du 14 novembre 1994 tel qu’ajouté par la loi n° 2005-96 du 18 octobre 2005
73
Alinéa 1 de l’article 266 du CSC
74
Article 3 de la loi n° 2005-96 du 18 octobre 2005
75
Mohamed TOUHLALI, « les missions intérimaires du commissaire aux comptes », Bulletin d’information
périodique –Masnaoui & Mazard, Octobre-Novembre 2000, p 50
76
Alinéa 2 de l’article 256 bis du CSC
impose aux sociétés dont les titres sont cotés de déposer ou d’adresser trimestriellement, au
CMF et à la BVMT, des indicateurs d’activité fixés selon le secteur par le règlement du
CMF.77
occasionnelle est considérée par plusieurs auteurs comme étant celle qui concerne tout
évènement de la vie de la société susceptible d’avoir une influence positive ou négative sur le
minoritaires puisqu’elle porte à leur connaissance tout fait ou circonstance qui est susceptible
financier, impose aux sociétés FAPE de fournir au CMF et à la BVMT tous les
Dans la même voie, le droit français prévoit que « Tout émetteur doit le plutôt possible, porter
à la connaissance du public, tout fait important susceptible, s’il était connu, d’avoir une
incidence significative sur le cours ou les droits des porteurs des instruments financiers »78
Dans le même sens, l’article 38 du règlement du CMF relatif à l’APE dispose que :
« toute personne qui prépare pour son compte, une opération financière susceptible d’avoir
une incidence significative sur le cours d’une valeur mobilière ou sur la situation et les droits
77
Arrêté du ministre des finances du 12 juillet 2006, portant des modifications introduites au niveau du
règlement du CMF relatif à l’APE, JORT du 18-07-2006, p 1876
78
Article 4 du règlement n°98-07 relatif à l’information du public en France
des porteurs de ces valeurs mobilières doit, le plutôt possible, porter à la connaissance du
Elle est limitée par la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 qui prévoit dans son quatrième
article que les sociétés doivent diffuser par communiqué les informations et toute explication
communiqué ne peut être diffusé qu’en dehors des heures d’ouverture de la séance de
bourse81. Cette disposition a interdit d’annoncer une nouvelle information pendant les heures
diffusion de l’information doit être faite dans les plus brefs délais82, le plutôt possible83 ou
dans les délais appropriés84. Ces dispositions permettent, surtout, aux minoritaires d’en tirer
personnes.
79
Article 38 du règlement du CMF relatif à l’APE
80
Significative ou non et influence ou non le cours du titre
81
Article 40 du règlement du CMF
82
Article 36 du règlement du CMF
83
Article 38 du règlement du CMF
84
Article 41 du règlement du CMF
Si l’information est diffusée tardivement elle sera une coquille vide de substance.85
Cette situation peut entrainer des doutes sur la transparence du marché boursier. De ce fait,
l’information doit être diffusée dans les plus brefs délais. Conscient qu’une bonne garantie de
l’exercice des droits des minoritaires requiert une communication financière régulière et
La loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 n’a exigée aucun délai pour le dépôt des
n° 2005-96 du 18 octobre 2005 vient d’exiger des délais bien précis. En effet, l’article 15 de
la loi n°2005-96 du 18 octobre 2005 a exigé le délai de quatre mois au plus tard de la clôture
de l’exercice comptable et le délai de quinze jours au moins avant la tenue de l’AGO.86 Dans
le même sens, le même article a exigé le délai de quinze jours au moins avant la tenue de
l’AGE.87 En outre, le délai de dépôt des informations trimestrielles est fixé au plus tard vingt
Les délais de publication, parallèlement aux délais de dépôt, sont aussi devenus plus
précis et plus brefs. La publication des EF annuels accompagnés de l’opinion du CAC n’est
85
Ahlem Toumi, « La protection des minoritaires en droit boursier », université de Sousse, mémoire 2005-2006,
p. 45.
86
Article 3 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 : « Sans préjudice des dispositions relatives aux
organismes de placement collectif en valeurs mobilières, les sociétés FAPE sont tenues de déposer ou d’adresser,
sur supports papiers et magnétique, au conseil du marché financier et à la bourse des valeurs mobilières de Tunis
prévue par l’article 63 de la présente loi, dans un délai de quatre mois, au plus tard, de la clôture de l’exercice
comptable et quinze jours, au moins, avant la tenue de l’assemblée générale ordinaire… », ajouté par l’article 15
de la loi n° 2005-96 du 18 octobre 2005
87
Article 3 quinter de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 : « Les sociétés FAPE doivent déposer au conseil
du marché financier et à la bourse des valeurs mobilières de Tunis ou leur adresser quinze jours au moins avant
la date de la tenue de l’assemblée générale extraordinaire...», ajouté par l’article 15 de la loi n° 2005-96 du 18
octobre 2005
88
Article 21 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 ajouté par l’article 18 de la loi n° 2005-96 du 18
octobre 2005
plus soumise au délai d’un mois de leur adoption, mais, au délai de quinze jours avant l’AGO
a imposé que les documents à fournir avant la tenue de l’AGO et ceux semestriels doivent être
accessible à tous les actionnaires et les intervenants. Cette obligation de dépôt sur support
marché dans son ensemble. Cette obligation est bénéfique aussi pour les organes chargés de la
l’internet. En effet, les rapports annuels, trimestriels et semestriels et les rapports du CAC
demander au juge des référés la désignation d’un ou plusieurs experts qui auront pour mission
l’expertise en gestion qui vient d’être consacrée dans le cadre des SA, puisqu’elle n’était
possible que dans les SARL. En effet, selon l’article 290 bis du CSC, l’actionnaire peut
solliciter au juge de désigner un expert pour l’établissement d’un rapport d’expertise à travers
lequel ils peuvent apprécier une ou plusieurs opérations de gestion91. Ce rapport est
89
Article 3 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994, ajouté par l’article 15 de la loi n° 2005-96 du 18
octobre 2005.
90
Idem
91
Alinéa 1 de l’article 290 bis du CSC
conseil de surveillance, au comité permanent d'audit, au CMF pour les sociétés FAPE ainsi
qu’au CAC qui doit l’annexer à son rapport92. Notons que ce rapport est mis à la disposition
de tous les actionnaires au siège social de la société.93 A notre avis, il est utile de publier le
rapport de l’expert de gestion aux minoritaires à travers la nouvelle technologie à savoir les
Certes les droits à l’information sont théoriquement dédiés à tous les actionnaires
qu’ils soient majoritaires ou minoritaires. Cependant, ces droits sont pratiquement dédiés aux
minoritaires étant donné que les majoritaires ont généralement accès à l’information de par
92
Alinéa 2 de l’article 290 bis du CSC
93
Idem
d’être de ce principe est le risque qui existe dans le marché boursier. En effet, le fait d’avoir
des lois et codes qui élargissent l’étendue de l’information fournie aux minoritaires sans la
sécurisation du marché contre les anomalies et risques qui lui sont liées n’est pas suffisant.
M. Bernard BOULOC a affirmé qu’« afin de lutter contre l’insécurité, rien n’est plus
nécessaire qu’un gendarme »94. C’est pour cette raison que le législateur Tunisien a créé des
opérations.
En plus des organes de contrôle (section 1), le législateur tunisien, à travers le droit
boursier, a adopté une politique qui tend à sanctionner tout fait susceptible d’avoir des effets
négatifs sur les droits des investisseurs (section 2). La réglementation des infractions
boursières est destinée à protéger les droits des investisseurs principalement et aussi les
largement aux minoritaires. En effet, la plupart des infractions boursières vise à corriger
l’asymétrie d’information entre les dirigeants et les majoritaires d’une part et les minoritaires
de l’autre part. Dans le but de fournir une protection satisfaisante aux actionnaires sur le
fonctionnement ainsi que pour sanctionner tout manquement à la législation et aux règlements
94
Bernard BOULOC, « Le renforcement de l’efficacité sur les marchés financiers : aspects juridiques », p 190.
Section 1 : Le rôle des organes de contrôle dans la garantie de l’exercice des droits des
minoritaires
Plusieurs raisons ont mené au législateur tunisien de confier à certains organes la tâche
d’information des actionnaires minoritaires sont des explications pour la création des organes
de contrôle. Les organes qui ont été créés par le législateur tunisien ont pour principal rôle la
Le contrôle est le principal axe que le marché boursier utilise pour préserver l’intérêt
cadre du marché financier est exercé par le CAC (sous-section 1) et par le CMF (sous-
section 2)
Cependant, cette information est insuffisante si elle n’est pas suivie d’un contrôle. En plus, le
législateur a voulu créer un lien entre les actionnaires, en particulier les minoritaires, et les
administrateurs. C’est la fonction du CAC. En général, le CAC n’a pas un rôle d’information
attirer l’attention des actionnaires sur certains faits qui risquent de fausser les comptes
annuels. De ce fait, le CAC est chargé d’assurer une information fiable et aussi de défendre
95
Christine Labastie Dahdouh et Habib Dahdouh, « Droit commercial : Entreprises sociétaires et groupements
privés. Règles particulières » 1éreédition, 2003, p 342
les intérêts variés qui concernent le fonctionnement de la société en premier lieu et en second
Bien que le CAC ne soit pas un organe totalement original dans les sociétés FAPE et
qu’il remplit la fonction de tout CAC dans toutes les sociétés soumises à l’obligation de
nommer un, il n’en reste pas moins vrai qu’il occupe une place importante en droit boursier.
L’opinion du CAC influe de façon significative les décisions des investisseurs. La question
qui se pose à ce niveau, le CAC dispose-t-il des moyens nécessaires qui lui permettent d’être
le garant de la qualité de l’information présentée aux minoritaires en vue de leur assurer une
protection efficace à même de leur permettre par la suite l’exercice de leurs droits en
connaissance de cause?96
Les investisseurs attendent toujours avec patience les publications97 faites par les
valeur des titres de même que la réalisation de pertes se traduira par une diminution de la
valeur des titres. En effet, à partir de ces publications les investisseurs cherchent les
informations qui leur permettent d’apprécier la valeur de leurs titres. Eloignés des affaires
sociales les minoritaires ont besoin d’une assurance que les informations publiées soient
fiables et présentent une image fidèle de la société. Cette assurance est offerte par la
vérification faite par le CAC98 qui doit être un membre de l’OECT pour les sociétés cotées en
bourse. L’information contrôlée par le CAC permet à l’actionnaire d’avoir une information
fiable lui permettant, non seulement de voter en connaissance de cause à l’occasion des AG,
96
R. Jaoua, « la protection des actionnaires minoritaires dans les groupes de sociétés », mémoire 1999, p 7
97
EF annuels et intermédiaires, documents à l’occasion des AG…
98
Abderrazek GABSI « Le contrôle des sociétés FAPE », séminaire « Marché financier : structures et acteurs »
p. 113.
Dans le cadre de sa mission d’audit légal100, le CAC « ne fera aucune distinction entre
les grands et les petits actionnaires »101. En effet, si un conflit se produit entre les majoritaires
et les minoritaires, le CAC « est supposé prendre ses distances par rapport à ce conflit, en
Le rôle du CAC est primordial pour les minoritaires puisqu’ils sont dans
contre les dirigeants qui favorisent les intérêts des majoritaires au détriment de ceux des
minoritaires. Pour cette raison, le législateur a exigé la nomination d’un CAC pour toutes les
sociétés remplissant deux des limites chiffrées imposées par l’article 13 du CSC et toutes les
sociétés par actions sans aucune condition. Comme annoncé ci-dessus la mission de
commissariat aux comptes donne assurance et confiance dans la mesure où elle aboutit à
l’expression d’une opinion sur les EF103 (paragraphe 1) qui a un impact sur la prise de
99
R. Jaoua, « la protection des actionnaires minoritaires dans les groupe de sociétés », mémoire 1999, p 61
100
Article 13 du CSC
101
« Commission protection des actionnaires minoritaires - plus-value apportée par le réviseur d’entreprises »,
Institut des réviseurs d’entreprises Forum 2003, p 44
102
Idem
103
Rapport général
104
Rapport spécial
Le CAC est chargé d’établir un rapport général sur les EF annuels à l’attention de tous
les actionnaires sans distinction, dans lequel il rend compte de l’exécution de sa mission.
sincérité et la concordance, avec les états de synthèses, des informations données dans le
rapport de gestion du CA ou du directoire et dans les documents adressés aux actionnaires sur
que les EF annuels sont réguliers et sincères et donnent une image fidèle de la situation
financière de la société ainsi que du résultat de ses opérations et les flux de trésorerie pour
l’exercice clos à cette date, conformément aux principes comptables généralement admis en
Tunisie.106
Le rapport général du CAC doit contenir un avis explicite.107 En effet, tout rapport qui
ne porte pas un avis explicite ou une opinion avec réserve sans justificatif est réputé nul.108
Avant l’apparition de la note d’orientation sur les nouvelles normes d’audit, le rapport général
d’audit doit inclure l’un des trois types d’opinion qui peuvent survenir, à savoir «l’opinion
sans réserve », «l’opinion avec réserve» et «l’opinion défavorable». Selon la norme ISA 700
révisée « Opinion et rapport sur des états financiers », l’opinion de l’auditeur doit contenir
cinq mentions obligatoires à savoir : l’« identification de l’entité auditée », l’« indication que
les EF ont été audités », « mentionner l’intitulé des EF audités », « mentionner les notes » et
« préciser la période couverte par l’audit »109. Pour aligner les formes d’opinion exigées par le
105
Alinéa 1 de l’article 266 du CSC
106
Alinéa 2 de l’article 266 du CSC
107
Alinéa 2 nouveau de l’article 269 du CSC
108
Idem
109
Paragraphe 24 de la norme ISA 700 révisée
législateur tunisien aux normes internationales d’audit, l’OECT a retenu les formulations
suivantes :
Les nouvelles normes internationales d’audit exigent que l’auditeur doit justifier et
motiver son opinion dans la section « Fondement de l’opinion ». Ce paragraphe vient juste
après le paragraphe de l’« Opinion ».111 Cette section comporte une déclaration expresse sur
son indépendance, le respect des exigences de l’éthique, une référence aux normes d’audit
une indication du caractère suffisant et approprié des éléments probants obtenus pour fonder
l’opinion exprimée.112
exigeant que le rapport général du CAC doit contenir une évaluation générale du contrôle
interne.113 En effet, le CAC doit s’assurer que le contrôle interne fonctionne normalement. De
ce fait, les minoritaires auront une vision même générale sur le fonctionnement du CA ou du
conseil de surveillance. L’évaluation générale du contrôle interne est incluse dans le rapport
relatif aux obligations légales et réglementaires. L’OECT a inséré dans la note d’orientation
110
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », février 2017, p 53
111
Paragraphe 28 de la norme ISA 700 révisée
112
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », décembre 2016, p 7 et 8
113
Article 3 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 ajouté par l’article 15 de la loi du 18 octobre
2005
Cas de
En application des dispositions de l'article 270 du CSC, nous
détection
signalons à l'AG qu'au cours de l'accomplissement de notre
d'irrégularités
mission de commissariat aux comptes, nous avons relevé
autre que
l'existence d'irrégularité(s) décrite(s) ci-après:
celles liées
[décrire les irrégularités relevées]
aux comptes
Cas de
En application des dispositions de l'article 270 du CSC, nous
révélation au
avons procédé à la révélation au procureur de la république en
procureur de
date du X1/X2/20X3 suite à ... [décrire les faits délictueux]
la république
Le CAC est tenu de vérifier l’exactitude des informations insérées dans le rapport du
révisée, le CAC est tenu de vérifier qu’il n’existe pas d’incohérence significative entre les
l’accomplissement de ses travaux d’audit.116 En outre, le CAC doit prendre des mesures
correctives lorsqu’il constate une incohérence significative, et ce, dans le but de délivrer un
114
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », février 2017, p 46, 47 et 48
115
Article 201 du CSC
116
Paragraphe 11 de la norme ISA 720 révisée « Responsabilités de l’auditeur concernant les autres
informations »
L’OECT a publié une note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion dans
laquelle, un tableau, récapitulant la nouvelle structure du rapport général d’audit selon les
normes internationales d’audit ISA révisées et adaptées au contexte tunisien, a été inséré :
Obligatoire lorsque le
rapport inclut une
Rapport sur
section sur d'autres ISA 700
l'audit des EF
obligations légales et
réglementaires
117
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », février 2017, p 36
Rapport relatif à
Obligatoire lorsqu'il
d'autres
est exigé par la
obligations ISA 700
réglementation en
légales et
vigueur
réglementaires
Signature de
Obligatoire ISA 700
l'auditeur
Adresse de
Obligatoire ISA 700
l'auditeur
Date du rapport
Obligatoire ISA 700
de l'auditeur
Notons que la loi n° 2016-36 du 29 avril 2016 relative aux procédures collectives a
instauré une procédure d’alerte qui consiste à demander des explications par écrit aux
dirigeants de la société sur toute donnée ou fait qu’il a relevé à l’occasion de l’exercice de sa
118
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », février 2017, p 8 et 9
mission, qui peut menacer la continuité de l’activité de la société.119 Cette procédure vise en
Le rôle du CAC, à ce niveau, est très important vu qu’il met l’accent sur les
conventions réglementées. Le législateur tunisien a consacré les articles 200, 202, 203 et 205
du CSC pour réglementer les conventions dans les SA à CA et les articles de 248 à 252 du
même code pour réglementer les conventions dans les SA à directoire et conseil de
l’ancien article 200 du CSC régissant les conventions réglementées dans les SA et l’a
remplacé par un nouvel article traitant des sujets : « L’évitement des conflits d’intérêts »120, «
l’AG les conventions conclues entre la société et ses dirigeants et « une description des
obligations et engagements pris par la société par elle-même ou par une société qu’elle
contrôle au sens de l’article 461 du CSC au profit de ses dirigeants et ce pour toutes les
» يستفسر: على ما يلي2403 أفريل22 المؤرخ في63 من المجلة التجارية مثلما وقع تنقيحها بمقتضى القانون عدد024 ينص الفصـل119
وعلى المسير،مراقب الحسابات مسير المؤسسة كتابيا عن كل ما يالحظه بمناسبة قيامه بمهامه من معطيات أو أعمال تهدد استمرار نشاط المؤسسة
يعرض مراقب الحسابات األمر على مجلس إدارة، فإن لم يجب أو كان رده غير مقنع.الرد خالل ثمانية أيام من تاريخ تلقي مطلب مراقب الحسابات
كل ذلك في أجل ال يتجاوز الشهر من تاريخ تلقيه الرد أو انقضاء، أو يدعو عند التأكد المساهمين إلى عقد جلسة عامة،المؤسسة أو مجلس مراقبتها
يرفع تقريرا كتابيا إلى رئيس المحكمة ويوجه نسخة منه إلى لجنة متابعة المؤسسات، وإذا الحظ مراقب الحسابات استمرار نفس المخاطر. أجل الرد
. « االقتصادية وذلك في أجل شهر من تاريخ إتمام اإلجراءات المنصوص عليها بالفقرة المتقدمة
120
Paragraphe 1 de l’article 200 du CSC
121
Paragraphe 2 de l’article 200 du CSC
122
Paragraphe 3 de l’article 200 du CSC
123
Paragraphe 4 de l’article 200 du CSC
catégories de rétributions »124. Le législateur entend par le mot « rétribution », toute nature
Le CAC doit faire une attention particulière, lors de ses travaux d’audit, sur la
CAC n’est pas tenu d’effectuer des recherches systématiques pour prendre connaissance des
de jurisprudence tunisienne en la matière, il a été jugé, en droit français, par la cour d’appel de
Lyon que « ... La mission du CAC est de pure information et, il n’a pas l’obligation de
rechercher les conventions qui n’ont pas été soumises à l’autorisation préalable du CA alors
qu’elles auraient dû l’être... ».126 En outre, la même cour d’appel s’est prononcé le 27
novembre 1986 qu’« ... II ne saurait être fait grief au CAC de n’avoir fait mention, dans ses
rapports spéciaux successifs, que des opérations qui avaient été portées à sa connaissance. II
opérations réalisées entre..., faute de quoi, le CAC, inexactement informé, ne peut, utilement,
Dans tous les cas, le CAC attire l’attention des actionnaires majoritaires et surtout
ceux minoritaires et tout autre utilisateur de ses rapports sur les conventions conclues.
Cependant, le CAC ne doit en aucun cas donner son avis sur ces opérations. En effet, il n’a
124
OECT, « Note d’orientation sur les diligences du commissaire aux comptes en matière de rémunérations des
dirigeants », Mars 2010, p 10
125
Toutes les formes de contrepartie données au titre des services rendus
126
Bull. CNCC n° 62, mars 1986, p. 182 cité par la Commission Juridique auprès de l’Ordre des Experts
Comptables de Tunisie, « Les conventions réglementées dans le cadre du code des sociétés commerciales »,
OECT, p 47
127
Bull. CNCC n° 66, juin 1987, p. 220 et n° 58, juin 1985, p. 224 cité par la Commission Juridique auprès de
l’Ordre des Experts Comptables de Tunisie, « Les conventions réglementées dans le cadre du code des sociétés
commerciales », OECT, p 47
renforcement de la sécurité des relations financières, le CAC d’une société FAPE est tenu de
signaler au CMF tout fait de nature à mettre en péril les intérêts de la société ou les porteurs
de ses titres. Cette obligation de révélation a été prévue aussi par l’article 270 du CSC. En
effet, dans son deuxième alinéa, l’article 270 du CSC prévoit que « les CAC doivent
également signaler à l’AG l’irrégularité et les inexactitudes relevées par eux au cours de
alinéa de l’article 270 du CSC, de révéler tout fait délictueux au procureur de la république
précité nous montre que les faits non découverts par le commissaire sont exclus du champ
responsabilité du CAC.
des informations mensongères et qui ne révèlent pas les faits délictueux au procureur de la
république par un emprisonnement d’un an à cinq ans et d’une amende de mille deux cents à
cinq mille dinars ou de l’une de ces deux peines seulement130. Il est important de signaler à ce
niveau des développements que lorsque les faits relevés sont jugés non significatifs, le CAC
écarte la mauvaise foi de leur auteur dans la mesure où il obtient une régularisation complète
et rapide.131
128
Alinéa 2 de l’article 270 du CSC
129
Idem
130
Article 271 du CSC
131
Article 14 à 19 de la norme professionnelle n°10 de l’OECT
effet, le CAC n’a pas le droit, en aucun cas, de s'immiscer dans la gestion de la société132.
Enfin, nous pouvons déduire de ce qui précède que le CAC joue un rôle important dans la
l’obligation de révélation.
Les missions spéciales que la loi accorde au CAC sont multiples. Cependant nous
allons axés notre étude sur la mission de certification du prospectus d’information. Comme
être faite par rapport à un référentiel d'audit. Cependant, actuellement aucune norme
processus d’audit des prospectus d’information. De ce fait, nous invitons l’OECT à procéder à
La mission de certification du prospectus est définie comme étant une mission d'audit
prospectus avec celles présentées dans d’autres documents. Elle vise aussi l’appréciation de la
132
Alinéa 2 de l’article 266 du CSC
133
Mohamed Amous, « La certification des prospectus d’information : diligences, mise en œuvre et
responsabilité du CAC », Mémoire d’expertise comptable, IHEC, juin 2003, p. 19 »
A l'issue de ses travaux d’audit, le CAC doit faire la synthèse des observations. En cas
diligences, et ce, afin de confirmer l'existence des irrégularités relevées et non corrigées. 134 La
lettre d’affirmation est une diligence de finalisation qui intervient juste avant l’émission de
son avis sur le prospectus. En effet, le CAC récupère auprès des dirigeants une lettre
d'affirmation portant des déclarations pouvant lui servir comme éléments probants.
Le CAC est invité à accomplir les vérifications nécessaires, dans le cas d’apparition de
aussi, de la part du CAC, des diligences complémentaires suivies des mêmes procédés de
finalisation.135
notamment que la présentation d'ensemble n'est pas de nature à donner lieu à une mauvaise
interprétation et qu’elle ne comporte pas des incohérences par rapport aux informations
informations, le CAC fait le retour aux dirigeants. Le CAC ajoute une observation dans l’avis
sur le prospectus, s’il estime que les explications présentées par les directeurs de la société ne
sont pas satisfaisantes et si ces derniers ne procèdent pas aux corrections nécessaires du
prospectus.
134
Idem, p 59
135
Idem
136
Idem
Vu que le prospectus d'information est rédigé en deux versions une en arabe et l’autre
arabe à celle française, et ce, à travers une lecture parallèle des deux versions. Des corrections
doivent être faites par la direction en cas de constatation d’incohérences et des contradictions
prospectus. Dans ce cas, le jugement professionnel du CAC intervient pour apprécier s’il
situé après l’opinion, et de mentionner que ces informations ne sont pas issues d’un système
d’information vérifiable et, en conséquence, ne sont pas couvertes par son avis.
financière présentées dans le prospectus. Cette opinion permet une double protection des
minoritaires : une protection des minoritaires déjà en place qui auront à juger de la régularité
de l’opération financière envisagée par la société d’une part, et une protection des
L’une des plus grandes innovations apportées par la loi n°94-117 du 14 novembre
1994, portant réorganisation du marché financier par rapport à l’ancienne loi du 8 mars 1989
consiste dans la création d’une autorité de régulation du marché financier, à savoir le CMF,
137
Alinéa 2 de l’article 6 du règlement du CMF relatif à l’appel public de l’épargne
l’exercice des minoritaires de leurs droits, laquelle garantie est assurée principalement par le
contrôle qu’il exerce sur les informations publiées par les sociétés a priori (paragraphe 1) et
a postériori (paragraphe 2). En effet, « Le contrôle a posteriori s’entend de celui que peuvent
réaliser les autorités de marchés pendant ou après l’opération financière sur laquelle les
informations ont été diffusées. A la différence du contrôle a priori, son champ de contrôle est
de l’information des investisseurs140. Un auteur, M. Kais BELGHITH pense que « les notions
l'économie de marché »141. Ils sont les piliers du droit boursier. Selon la théorie de l'efficience
des marchés, « chaque actionnaire bénéficie de la même information que les autres et agit
alors en conséquence, ce qui lui permet de bénéficier de la même part de richesse créée, part
138
Laurence Boisseau, Isabelle Chaperon
139
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La Cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 259.
140
Thierry Bonneau et France Drummond « Droit des marchés financiers », Droit des sociétés 8 mai 2006, p
234.
141
RJ. GILSON & RH. KRAAKMAN, «The Mechanisms of Market Efficiency», (1984) 70 Va L. Rev. 549;
J.P.WILLIAMSON, «Canadian Capital Markets», in ProposaIs for a securities market law for Canada, vol.3,
Ottawa: Supply and Services, 1979, 1; Daniels R. FISCHEL, «Efficient Capital Market Theory, The Market for
Corporate Control, and The Regulation of Cash Tender Offers», (1978) 57 Tex. L Rev. 1. Cité par Kais
BELGHITH « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse mai
2007, université de Montréal, p 37)
qui doit être fonction de la proportion de capital détenue »142. En Tunisie, l’assurance d’une
prononce, édicte et propose les règlements et les sanctions qui s'imposent en cas de
tromperies et la mise en vente de titres douteux, lors de l’émission de nouveaux titres à la cote
de l’une des opérations financières précitées, la société est tenue de publier, au préalable, un
novembre 1994 portant réorganisation du marché financier traite "de l'information du public".
En effet, l'article 2 de cette loi prévoit l'obligation, pour toute société FAPE, de publier un
traite du « prospectus ».
personne qui entend procéder à une offre publique ou à une émission d’une valeur mobilière
dans le public ou à une admission d’une valeur à la cote de la bourse, est tenue au préalable
142
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 37
143
Le rapport annuel du CMF relatif à l’année 2015 indique que : « le CMF a accordé 26 visas contre 23 en
2014, répartis comme suit : 09 augmentations de capital dont deux opérations rentrant dans le cadre d’une offre
au public d’actions nouvelles en vue d’une introduction au marché principal de la cote de la bourse, pour la
première, et d’une introduction au marché alternatif, pour la seconde, et une opération corrélative à la
modification de l’objet social d’une société de leasing et sa conversion en banque; 17 émissions d’emprunts
obligataires ».
144
Alinéa 1 de l’article 6 du règlement du CMF relatif à l’APE.
disposition des investisseurs souhaitant éventuellement acquérir des actions d’une société
dont les actions sont admises à la négociation sur un marché réglementé. Ce prospectus
permet, ainsi, à protéger les potentiels futurs actionnaires minoritaires par l'intermédiaire
trois exemplaires de son projet, rédigés en versions arabe et française accompagnés d’autres
l’opération147. Ce délai est suspendu jusqu’à la récupération des données demandées par le
CMF148. La demande de visa peut être classée par le CMF s’il ne reçoit pas, dans un délai de
CMF et d'une note d’opération150. Le document de référence doit être déposé au plus tard 5
jours de bourse avant la date projetée d’obtention du visa demandé. Il contient toutes les
145
Romuald DI NOTO, « L’actionnaire en droit de l'Union européenne », université Paris, Mémoire 2010, p 15
146
L’article 8 du règlement du CMF relatif à l’APE a cité les documents qui doivent être accompagnés du
prospectus, à savoir ; les statuts mis à jour, les PV, les rapports des organes ayant décidé le placement,
l’identification du responsable chargé de l’information, la liste des dirigeants et les états financiers accompagnés
des rapports du CAC des deux derniers exercices d’existence ou le premier exercice pour les nouvelles sociétés
147
Alinéa 2 de l’article 6 du règlement du CMF relatif à l’APE
148
Alinéa 3 de l’article 6 du règlement du CMF relatif à l’APE
149
Article 11 du règlement du CMF relatif à l’APE
150
Selon l’article 14 du règlement du CMF relatif à l’APE, « une note d’opération comprend :
Les informations relatives aux valeurs dont l’admission est demandée, ou l’émission est projetée
Les éléments comptables, dont la publication est requise entre l’enregistrement du document de
référence et la date prévue d’obtention du visa ;
Des éléments sur les faits nouveaux significatifs intervenus entre l’enregistrement du document de
référence et la date prévue d’obtention du visa, relatifs à l’activité, à la situation financière et aux
résultats de l’émetteur »
d’un document de référence est préconisé pour les sociétés qui envisagent de s’introduire à la
du CMF trois exemplaires du nouveau projet dûment signés par les personnes qui assument la
responsabilité du prospectus, et ce, aux cas où des modifications ont été apportées au contenu
du projet initial du prospectus suite aux observations du CMF.152 Suite à l’étude du dossier, le
Une fois approuvé par le CMF, le prospectus d’émission doit être déposé au siège
social de la société et chez tous les intermédiaires chargés de recueillir les souscriptions pour
consultation gratuite de tout intéressé et doit être publié dans un ou plusieurs journaux de
diffusion. Deux avis doivent être paraître, un au JORT et un au bulletin officiel du CMF et ce
dans le but d’informer les actionnaires futurs des circuits possibles pour consulter ou
récupérer le prospectus.154
L’article 32 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 a prévu que le CMF est tenue de
s’assurer de la régularité des publications faites par les sociétés, de vérifier la conformité des
151
Idem
152
Article 10 du règlement du CMF relatif à l’APE
153
Article 9 du règlement du CMF relatif à l’APE
154
Article 15 du règlement du CMF relatif à l’APE
observations qu’il a faites.155 Le CMF s’est doté d’un pouvoir de contrôle étendu des
Le contrôle a priori ne peut se faire que par le moyen d’un visa. Cependant le contrôle
a posteriori se fait par plusieurs moyens. Ainsi, le CMF examine tout rapport, comptes et de
CMF peut ordonner la société de faire des publications rectificatives. Le CMF peut
communiquer au public les observations qu’il a relevées et les informations qu’il juge
nécessaires.
d’informations mises à la charge des sociétés émettrices et qui consistent à fournir à tout
nécessaire à tout opérateur pour qu’il puisse investir ou désinvestir en toute connaissance de
cause. Ce contrôle s’exerce soit : de manière occasionnelle, c’est à dire à l’occasion d’une
financiers négociables en bourse, le CMF procède au suivi des négociations afin de déceler
sur le marché les comportements qui peuvent apparaître comme anormaux et détecter ainsi les
155
Article 32 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
156
Tels que l’introduction en bourse, l’ouverture du capital, l’émission de titres de capital ou de titres de
créances…
Dans le cadre de ses missions, le CMF exerce un contrôle permanent sur la BVMT, la
sociétés de gestion de portefeuille pour le compte de tiers. Le CMF assure également la tutelle
initie et participe à l’élaboration des projets de lois ou des textes réglementaires. Il édicte de
Pour mener à bien ses missions, le CMF dispose de pouvoirs qui lui ont été octroyés
par la loi à savoir : le pouvoir d’édicter des règlements et des décisions générales dans les
caractère réglementaire ; le pouvoir de mener des enquêtes auprès de toute personne physique
novembre 1994 ; le pouvoir d’infliger des sanctions pour faire respecter les dispositions
publiée par les sociétés FAPE, lors de l’instruction des dossiers soumis pour l’obtention de
et également dans le cadre du suivi des franchissements des seuils de participation. Partant, le
157
Article 28 et 29 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
CMF invite les sociétés concernées à s’assurer que l’information mise à la disposition du
public reflète de manière fidèle et sincère leur situation et leurs perspectives d’avenir.
gouvernance.
leurs décisions de placement en connaissance de cause. Les interventions du CMF auprès des
sociétés émettrices de valeurs mobilières se sont multipliées pour les inciter à renforcer la
Section 2 : Le rôle des sanctions dans la garantie de l’exercice des droits des minoritaires
intervenants sur le marché financier en raison des conduites jugées nuisibles au bon
Elle garantit aux minoritaires un droit fondamental qui est le droit à l’information, base de la
prise de décision. En effet, la sanction joue un rôle important dans la production d’une
meilleure qualité d’information. Le fait d’avoir une information fiable est un avantage décisif
(Sous-section 1).
La sanction garantit aussi une information égalitaire.158 En effet, le fait d’avoir une
partie qui sache et une autre qui ne le sache pas crée une inégalité d’information entre le
sachant et l’ignorant159. Les minoritaires peuvent être dans la situation des non savants
puisqu’ils sont en dehors de l’équipe de gestion de la société. C’est pourquoi, le droit boursier
à travers la sanction garantit aux minoritaires l’égalité devant l’information (Sous-section 2).
Une protection efficace des minoritaires nécessite des mesures de sanction. Le droit
conduit à mettre en place des sanctions pour défaut de dépôt ou de publication des
social de la société est ‘la privation’. Selon l’article 15 de la loi n° 94-117 du 14 novembre
1994, le défaut de déclarer de façon régulière le franchissement de seuils, fait priver les
158
Ahlem Toumi, « La protection des minoritaires en droit boursier », université de Sousse, mémoire 2005-2006,
p. 64.
159
C. Krief Verbaere « les obligations d’information dans le droit pénal des affaires », p 585
d’actionnaires qui se tiendra dans les trois années qui suivent la date de régularisation
spontanément faite par l’intéressé ou bien après mise en demeure par le CMF. A titre
d’exemple, l’actionnaire Hafedh Hemayed a été privé de son droit de vote dans les assemblées
de la société « SOTUVER » qui se tiendraient dans les trois années qui suivent la date du 8
octobre 2009, date de déclaration hors délai du franchissement de seuils, et ce pour les actions
vient de protéger « les actionnaires défaillants qui n’avaient pas l’intention de prendre de
manière occulte le contrôle de la société mais simplement de réaliser une plus-value »162.
du jour, le projet des résolutions proposées par le CA ou par le directoire, le rapport annuel
sur la gestion de la société, les rapports du ou des CAC, les indicateurs d’activité…163, les EF
intermédiaires et les rapports du ou des CAC les concernant164, les EF consolidés165 est
160
Voir annexe n° 6 relatif au communiqué du CMF pour informer le public sur l’affaire de l’actionnaire de la
société « SOTUVER » Hafedh Hemayed.
161
Alinéa 2 de l’article 15 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994ajoutée par l’article 17 de loi n° 2005-96 du
18 octobre 2005
162
Cour d’appel de Versailles du 9 avril 1992, cité par R Jaoua, « la protection des actionnaires minoritaires dans
les groupe de sociétés », mémoire 1999, p 31
163
Article 21 nouveau et 3 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
164
Article 21 bis de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
165
Article 21 ter de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
soumise à une amende au profit du trésor public.166 Les parties tenues de l’obligation de
fournir les informations relatives à la gestion sociale et punissables en cas d’omission sont les
différencie entre la vraie information et celle fausse. Il s’agit de réprimer les parties qui
faussent le jeu normal du fonctionnement du marché financier par des faits illicites qui
répandu dans le public par des voies et moyens quelconques des informations fausses ou
trompeuses sur la situation ou les perspectives d'un émetteur de titres FAPE ou sur les
perspectives d'évolution d'une valeur mobilière ou d'un produit financier placé par APE, de
nature à agir sur les cours »168 d'une amende de 1.000 à 10.000 dinars. Le législateur n’a pas
précisé les parties punissables puisque toute personne peut rendre public de fausses nouvelles
pour profiter de la variation des cours d’un titres. En effet, il n’est pas nécessaire d’être un
trompeuses sans avoir tiré profit entraine les sanctions sus-indiquées. Cependant, il est
important de préciser que l’adverbe « sciemment » utilisé par le législateur suppose que
166
Alinéa 2 de l’article 40 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
167
Article 82 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
168
Alinéa 3 de l’article 81 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
169
Michel Veron « Droit pénal des affaires » 5éme édition 2004, Amond Colin, p 289
trompeuses.
Dans la même voie, l’article 40 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 prévoit que
lorsqu’ils existent des pratiques qui peuvent fausser le fonctionnement du marché, procurer un
traitement des épargnants ou à leurs intérêts …, le CMF ordonne de mettre fin à ces pratiques
vu que l’égalité reste toujours le mot-clé des opérations boursière. Le CMF peut aussi
prononcer à l'encontre des auteurs de ces pratiques une amende au profit du Trésor Public qui
ne peut excéder 20.000 dinars et lorsque des profits ont été réalisés, cette amende peut
interposée, aura sciemment exercé ou tenté d'exercer sur le marché d'une valeur mobilière ou
d'un produit financier placé par APE, une manœuvre ayant pour objet d'entraver le
nous concluons que le législateur ne s’est pas limité à sanctionner la personne qui exerce une
manouvre qui entrave le fonctionnement régulier du marché ou d’induire une tierce personne
en erreur. Il a aussi visé la personne qui tente d’entraver le bon fonctionnement du marché.172
De ce fait, le législateur a voulu protéger les minoritaires par l’élargissement du champ des
170
Article 40 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
171
Alinéa 4 de l’article 81 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
172
Idem
l’auteur de la manœuvre était de mauvaise foi et qu’il avait l’intention de perturber le bon
preuve est une tâche compliquée pour les minoritaires victimes d’une manipulation de cours.
Dans une perspective d’extension de la sanction, le législateur a fait cohabiter les sanctions
pénales avec celle administratives.173 En effet, si une personne qui a manipulé le cours d’un
Dans la même voie, à travers le règlement du CMF relatif à la lutte contre les
manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017, le
législateur a interdit la diffusion d’information fausses ou trompeuses par tout moyen 174 sur
une valeur mobilière ou une société cotée et aussi la diffusion des rumeurs175. Il a aussi
interdit à toute personne ayant une responsabilité de direction de diffuser des informations sur
une valeur mobilière ou une société cotée pour influencer le cours ou inciter à acheter ou à
vendre une valeur mobilière176. Ce challenge législatif peut permettre aux minoritaires d’avoir
plus de chances de vendre leurs titres à des prix loyaux, satisfaisants et justes.
173
Héla Béchir « les sanctions des infractions boursières » Info juridique n°6 du 7 juillet 2006, p 8.
174
Médias, internet ou tout autre moyen
175
Article 22 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017
176
Article 23 le règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017
L’information est définie par C. Krief Verbaere comme ‘le patrimoine commun’ qui
n’a pas de valeur marchande et qui ne peut faire l’objet d’une appropriation ou d’une
L’information sur la vie de la société et sur son évolution est le droit de tous les actionnaires
majoritaires et minoritaires sans distinction. En effet, au cas où une partie exploite une
information à son profit exclusif du fait de ses fonctions au détriment de la société ou des
La loi ne sanctionne pas les opérateurs de bourse du fait de leur utilisation de façon
efficace ou plus rapidement que les autres des informations accessibles à tout le monde ou du
fait de leur confiance aux rumeurs. La loi sanctionne seulement les personnes qui utilisent de
façon illicite des informations privilégiées dont elles disposent à titre professionnel.178
On examinera, dans ce qui suit, les parties punissables (paragraphe 1), les faits et
le règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté
punissable, comme étant « toute personne qui détient une information privilégiée en raison de
177
C. Krief Verbaere « les obligations d’information dans le droit pénal des affaires », RTD com. Juillet-
Septembre 1999, p 585
178
Michel Véron, « Droit pénal des affaires », 11éme édition, p 274.
leur fonction dans la société, ces personnes sont tenues du secret des affaires. D’autres
personnes peuvent disposer d’informations privilégiées à titre occasionnel. Il peut s’agir des
salariés d’un niveau hiérarchique élevé qui sont informés des principaux choix stratégiques ou
qui décident des principales orientations avec les dirigeants, des avocats ou conseillers qui ont
intervenus dans les actes de négociations ou de rédaction d’un contrat, les employés des
banques et aussi les employés de la bourse. Il pèse sur ces parties une obligation de loyauté
qui interdit l’utilisation des informations obtenues dans le cadre de l’exercice de leur fonction
Cependant, ces parties ne peuvent être condamnées que si elles possèdent des
information précise qui n’a pas été rendue publique, qui concerne, directement ou
indirectement, une ou plusieurs sociétés ou une ou plusieurs valeurs mobilières et qui, si elle
était rendue publique, serait susceptible d’avoir une influence sensible sur le cours de la
valeur mobilière concernée ».181 Ainsi, l’information n’est privilégiée que si elle est
confidentielle, donc non publique. En effet, la cour d’appel de Paris a décidé que
« l’information garde son caractère confidentiel tant qu’elle n’a pas été diffusée dans le public
179
Article 2 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017.
180
Thierry Bonneau et France Drummond, « Droit des marchés financiers », p 408
181
Article 2 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017
par un communiqué de la société elle-même et tant qu’elle est connue seulement d’un cercle
L’information n’est privilégiée que si elle a une incidence sur le cours de la valeur lorsqu’elle
sera rendue publique. En effet, ne constitue pas une information privilégiée, celle qui est sans
En outre, selon le règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le
marché visé par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017 184, les parties punissables
peuvent être toute personne qui utilise ou communique une information privilégiée ou qui
ordre sur la base des informations privilégiées qui lui ont été communiquées par un initié.185
des tiers pour leur permettre de réaliser des opérations sont des opérations interdites
Il est à noter que la réalisation de l’opération, dans la vie boursière, peut prendre la forme
d’un ordre de vente ou d’achat. Il est à noter aussi que les opérations visées peuvent être
réalisées directement par l’initié ou par une personne interposée, pour son compte ou pour le
182
Cours d’appel de Paris jugement du 14/01/1993, Gaz. Pal 1993-1-198
183
Daniel Ohl, « Droit des sociétés cotées », p 266.
184
Voir annexe n° 7 relatif au communiqué du CMF pour la présentation du « règlement du CMF relatif à la lutte
contre les manquements sur le marché »
185
Alinéa 1 de l’article 5 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par
l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
186
Alinéa 1 de l’article 81 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
l’information détenue par l’initié, les opérations doivent être réalisées pour que la condition
une information privilégiée est réprimé et ce même en cas de non utilisation de ces
En outre, l’article 2 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur
le marché visé par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017, définit les opérations
punissables comme étant une transaction sans justification économique, à savoir « toute
transaction passée par une personne et ayant pour effet d’inciter les participants du marché à
effectuer des transactions sur des valeurs mobilières pour profiter des réactions des autres
En outre, le règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché
visé par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017, interdit l’utilisation
pour son propre compte ou pour le compte d’autrui, soit directement soit indirectement, les
187
Dernier alinéa de l’article 2 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé
par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
188 Idem, article 3
à des fins autres que celles en raison desquelles elle lui a été communiquée »189 d’une
information privilégiée et la recommandation sur la base d’une telle information « à une autre
personne de réaliser une transaction ou d’annuler ou de modifier un ordre »190 est sanctionnée
par la loi.
relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
Mettre en place des procédures de gestion des informations à respecter par tout
employé ayant accès à ces informations et aussi pour empêcher l’accès des personnes
Définir dans ces procédures les périodes d’interdictions de transactions faites sur les
valeurs mobilières par les personnes ayant accès aux informations privilégiées192 ;
Etablir et mettre à jour une liste193, mise à la disposition du CMF, des personnes ayant
189
Idem, alinéa 1 de l’article 4.
190
Idem, alinéa 2 de l’article 4.
191
Idem, article 7
192
Idem, article 11
193
Voir annexe n° 8 relative au modèle de la liste des personnes ayant accès aux informations privilégiées
194
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, article 7
195
Voir annexe n° 9 modèle de déclaration des valeurs mobilières détenues par les personnes exerçant des
responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
opérations198 réalisées par les parties ayant des responsabilités dirigeantes au sein de la
société cotée. Cette même obligation est mise à la charge des personnes physiques ou
Etablir et mettre à jour, par la société, la liste202 des personnes exerçant des
responsabilités dirigeantes203 ;
bourse et tout collecteur d’ordres de bourse205 en mentionnant les raisons qui ont
afin de protéger tous les actionnaires qu’ils soient majoritaires ou minoritaires. Cependant, et
sur le plan pratique, ces sanctions et mesures préventives sont destinées principalement à la
196
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, alinéa 1 de l’article 13
197
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, alinéa 2 de l’article 13
198
Voir Annexe n° 10 relative à la déclaration mensuelle des opérations réalisées par les personnes exerçant des
responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
199
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, article 14
200
Voir Annexe n° 11 relative à la déclaration des opérations significatives réalisées par les personnes exerçant
des responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
201
Alinéa 3 de l’article 14 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par
l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017 défini les opérations significatives comme étant « les
opérations portant sur un volume égal ou supérieur à 50% du volume total de la séance de bourse sur les valeurs
mobilières de ladite société et dont la valeur est égale ou supérieure à vingt mille dinars »
202
Voir Annexe n° 12 relative à la liste des personnes exerçant des responsabilités dirigeantes
203
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, article 15
204
Voir Annexe n° 13 relative à la déclaration des opérations suspectes
205
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, article 24
206
Règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, article 25
protection des minoritaires. D’ailleurs, les manquements étudiées sont généralement l’œuvre
DEUXIEME PARTIE
décisions prises par les majoritaires, même si ces décisions sont prises « contrairement à
l’intérêt général et dans l’unique dessein de favoriser les membres de la majorité au détriment
des membres de la minorité »207. Tant qu’ « une majorité figée n’est pas indéfiniment
une porte de sortie honorable »210. Il est, en effet, légitime d’offrir aux minoritaires des
actionnaires minoritaires « …ont assez de droits comme cela, mais il y a un droit qu’on ne
Il est évident que le droit boursier associé au CSC confère aux actionnaires
minoritaires les moyens et outils pour exercer un minimum de suivi des affaires de la société,
ce qui leur permet de s’assurer de la valeur de leur droit. La négociabilité des actions est le
principal outil de protection des intérêts des actionnaires minoritaires. A notre avis, à ce
niveau, le droit de céder est plus important pour les actionnaires minoritaires que le droit de
décider.
207
Cass. Com. 18 avril 1961 : J.C.P. 1961, II, 12164, note D.B. cité par Raouf Jaoua, « la protection des
actionnaires minoritaires dans les groupe de sociétés », mémoire 1999, p 163
208
Idem
209
Idem
210
Jean Pannier « La COB et les petits porteurs » le nouvel économiste n°732 du 09-02-1990 p 81
211
M. DELHOMME « mieux informer : La labellisation », in « Démocratie et transparence dans le
gouvernement d’entreprise », LPA n° spécial 7 mai 1997. p. 22 cité par Héléne Guebidiang A TCHOYI-
DOUMBE « La cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010, Université d’auvergne-clermont-
Ferrand I, p 1.
Cependant, le but majeur de la faculté accordée aux minoritaires de céder leurs actions
fait, la garantie du droit de la valorisation des actions des minoritaires sera étudiée en premier
lieu (premier chapitre). Le deuxième chapitre traitera des garanties de l’exercice du droit de
Même si le droit de sortie d’un actionnaire qu’il soit majoritaire ou minoritaire est l’un
des attributs du droit de propriété permettant à son titulaire de disposer librement de la chose
dont il est propriétaire, force est de constater que ce droit de sortie est renforcée par le droit
boursier qui garantit aux minoritaires une sortie « équitable » de la société via une technique
boursière d’origine anglo-saxonne, à savoir l’OPA. Cette technique est définie par l’article 81
du règlement du CMF comme étant « la procédure qui permet à une personne physique ou
partie des titres d'une société »212. L’OPA est un outil pour avoir le contrôle d’une société
cotée ou bien pour renforcer une participation dans une société cotée déjà contrôlée. « L’OPA
est conçue comme un instrument de prise de contrôle »213. Il existe trois types d’OPA, l’OPA
proprement dite dans laquelle une personne s’engage à acheter les titres d’une société cotée
contre une somme en espèce, l’OPE dans laquelle la contrepartie est un titre et l’offre mixte
garantir le meilleur prix aux majoritaires et aussi aux minoritaires sans distinction entre eux.
Le processus ordonné de l'OPA est récapitulé dans le tableau ci-dessous. Il est enserré
dans des délais stricts qui s'appliquent tant à l'initiateur et la société cible qu’au CMF :
212
Alinéa 1 de l’article 81 du règlement du CMF
213
M. TROCHU, « Les OPA », Revue trimestrielle, 1967, p. 697.
Une offre concurrente peut être présentée au CMF cinq jours au moins avant la clôture de d'offre
Le CMF informe la Bourse Article 131
du RGB
La bourse publie un avis de suspension de la cotation
antérieure 214
Le CMF est habilité à exiger du ou des intermédiaires en bourse
présentateurs:
Article 133
- toutes justifications et garanties complémentaires ;
du RGB
- requérir le dépôt d'une couverture en espèce ou en titres;
- demander le réexamen de son projet, s'il n’estime pas acceptable
2 jours
Article 134
maximu La reprise des cotations du titre
du RGB
m
Période 10
Transmettre aux intermédiaires les ordres en réponse à l’offre et Article 136
d'offre jours*
Ouvertu révoquer ces ordres s'il y a lieu du RGB
re de
l'offre Les intermédiaires remettent à la Bourse les titres offerts en réponse Article 137
à l'offre du RGB
214
Article 140 du RGB
Notons que pendant toute la période d’offre de 10 jours, le CMF peut proroger la date
de clôture de l’offre par un avis précisant le nouveau calendrier et les suites qu'elle peut
comporter. Notons aussi que les délais sont toujours comptés en « jours de Bourse ».
Les actionnaires minoritaires ont un droit financier qui ne peut s’exercer qu’en leur
offrant des garanties de sortie favorables. Dans ce sens, le législateur a mis en place des
principes pour garantir une sortie favorable aux minoritaires et ce par le bon déroulement des
principe d’égalité. Le professeur Frederik Peltier affirme que « l’efficience du marché n’est-
elle pas soumise au libre accès au marché et au libre jeu de la concurrence, c’est-à-dire, à la
stricte égalité des intervenants sur le marché »215. L’égalité entre les actionnaires (section 1)
et l’égalité des compétiteurs (section 2) sont deux principes déterminants dans la valorisation
215
Frederik Peltier, « Les marchés financiers et le droit commun », banque éditeur, 1997, p 112.
cherche la meilleure chose au bas prix tandis que le deuxième préfère le meilleur prix.
Lorsque l’opération porte sur des actions cotées, la négociation est plus difficile. De ce fait,
L’inégalité devant l’information aboutit à la fixation d’un prix non loyal ou non
légitime, résultat de l’asymétrie d’information. Ainsi, les majoritaires qui connaissent les
réserves de la société et les dirigeants qui savent que la société a des perspectives
satisfaisantes, profitent de ces informations pour acquérir à des prix bas ou vendre à des prix
élevés. De ce fait, il est important que le droit boursier définie les règles du jeu. En effet, le
Roger Houin écrivait que « dans une décision du 25 juillet 1978, la COB a élaboré les
principes de bonne foi et de bonne conduite qui doivent être observés par les deux sociétés qui
souvent s'opposent : la société initiatrice et la société visée. Il faut notamment faire des offres
de bonne foi, respecter la liberté de choix des actionnaires visés, respecter leur égalité,
216
Loi de l’offre et de la demande.
217
Dominique Schmidt « Les conflits d’intérêt dans la SA », édition Joly Delta 2004, p 155.
s'abstenir pour les dirigeants de faire des opérations qui pourraient fausser le jeu de
l'opération... ».218
La réglementation boursière tunisienne de l’OPA est prévue par les articles 163 à 165
valorisation du droit de sortie des minoritaires dépend des informations connues par ces
Vu que les actionnaires et surtout les minoritaires sont peu initiés en matière boursière
l’information prend une place importante et doit être organisée par la technique de la note
d’information. Cette technique est utilisée pour communiquer l’information nécessaire aux
divers intervenants. La note d’information220 doit être établie par l’initiateur, la personne qui
lance une offre, que par la société cible, la société dont les titres font l’objet de l’offre.
forme juridique, l’adresse ou le siège social, le code postal, la ville et le pays, le nom et le
avec l’initiateur et son adresse.221 Notons que la loi n’exige pas des informations sur la
218
Roger HOUIN, « La prise de contrôle d’une société par actions », Revue internationale de droit comparé,
1986, p 572.
219
D. Poisson, « La protection des actionnaires minoritaires dans les sociétés de capitaux en droit français, et en
droit anglais comparés », thèse Clermont I, 1984, p 613
220
Article 85 du règlement du CMF relatif à l’APE
221
Selon annexe 6 au Règlement du CMF relatif à l’APE
situation financière de l’initiateur bien que ces dernières soient déterminantes dans la décision
du CMF.
des informations d’ordre général sur les administrateurs de la société cible, le nombre total
des droits de vote, le nombre total des titres, le nombre d'actionnaires, le pourcentage du
capital et des droits de vote, le nombre d'actions et le montant détenus par les actionnaires,
indiquer les dernières OPA et les OPE effectuées, la situation financière de la société cible.222
En parallèle à ces données, l’initiateur indique dans la note d’information les accords
entre l'initiateur et les dirigeants de la société visée, les accords entre la société et des tiers et
peut être pure et simple, à savoir l’OPA et l’OPE. Dans l’OPA, l’initiateur fixe le prix du titre
l’appréciation de ce prix ainsi que les conditions et garanties de paiement. Pour l’OPE,
l’initiateur mentionne dans la note d’information la nature et les caractéristiques des titres
présentés en échange et leur marché, les parités d'échange, les méthode d'évaluation et les
éléments retenus pour l'appréciation du prix du titre de la société visée et de ceux présentés en
complet d’information qui leur permet de connaitre les intervenants, de comprendre les
222
Selon annexe 6 au Règlement du CMF relatif à l’APE
223
Idem
dossier est faite par lettre adressée au CMF, garantissant sous la signature du ou des
Dans le cas d’une OPE « dont l'initiateur propose la remise de titres à émettre en
échange des titres de la société visée, l'irrévocabilité des engagements pris par l'initiateur
emporte l'obligation pour ses dirigeants de proposer à l'AG des actionnaires une résolution
visant à décider l'émission des titres destinés à rémunérer les vendeurs aux clauses et
Les CMF assume une lourde responsabilité dans ce domaine. En effet, dès qu’il « est
saisi du projet, il publie dans son bulletin un avis de dépôt et en informe la bourse qui suspend
la cotation des titres concernés ». La bourse publie alors un avis relatif à la suspension des
cours en raison du dépôt d'une offre publique ».228 Cependant, cette suspension peut
engendrer « une entrave potentielle à la fluidité du marché et elle peut donc potentiellement
224
Alinéa 1 de l’article 131 du RGB
225
Voir annexe n° 14 modèle de prospectus.
226
Alinéa 2 de l’article 131 du RGB
227
Alinéa 3 de l’article 131 du RGB
228
Alinéa 4 de l’article 131 du RGB
léser l'actionnaire d'une éventuelle évolution positive des cours »229. Pour bien étudier le
dossier, le législateur a accordé un délai de 10 jours de bourse qui suivent le jour du dépôt du
dossier pour que le CMF se prononce sur la recevabilité de l’offre230. Au cours du même
délai, le CMF informe la société visée, pour qu’elle lui communique, dans un délai de 5 jours
les mentions énumérées par l’article 131 du RGB, à savoir ; la répartition de l’actionnariat de
la société cible, les accords éventuels qui existent avec des tiers, l’accord entre l'initiateur de
l'offre et les dirigeants de la société visée s’il existe, la situation financière de la société cible
et aussi l'avis motivé du CA sur l'offre publique.232 Ainsi, l’avis motivé du CA de la société
deux notes d’information, celle de l’initiateur et celle de la société visée, l’avis de dépôt,
pleine connaissance de cause. Il est primordial donc que ces informations soient contrôlées
Dans le but de protéger les minoritaires et dans le souci de fournir une fiable
ci-dessus, le CMF possède un délai de dix jours de bourse pour apposer son visa. Selon
229
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 198.
230
Alinéa 5 de l’article 131 du RGB
231
Alinéa 6 de l’article 131 du RGB
232
Idem
233
Alinéa 6 de l’article 131 du RGB
l’article 133 du RGB, au cours de cette période, le CMF peut exiger auprès du ou des
législateur prévoit que le CMF peut aussi exiger, auprès du ou des intermédiaires en bourse
présentateurs, le réexamen du projet d'offre publique s’il estime que l’un de ses principaux
CMF délivre son visa s’il estime que l’offre est recevable et il publie l'avis d'ouverture de
l'offre. Mais, s’il le déclare irrecevable vu que certaines conditions n’ont pas été remplies, il
publie l'avis d'irrecevabilité de l'offre236. En effet, l’irrecevabilité de l’offre permet d’« éviter
les offres purement spéculatives… éviter qu'une personne déjà actionnaire de la société cible
ne lance une offre sur cette société uniquement pour profiter de la hausse du cours du titre qui
envisagée au regard des lois et que des vérifications concernant les informations données ont
recours contre les décisions du CMF, autres que celles qui ont un caractère réglementaire,
relève de la compétence de la cour d'appel de Tunis. Le recours n'est pas suspensif. Toutefois,
234
Article 133 du règlement général de la bourse
235
Alinéa 2 de l’article 133 du règlement général de la bourse « Il peut également lui demander le réexamen de
son projet, s'il n’estime pas acceptable :
- le prix ou les parités d'échange proposés, en fonction des critères d'évaluation objectifs usuellement
retenus et des caractéristiques de la société visée ;
- le seuil, exprimé en nombre minimal de titres présentés, de la faculté de renonciation de l’initiateur ;
- la nature, les caractéristiques, le marché des titres proposés en échange. »
236
Alinéa 7 et 8 de l’article 131 du RGB
237
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 238-239
238
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 258
le président de la cour d'appel de Tunis peut ordonner qu'il soit sursis à l'exécution de la
décision, si celle-ci est susceptible d'entraîner des conséquences irréversibles »239. De par
cette disposition, le législateur a voulu assurer à tout intéressé, et surtout les minoritaires, la
possibilité de recours devant la cours d’appel s’ils veulent annuler la décision d’octroi du visa
offerte par le CMF, soit en raison de l’existence d’informations trompeuses soit parce que le
CMF a délivré son visa sur une note d’information comportant des lacunes, des éléments
incomplets et d’une sincérité douteuses soit parce que le CMF n’a pas motivé sa décision.
initiatrice d’établir un avis motivé sur l’offre publique, puisqu’il est le plus et le mieux
l'initiateur et la société visée s'assurent que leurs actes, décisions et déclarations n'ont pas pour
des titres des sociétés concernées. Si les dirigeants des sociétés concernées décident
d'accomplir des actes autres que ceux de gestion courante, ils en avisent le CMF afin de lui
appréciation »241. Cette disposition vise à éviter que des informations douteuses circulent et
touchent le bien-fondé de l’offre. Dans le même sens, Roger HOUIN a écrit que « pendant la
durée de la procédure, des mesures sont prises pour interdire à l'initiateur d'acheter ou de
céder des titres à un prix supérieur à l'offre ; les dirigeants de la société initiatrice ne peuvent
faire des actes de gestion dépassant la gestion courante qu'en informant la COB, les dirigeants
239
Article 54 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
240
Alinéa 6 et 8 de l’article 131 du RGB
241
Article 83 du règlement du CMF
des sociétés concernées doivent faire chaque jour une déclaration des opérations faites sur les
d’aviser le CMF de tous les actes, décisions ou déclarations susceptibles d’avoir des
incidences sur l’offre. Tous ces mécanismes contribuent à offrir une information fiable et
L’une des règles les plus originales du droit boursier est que tous les actionnaires,
(Paragraphe 1). C’est le principe de l’égalité. L’égalité est définie comme étant le traitement
contrôle objectif du prix ou de la parité d’échange a été mis en place par le législateur tunisien
(Paragraphe 2).
Le professeur Daniel Ohl affirme que « l’idée même du marché implique une libre
détermination du prix. Aucune règle ne devrait donc pouvoir permettre de fixer d’autorité le
242
Roger HOUIN, « La prise de contrôle d’une société par actions », Revue internationale de droit comparé,
1986, p 573.
243
Michel Béjot « La protection des actionnaires externes, dans les groupes de sociétés en France et Allemagne »
p 32
prix »244. Le principe est donc la liberté de l’initiateur à proposer le prix ou la parité
d’échange de l’offre. Cependant, cette liberté n’est pas totale. En effet, le prix doit
correspondre à la valeur réelle des titres. Le prix doit être « établi selon des méthodes
d’évaluation pertinentes et usuellement retenues. Les critères utilisés dans lesdites méthodes
estimation équitable et légitime de la société visée, satisfaisant tant à l’intérêt général du bon
question de fixation du prix entraine le succès ou l'échec de l'offre publique.246 En effet, pour
que l’offre de l’initiateur soit rendue attirante, ce dernier doit « proposer, en général, un prix
et les bases utilisées dans leur fixation248. Le législateur a voulu imposé à l’initiateur d’utiliser
un panel de méthode d’évaluation sans qu’il ne fixe une liste nominative et limitative. En
parité d’échange fixé par l’initiateur en fonction des critères les plus appropriés »249.
Cependant, « aucun texte n’impose de recourir pour la fixation du prix de sortie dans le cadre
d’une OPR et d’un retrait obligatoire à des critères qualitatifs »250. Dans ce cadre, l’initiateur
n’est tenu que par une obligation de transparence puisque rien ne l’empêche de choisir les
critères qui lui sont convenables et d’écarter ceux qui ne le sont pas. Dans ce cas, le choix des
244
Daniel Ohl, « Droit des sociétés cotées », 3éme édition du 3 avril 2008, p 202.
245
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 56.
246
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 232
247
Idem, p 233-234
248
Article 131 du RGB
249
Carine Girard, « L’activisme des actionnaires minoritaires au sein du gouvernement des entreprises
françaises », thèse aout 2013, Université de Bourgogne, p 101
250
Idem
éléments d’évaluation peut être subjectif ce qui peut ne pas aboutir à un prix loyal et
diminuera l’objectivité voulue. En effet, l’initiateur peut écarter les critères qui dégageraient
une valeur supérieure. Laurent Faugérolas Bull a écrit, dans ce sens, que l’approche
multicritères tend « à devenir aujourd’hui l’arme absolue anti minoritaires251. C’est pour cette
raison que le législateur a donné au CMF la possibilité de demander la révision du projet s’il
n’estime pas acceptable le prix ou la parité d’échange proposés252. La cour d’appel de Paris a
décidé que la méthode d’évaluation multicritères est applicable aux offres publiques réalisées,
Cependant, le prix n’est pas toujours proposé par l’initiateur. Le prix peut être imposé
dans des cas précis qui ne peuvent être qu’à la faveur des minoritaires et ce dans le cadre de la
procédure du maintien de cours254 visé par le législateur dans les articles 6 et 7 de la loi n° 94-
117 du 14 novembre 1994. Cette procédure permet aux actionnaires minoritaires de quitter la
société « en cédant leurs titres au même prix que celui fixé pour la cession des actions sortant
du nouveau groupe »255. En effet, le déclenchement de cette procédure peut être dans des cas
précis à savoir, l’intention d’acquérir un bloc de titres susceptible de conférer une part de droit
de vote dépassant une proportion fixée par décret ou la détention d’un nombre de titres de
nature à lui conférer une part de droit de vote supérieure à une proportion fixée par décret .
Cette proportion a été fixée à « quarante pour cent à condition qu’aucun autre actionnaire ne
détienne seul ou de concert une proportion supérieure »256. Cette procédure a été visée en plus
251
Laurent Faugérolas, « Bulletin Joly Bourse », 1993 p 593
252
Article 133 du RGB
253
Carine Girard, «L’activisme des actionnaires minoritaires au sein du gouvernement des entreprises
françaises », thèse aout 2013, Université de Bourgogne, p 101
254
Voir annexe n° 15 relatif à la procédure de maintien de cours sur les actions de la société GIF FILTER SA-
par les sociétés AURES AUTO, ECONOMIC AUTO et messieurs Bassem et Walid LOUKIL
255
Christian GAVALDA, « La réglementation de la cession de blocs de titres donnant le contrôle de sociétés
dont les actions sont cotées ou placées au hors cote : un essai de moralisation du processus concentrationniste
français », Rev.Soc. , 1977, p. 396 cité par Salma Hentati Ktari, « La protection des minoritaires dans les
groupes de sociétés » Mémoire 2002, p 62
256
Article 1 du décret n°2006-795 du 23 mars 2006 portant application des dispositions des articles 6 et 7 de la
loi n° 94-117 du 14 novembre 1994, portant réorganisation du marché financier.
par les articles 166 à 170 du RGB. La procédure de maintien de cours doit durer au moins 15
séances de bourse.257 Le cours de maintien est celui correspondant au prix d’achat du bloc de
contrôle ou celui enregistré en bourse durant les 30 séances de bourse à partir de la date où la
procédure de maintien a été ordonnée par le CMF s'il est plus élevé258. Cette exception à la
effet, le but majeur de cette procédure est d’assurer à tous les actionnaires minoritaires, un
connaitre publiquement leur intention d’acheter les titres qu’ils ne détiennent pas, le prix de
l’offre est déterminé par « le calcul de la moyenne des cours de bourse pondérée par les
dépôt du projet d’offre publique, lorsque cela est possible ». Cependant, le CMF a la
possibilité de demander un prix plus élevé s’il estime que ce le prix calculé par la méthode ci-
dessus présentée ne reflète pas la valeur réelle du titre de la société visée par l’offre. Cela
de la parité d’échange est absente, le droit boursier impose deux mécanismes de contrôle des
prix contrôles. Le premier est exercé par le CMF et le deuxième, judiciaire, est exercé par la
l’initiateur de réviser le projet s’il estime, lors de l’examen de la note d’information, que le
257
Alinéa 1 de l’article 169 du RGB
258
Alinéa 1 de l’article 169 du RGB
prix ou la parité d’échange n’est pas acceptable. Toutefois, si le prix est imposé, le CMF
n’exerce pas un contrôle sur la détermination du prix ou de la parité d’échange mais, il veille
Au cas où les minoritaires constateraient que leurs intérêts sont lésés vu que le prix ou
la parité d’échange est inacceptable, ils ont la possibilité de faire recours au juge. Le recours
contre les décisions du CMF se fait devant la cour d’appel de Tunis, seul juge de fonds259 en
matière boursière260. Puisque le juge n’a pas les compétences en la matière, il n’a pas à fixer
le prix tout seul261. Toutefois, dans le droit boursier tunisien, le recours à une expertise
indépendante n’est pas encore prévu. A note avis, le recours du juge à l’expertise
indépendante est primordial pour garantir au mieux le contrôle du prix et par la suite la
Le législateur n’a pas imposé au CMF de retenir le prix ou la parité d’échange le plus
élevé. De ce fait, il reste aux minoritaires la voie de recours au juge au cas où ils n’ont pas été
satisfaits. Le professeur Dominique Schmidt a affirmé qu’« on sait que la cour ne fixe pas le
incorrecte, la décision attaquée sera annulée, de sorte que le dossier de l’offre revient à
nouveau devant le CMF. L’initiateur, l’évaluateur et l’expert indépendant vont corriger leur
copie en abandonnant les critères ou les coefficients de pondération jugés non pertinents par
la cour et en utiliseront d’autres pour justifier à nouveau le prix initial. Le succès devant le
juge ne garantit donc pas un succès quant au prix d’offre. D’autant que l’initiateur, lorsqu’il
259
Mohamed Kossentini, « Le procès financier », in actes du colloque organisé en l'honneur du Maître Najib
FEKI, Publications du Centre d'Etudes Fiscales de la Faculté de Droit de Sfax, 2017, p.61 et s.
260
D. Schmidt « Les conflits d’intérêts dans la SA », mars 2004, p 254
261
Idem, p 217
n’est pas dans le cadre d’une offre obligatoire, peut renoncer à l’opération ; le minoritaire,
En fait, le principe du prix unique pour tous peut avoir des exceptions. En effet, il existe des
En droit boursier, les compétiteurs sont placés sur un pied d’égalité et chacun d’eux
possède la même chance de réussite263. L’égalité entre les compétiteurs repose sur le libre jeu
des offres et de leurs surenchères. Ces deux principes n’ont pas été prévus expressément par
minoritaires. En effet, la liberté de l’offre garantit aux minoritaires que le prix de leurs titres
financier utilisent des moyens frauduleux pour modifier le jeu de la compétition à leur profit,
ce qui empêche la valorisation du droit de sortie des minoritaires. De ce fait, l’égalité des
compétiteurs se manifeste d’une part par les principes du libre jeu des offres et de leurs
surenchères (Sous-section 1) et d’autre part par la lutte contre les manquements relatifs à la
Le libre jeu des offres et de leurs surenchères permettent de jouer à la faveur des
minoritaires. Ça leur permet d’avoir des occasions pour profiter d’un supplément de prix.
262
Idem, p 262
263
Philippe Portier et Raphael Navelet –Novalhier « Libre jeu des OPA, états des lieux » édition du JC, 2002, p
228
264
Idem
En droit boursier, la compétition pour la prise de contrôle d’une société ne peut se réaliser que
P1. La surenchère
Tout initiateur a la possibilité de surenchérir sur les termes de son offre initiale265, sans
que cette décision ne lui soit imposée par une intervention sur le marché ou par le dépôt d’une
offre concurrente. La surenchère peut être lancée aussi par un tiers, par la société cible ou par
les concertistes comme une mesure anti-OPA. L’alinéa 1 de l’article 151 du RGB précise que
« les offres publiques d'achat concurrentes et les surenchères sont libellées à un prix supérieur
d'au moins 2 % du prix stipulé pour chacun des titres de la société visée par l’OPA ou la
surenchère précédente et portent sur un nombre de titres au moins égal à celui de l'offre qui la
précède »266.
Cependant, la surenchère peut prendre la forme d’acquisition d’au moins 10% des titres en
plus de ceux visés par l’offre précédente ou bien de supprimer la condition du nombre
minimal de titres267.
En tout cas, pour toute modification qui affecte le projet de l’offre initial, il appartient
au CMF de l’apprécier. Après contrôle, le CMF procède à la notification de ses décisions par
valorisation du prix de sortie des minoritaires peut être aussi dans le cadre de la surenchère
obligatoire.
265
Article 149 du RGB
266
Alinéa 1 de l’article 151 du RGB
267
Alinéa 2 de l’article 151 du règlement général de la bourse
sur le marché boursier pour négocier sur les titres de la société cible. Cependant, il serait
inéquitable que les actionnaires qui ont répondu à l’offre soient lésés par rapport à ceux qui
cèdent leurs titres sur le marché. Cependant, si la négociation sur le marché boursier se réalise
pour un prix supérieur à celui de l’offre, ce dernier doit être relevé d’au moins à 102% et au-
delà du prix payé sur le marché, sans que l’initiateur modifie les autres conditions de
l’offre269. Dans ce cadre, la fixation du niveau de surenchère a pour objectif d’assurer l’égalité
Moyen de prise de contrôle, l’offre concurrente est, par la même occasion, un moyen
d’augmenter le prix offert aux minoritaires. Le dépôt d’une offre concurrente est ouvert aux
peut être déposée qu’avant les cinq derniers jours de bourse avant la date de clôture de l'offre
antérieure.270
cotation et la société cible pour établir un avis motivé du CA de la société cible et il publie
l'avis de dépôt du projet d'offre concurrente271. La même procédure de l’offre initiale est
poursuivie par le CMF. Le CMF décide de la recevabilité ou non de l’offre concurrente, dans
un délai de cinq jours de bourse de la date de réception de cette dernière, et ce, en publiant un
269
Alinéa 2 de l’article 150 du RGB
270
Article 140 du RGB
271
Article 141 du RGB
avis de recevabilité ou d'irrecevabilité qui vaut une ouverture de la nouvelle offre. De ce fait,
tous les ordres qui ont été présentés à l’offre initiale sont nuls et non avenus272.
Martin Tomasi affirme que si un concurrent se déclare, le premier perd l’avantage que
lui procurait l’antériorité de son offre273. En effet, les compétiteurs peuvent lutter à armes
égales et d’autres offres concurrentes peuvent être déposées. De ce fait, les minoritaires
peuvent exercer leur choix, à chaque fois, et décider à quel offreur ils vont céder leurs
actions274.
L’article 143 du RGB prévoit que « l'initiateur d'une offre antérieure fait connaître, au
plus tard cinq jours de bourse après la publication de l'avis d'ouverture de l'offre concurrente,
s'il maintient ses propositions initiales, y renonce, modifie la nature et les conditions de son
offre initiale, surenchérit sur son OPA ou modifie son OPE »275. Ainsi, un offreur peut
maintenir sa première offre bien que l’offre concurrente propose un prix plus élevé. Il peut
En tout cas, l’offre concurrente n’est recevable que si elle propose une augmentation
de prix d’au moins 2%. A cette règle, il existe deux exceptions en faveur de l’offre
concurrente. La première consiste à proposer une offre, sans changer le nombre de titres visés
et/ou le prix stipulé, ne comportant pas une condition de présentation d’un nombre minimal de
titres en réponse pour que son offre ait une suite favorable, la seconde consiste à proposer
d’acquérir au moins 10% des titres en plus de ceux visés par l’offre initiale.
272
Article 142 du RGB
273
Martin Tomasi « La concurrence sur les marchés financiers : aspects juridiques », L.G.D.J, p 44
274
Article 144 du RGB
275
Article 143 du RGB
profiter d'une meilleure valeur lorsque la société cible est convoitée par plusieurs acteurs sur
le marché. Il nous semble logique de dire que la concurrence d'offres pour les titres d'une
société ne peut être que profitable aux actionnaires de celle-ci »276. De ce fait, pour que ces
procédures permettent d’augmenter le prix de sortie des minoritaires, le législateur doit mettre
en place des moyens pour lutter contre les atteintes à ces procédures.
Pour assurer une chance de succès à son offre, l’initiateur utilise de multiples formes
de moyens, en faussant le processus de formation du prix des titres par des procédés
frauduleux et par le recours à des procédés juridiques. Conscient des graves conséquences de
manipulation de cours (Paragraphe 1). Cependant, le recours par les initiateurs de l’offre
publique aux barrières contractuelles n’ont pas été interdits expressément par la loi
(Paragraphe 2).
contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars
2017, le législateur tunisien a interdit tout acte entrainant une manipulation de cours277. Cette
dernière est définie comme étant une technique déloyale qui permet, de manière artificielle, la
hausse ou la baisse du cours d’un titre, faussant ainsi la marche normale des transactions du
276
Kaïs BELGHITH, « La protection des actionnaires minoritaires lors d'opérations de prises de contrôle », thèse
mai 2007, université de Montréal, p 247
277
Alinéa 1 de l’article 16 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par
l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des
finances du 28 mars 2017, une liste indicative des manœuvres qui entrainent la manipulation
(1) « Effectuer des opérations ou d’émettre des ordres dans le but de donner des
(2) « Le recours à des procédés donnant une image fictive de l’état du marché ou à
(3) « S’assurer une position dominante sur le marché pour une personne ou pour
plusieurs personnes agissant de manière concertée ayant pour effet la fixation directe
inéquitables »280 ;
des ordres d’achat ou de vente de valeurs mobilières ayant pour objet d’entraver
l’établissement du prix sur le marché ou pour effet d’induire en erreur les investisseurs
(5) « Effectuer une transaction ou une série de transactions afin de donner l’impression
d’une forte activité ou d’un mouvement de cours, par des transactions sans
278
Alinéa 2 de l’article 16 le règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par
l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
279
Idem
280
Article 17 du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017
281
Idem
justification économique apparente ou par des transactions sur une valeur mobilière
(6) « L’importance de la part du volume quotidien des transactions représentée par les
particulier lorsque ces interventions entraînent une variation sensible du cours de cette
valeur »283 ;
émis ou des opérations effectuées par des personnes détenant une position vendeuse
(8) « Les renversements de positions sur une courte période résultant des ordres émis
concernée »285 ;
(9) « La concentration des ordres émis ou des opérations effectuées sur un bref laps de
temps durant la séance de négociation entraînant une variation de cours qui est ensuite
inversée »286 ;
(10) « L’effet des ordres qui sont émis sur les meilleurs prix affichés à l’offre et à la
(11) « Les variations de cours résultant des ordres émis ou des opérations effectuées
référence »288 ;
282
Idem
283
Article 18 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
284
Idem
285
Idem
286
Idem
287
Idem
(12) « Emettre des ordres ou d’effectuer des transactions par des personnes qui sont
(13) « Emettre des ordres ou d’effectuer des transactions par des personnes qui sont
faux, trompeurs ou manifestement influencés par un intérêt significatif par ces même
personnes »290.
la lutte contre les manquements sur le marché visé par l’arrêté de la ministre des finances du
28 mars 2017, le CMF a la possibilité de « demander à toute personne ayant transmis des
ordres sur le marché de lui expliquer les raisons et les modalités de cette transmission »292, si
bien qu’il s’agit de simples doutes qui peuvent se dissiper ou se confirmer suite aux
Dans le but de protéger les intérêts des minoritaires, éviter les manipulations de cours
des titres et par la suite préserver l’égalité entre les compétiteurs et à travers le règlement du
CMF sus indiqué, le législateur sanctionne toute personne qui manipule les cours par la voie
288
Idem
289
Article 19 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
290
Idem
291
Alinéa 2 des articles 18 et 19 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
292
Article 21 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
293
Article 26 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017
Comme présenté ci-dessus, le succès d’une offre n’est pas automatique. De ce fait,
l’initiateur conclue des conventions avec les actionnaires, les dirigeants qui leur permettent
être conclues entre les enrichisseurs pour coopérer entre eux au lieu de se livrer à une rude
compétition dont l’issue est incertaine. Ces conventions font disparaitre des concurrents et
même décourager l’entrée d’autres acteurs dans la compétition. Les conventions ont aussi un
effet négatif sur la valorisation du droit de sortie des actionnaires minoritaires. En effet, elles
privent les minoritaires de réaliser une plus-value qui peut résulter du libre jeu des offres et
des surenchères.
Comme annoncé ci-dessus, les conventions conclues avec les tiers n’ont pas été
interdites expressément par la loi. En effet, il n’existe aucun texte précis et clair qui permet de
fonder l’invalidité des conventions limitant le libre jeu des offres et de leurs surenchères.
tirent leur validité des dispositions de l’article 242 du code des obligations et des contrats. Par
conséquent, tant l’interdiction de telles conventions et leur validité ont des assises juridiques.
Sauf que, étant donné que ces conventions faussent le libre jeu du marché, des offres et de
leurs surenchères et donc la transparence du marché financier tout entier, nous recommandons
294
Martin Tomasi « La concurrence sur les marchés financiers : aspects juridiques », L.G.D.J., p 277
295
D. Schmidt recommande de n’annuler « que les conventions de vote ayant pour effet d’interdire, par des
moyens divers de pression, le vote libre de l’actionnaire », cité par R. JAOUA, « la protection des actionnaires
minoritaires dans les groupe de sociétés », mémoire 1999, p.49.
conventions296.
projet d’offre publique déposé au CMF par un ou plusieurs intermédiaires en bourse et la note
d’information établie par la société cible doivent indiquer les accords conclus avec les tiers.297
l’offre publique à la réglementation boursière. Le CMF s’assure que les accords susvisés ne
sont pas de nature à compromettre aux principes de l’offre et de la demande. Par conséquent,
le CMF n’interdit pas ces conventions, mais s’il constate qu’elles sont de nature à nuire aux
En droit boursier, les sociétés cotées sont naturellement des sociétés ouvertes où
l’intuitus personae n’a aucun rôle à jouer si bien que la personne détentrice des actions
importe peu.298 Les actions sont librement négociables ce qui permet aux actionnaires
L’exercice du droit de sortie est l’un des principes fondamentaux du droit boursier.
« La liberté d’exercer le droit de sortie est indissociable d’une certaine égalité »299 de
traitement, le fondement essentiel de la liberté. Par conséquent, il faut empêcher, par tout
moyen, que les minoritaires restent prisonniers de leurs titres. C’est pour cette raison que le
droit boursier fait secours aux minoritaires des sociétés cotées par la multiplication des
296
Daniel Ohl, « Droit des sociétés cotées », 3éme édition du 3 avril 2008, p 194.
297
Alinéa 6 de l’article 131 du RGB
298
Anne Morin « Des droits propres des actionnaires », thèse Nancy 1932, p 94
299
A. Couret et L. Faugérolas « Marchés financiers et garanties des libertés », Recueil D. Sirey 1992, p 160
occasions de sortie, pour qu’ils ne se trouvent pas dans la même situation de ceux appartenant
du droit de sortie des actionnaires minoritaires (section 1). En deuxième lieu, nous étudions
les limites de l’exercice du droit de cesser de faire partie de la société (section 2).
En droit boursier, certaines voie ou portes de sortie sont offertes aux actionnaires
vendre dans des conditions avantageuses au lieu de rester prisonniers de leurs actions. En
effet, le droit boursier a assuré aux minoritaires une plage assez importante pour l’exercice de
leur droit de sortie (Sous-section 1). De même, les minoritaires doivent se voir assurer, tout
Le droit boursier confère aux minoritaires, en plus des occasions offertes dans
l’exercice du droit de sortie telles que la négociation journalière des actions et les OPA, les
minoritaires des sociétés cotées en bourse. Le législateur a créé ce mécanisme dans le but
300
Voir annexe n° 16 relatif à l’avis d’ouverture d’une OPA Obligatoire sur les actions de la société GIF
FILTER SA- initiée par la Société ARTES Immobilière -ARTIMO- agissant de concert avec la société
Immobilière & Développement et la société DALMAS
d’offrir une porte de sortie aux minoritaires, lors d’une prise de contrôle, au lieu d’être
prévoient que « toute personne ou groupe déterminé de personnes, ayant l’intention d’acquérir
un bloc de titres susceptible de conférer une part des droits de vote dépassant une proportion
fixée par décret301 soit auprès d’actionnaires déterminés soit par une OPA dans une société
FAPE, doit présenter un dossier en l’objet au CMF qui se prononce compte tenu des intérêts
du reste des actionnaires et ordonne le demandeur de procéder à une offre d’achat portant sur
le reste du capital qu’il ne détient pas soit sous forme d’une OPA soit sous forme d’une
prévoient que « lorsqu’une personne, agissant seule ou de concert et par n’importe quel
moyen, vient à détenir un nombre de titres de nature à lui conférer une part de droit de vote,
supérieure à une proportion fixée par décret303, dans une société FAPE, le CMF peut
l’ordonner soit de procéder à une offre d’achat portant sur le reste des actions qu’il ne détient
pas sous forme d’une OPA ou sous forme de procédure de maintien de prix fixé à condition
que le prix dans les deux cas ne soit pas inférieur au minimum prévu par le RGB »304.
présentés trouvent leurs fondements dans la volonté législative de protéger les intérêts des
minoritaires contre le contrôle de la majorité et les risques de rester en otages d’un titre qui
301
Décret n°2006-795 du 23 mars 2006 : la proportion a été fixée par le décret à 40%
302
Alinéa 1 de l’article 6 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 modifié par l’article 16 de loi n°
2005-96 du 18 octobre 2005
303
Décret n°2006-795 du 23 mars 2006 : la proportion a été fixée par le décret à 40%
304
Alinéa 1 de l’article 7 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 modifié par l’article 16 de loi n°
2005-96 du 18 octobre 2005
perd sa valeur d’un jour à l’autre. A travers ces articles, le législateur donne aux minoritaires
la faculté de céder leurs actions dès lors que la variation de la participation d’une personne
agissant seule ou de concert ou d’un groupe déterminé de personnes lui conférant ainsi une
proportion supérieure à 40% des droits de vote de la société et ce « à condition qu’aucun autre
actionnaire ne détienne seul ou de concert une proportion supérieure »305. En effet, en cas de
prise de contrôle ou d’opérations sur les actions affectant la répartition du capital, les
mécanismes de l’OPA obligatoire et de maintien de cours accordent aux minoritaires des voie
L’offre ainsi imposée par la loi est indépendante de la situation financière des
doivent procéder à une offre d’achat. La cour d’appel de Tunis a décidé dans un jugement que
les majoritaires ne doivent pas refuser l’OPA obligatoire en argumentant cette opposition par
législateur a mis en place des sanctions pour défaut de mise en œuvre de l’obligation d’achat.
L’alinéa 2 de l’article 7 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 prévoit que « Les
décision du CMF et les valeurs mobilières ainsi acquises sont privées du droit de vote par
décision du CMF prise après audition de l’intéressé »307. En effet, la sanction d’amende,
305
Article 1 du décret n°2006-795 du 23 mars 2006
306
Cour d’appel de Tunis, jugement n°663 du1er juillet 2003.
307
Alinéa 2 de l’article 7 nouveau de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 modifié par l’article 16 de loi n°
2005-96 du 18 octobre 2005
car d’une part, il n’est plus contraint de chercher un acquéreur, et d’autre part elle lui offre
une sortie financièrement intéressante, l’associé minoritaire étant ainsi assuré d’obtenir une
L'OPR est définie par l’alinéa 2 de l’article 81 du règlement du CMF relatif à l’APE
comme étant « la procédure qui permet à une personne physique ou morale agissant seule ou
de concert d'acheter la totalité des titres de capital ou donnant accès au capital non détenu par
elle conformément aux dispositions du RGB ».309 Cette procédure assure donc la protection
des droits des actionnaires minoritaires en ménageant à leur profit une porte de sortie.
L’OPR est définie aussi comme étant la « faculté offerte aux associés minoritaires des
sociétés admises à la cote officielle ou au second marché de céder leurs titres aux actionnaires
l’intérêt pour ces actionnaires de se maintenir au sein de la société. L’OPR ainsi mise en
œuvre constitue soit un véritable droit de retrait, soit une simple faculté de retrait, les
minoritaires conservant la liberté d’apporter ou de ne pas apporter leurs titres »310. En Tunisie
contrairement aux actionnaires minoritaires dans les SA ne faisant pas APE qui disposent
expressément d’un droit de retrait de la société, en vertu de l’article 290 ter du CSC311, les
308
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La Cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 58
309
Alinéa 2 de l’article 81 du règlement général du CMF relatif à l’APE
310
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La Cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 57.
311
L’alinéa 1er de l’article 290 ter du CSC (Ajouté par la loi n°2009-16 du 16 mars 2009) dispose que : « Le ou
les actionnaires détenant une fraction ne dépassant pas 5% du capital de la société ne faisant pas appel public à
l’épargne peuvent proposer de se retirer de la société et imposer à l’actionnaire détenant le reste du capital social
individuellement ou par concert, l’achat de leurs parts à un prix fixé par une expertise ordonnée par le président
du tribunal dans le ressort duquel se trouve le siège de la société. En cas de désaccord de l’actionnaire détenant le
actionnaires minoritaires dans les SA FAPE ont été privés de ce droit de retrait dans l’alinéa 2
du même article312. Il s’ensuit que l’actionnaire minoritaires dans les SA FAPE ont des voies
de sortie moins importantes que les actionnaires minoritaires des SA ne faisant pas APE.
Le premier alinéa de l’article 172 du RGB précise l’une des cas de déclenchement du
de personnes physiques ou morales agissant de concert arrivent à détenir au moins 95% des
droits de vote d'une société dont les titres sont admis à la cote …, tout autre détenteur de titres
conférant des droits de vote peut demander au CMF de requérir le dépôt par cet actionnaire ou
Il est intéressant de remarquer que la détention d’un seuil supérieur ou égal à 95 % par les
majoritaires s’apprécie seulement par référence au droit de vote et non pas en capital et que
demander l’OPR.
reste du capital social individuellement ou par concert sur le prix proposé dans le délai d’un mois à compter de la
notification du rapport d’expertise, le prix est fixé par le tribunal compétent qui détermine la valeur des actions et
en ordonne le payement ».
312
L’alinéa 2 de l’article 290 ter du CSC (Ajouté par la loi n°2009-16 du 16 mars 2009) dispose que : « Les
dispositions ci-dessus ne s’appliquent pas aux sociétés faisant appel public à l’épargne, qui demeurent soumises
à la législation en vigueur ».
313
Alinéa 1 de l’article 172 du RGB
314
Alinéa 2 et 3 de l’article 172 du RGB
société et les conditions de cession et de transmission des titres de capital et des droits qui y
sont attachés. La procédure de l’OPR peut être mise en œuvre aussi lorsque le ou les
majoritaires décident de céder ou d’apporter à une autre société la totalité des actifs ou le
exercices, toute rémunération des titres de capital.315 Toutes ces modifications ou décisions
participation fixé à 95% par l’article 172 du RGB n’est pas remplie. En effet, le champ
d’application de cette procédure a été élargi par les dispositions de l’article 175 du RGB.
Après avoir été saisi par le ou les majoritaires, « le CMF apprécie les conséquences de
l'opération prévue au regard des droits et des intérêts des détenteurs de titres de capital et des
détenteurs de droits de vote de la société »316. Il arrête, avec l’accord du ou des majoritaires,
les conditions de mise en place de la procédure de l’OPR et enfin, il publie l’avis d’ouverture
de l’offre.317
La loi est muette dans le cas où le ou les majoritaires sont en désaccord avec le CMF
sur l’opportunité de la mise en œuvre de la procédure de l’OPR. En effet, le législateur n’a pas
prévu de sanction en cas de non-respect de l’obligation de dépôt d’une OPR. Cependant, rien
n’empêche le CMF d’utiliser ses pouvoirs pour obliger le ou les majoritaires de déposer d’une
telle offre.
315
Alinéa 1 de l’article 175 du RGB
316
Alinéa 2 de l’article 175 du RGB
317
Idem
offert par le législateur pour leur permettre de bénéficier d’une porte de sortie à des conditions
honorables lorsqu’un grand déséquilibre des forces entre les majoritaires et les minoritaires
qui ne permet pas d’assurer la préservation de l’intérêt commun des actionnaires est
survenu318. En fait, elle « constitue le meilleur moyen pour l’associé minoritaire de sortir de
la société, car d’une part, il n’est plus contraint de chercher un acquéreur, et d’autre part elle
lui offre une sortie financièrement intéressante, l’associé minoritaire étant ainsi assuré
actions. La loi n’oblige pas les minoritaires de céder leurs actions. En effet, « la volonté des
actionnaires minoritaires de sortir de la société ou non doit être respectée »320. Aussi, la
réglementation boursière ne prévoit pas dans ses dispositions le retrait obligatoire des
minoritaires (Paragraphe 1). A cet effet, il est intéressant d’identifier les avantages et les
droit boursier a créé les mécanismes de l’OPO et l’OPR où les majoritaires sont dans
l’obligation de suivre les ordres du CMF relatifs aux offres d’achat. Cependant, la
réglementation boursière n’oblige pas les minoritaires de vendre leurs actions. En effet, les
318
Patrick Ledoux, « Le droit de vote de l’actionnaire », thèse septembre 2002, p 279
319
Hélène Guebidiang A Tchoyi-Doumbe, « La Cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse 2010,
p 58
320
XiaoShan LI, « La protection des actionnaires minoritaires dans les sociétés anonymes-Étude comparative du
droit français et du droit chinois », Université Panthéon-Assas, thèse juin 2011, p 142
dispositions de l’article 173 du RGB qui réglementent l’OPR proposé par le ou les
majoritaires ne prévoient pas à l’égard des minoritaires une obligation de cession. Les
minoritaires ont le droit de céder leurs actions comme ils ont le droit de ne pas céder. Ils ont
Le législateur tunisien n’a imposé en aucun cas aux minoritaires la cession de leurs
procédure du retrait obligatoire. En effet, le retrait obligatoire est imposé aux minoritaires
détenant une participation inférieure ou égale à 5% du capital ou des droits de vote et ce si les
majoritaires le demandent321. Le droit français prévoit une indemnisation payée par les
minoritaires aux majoritaires s’ils n’ont pas transférer leurs titres aux majoritaires dans le
cadre d’une OPR. Ainsi, la législation française a instauré, outre la procédure de l’offre de
retrait obligatoire pour les majoritaires, une procédure d’acceptation obligatoire des
minoritaires.322
l’inverse au droit français qui impose aux minoritaires de vendre leurs actions au cas précis
cité ci-dessus. Dans ce cas, il est important d’étudier les inconvénients et avantages d’une
telle procédure.
La procédure du retrait obligatoire a fait l’objet de plusieurs études qui ont été dans
procédure du retrait obligatoire est importante. Elle nous permet de décider, avec conviction,
321
Jean-Pierre Bornet, Hubert De Vauplane « Droit des marchés financiers », 3e édition, 2001, p 756
322
Daniel Ohl « Droit des sociétés cotées », 3éme édition du 3 avril 2008, p 239
323
Claude Baj « Le retrait obligatoire des actionnaires minoritaires des sociétés cotées », RDBB 1994, p 154
si la protection des actionnaires minoritaires est préservée ou non par le législateur quand il
La procédure de retrait obligatoire est une procédure qui a été inventée pour répondre
à une demande des majoritaires pour fermer le capital d’une société cotée324. En effet, l’intérêt
du droit d’exproprier les minoritaires est dans la bilatéralisation des prérogatives. Les
Le retrait obligatoire est une procédure qui porte atteinte aux principes les plus
cocontractant. En effet, ce principe ne peut être battu que pour une finalité d’utilité publique.
Or quelle serait l’utilité publique qui justifie la mise en place de la procédure de retrait
majoritaires, en France, pour protéger leurs intérêts au détriment de ceux des minoritaires. En
effet, l’exercice de la sortie par les minoritaires est un droit et ne peut jamais être une
obligation.
324
J. P. Bornet, H. De Vauplane, « Droit des marchés financiers », p 756
325
H. Hovasse, « La réforme des procédures d’offre et de demande de retrait », 1994, p 18
L’obligation d’achat par les majoritaires lors de l’OPA obligatoire rencontre parfois
des dérogations. De même, l’OPR demandée par les minoritaires est soumise à l’appréciation
du CMF. Les limites à l’exercice du droit de sortie dans le cadre de l’OPA obligatoire et
l’OPR ne sont pas les seules (Sous-section 1). Il existe d’autres limites au droit de sortie des
minoritaires. Les dirigeants et les majoritaires utilisent des mesures pour préserver le contrôle
de la société (Sous-section 2). Ces mesures diminuent les chances de réussite de l’OPA et les
Les exceptions à l’OPA obligatoire reposent largement sur des considérations d’équité
entre tous les actionnaires. Nous soulignons que les exceptions sont plus nombreuses que les
cas de dépôt des OPA obligatoire. En effet, l’OPA obligatoire constitue une exception à la
liberté contractuelle, ce qui explique l’existence d’exceptions à cette procédure.326 Pour éviter
l’insécurité juridique327, le législateur a mis en place une liste bien déterminée de dérogations
326
H. De Vaulpane et J. P. Bornet « Droit des marchés financiers », p 720.
327
Idem.
au mécanisme de l’OPA obligatoire. L’article 164 du RBG énumère les cas où le CMF peut
automatique. En effet, pour avoir l’accord du CMF il faut être dans l’une des situations
prévues par l’article 164 du RGB qui prévoit que « le CMF peut accorder une dérogation à
l'obligation de déposer un projet d'offre publique, si la ou les personnes visées à l'article 163
a) l'acquisition résulte soit d'une transmission à titre gratuit, soit d'une augmentation de
capital en numéraire réservée à des personnes dénommées, soit d'une opération de fusion ou
d'apport partiel d'actif approuvée par les actionnaires de la société dont les titres ont été
acquis;
participation de l'acquéreur au-delà du seuil de la moitié du capital sans que cette acquisition
n'excède 3 % du nombre total des titres de capital de la société et que l'acquéreur ou les
vote résulte de la réduction du nombre total des titres de capital ou des droits de vote de la
société ;
328
Article 164 du RGB
La dérogation accordée suite à une opération de fusion ou d’apport n’est pas abusive
pour les minoritaires vu qu’ils sont préalablement informés des résultats de ces opérations qui
transmission à titre gratuit, telle qu’une donation ou suite à une succession est abusive pour
les minoritaires vu qu’ils n’ont pas été informés à l’avance par ce franchissement de seuil
passif329 et qu’ils n’ont pas eu le temps d’exercer leur droit de vendre leurs actions dans les
conditions normales.
l'augmentation du pourcentage du nombre total des titres de capital ou des droits de vote suite
à la réduction du nombre total des titres de capital ou des droits de vote de la société. Cette
titres suite au rachat des actions propres de la société. Cette dérogation n’est pas compatible
avec la finalité de la protection des minoritaires. En effet, cette situation soulève le problème
« Le CMF peut dispenser330 le demandeur de procéder à une offre d’achat portant sur le reste
des actions, si les actions de la société ne sont pas à l’origine de sa classification parmi les
sociétés FAPE, et si cette opération ne porte pas atteinte aux intérêts des porteurs des valeurs
mobilières à l’origine de cette classification ». Cette dérogation est aussi soumise à des
329
Thierry Bonneau et France Drummond « Droit des marchés financiers », édition n°3, 2002, p 584.
330
Voir annexe n° 17 relatif l’avis du CMF relatif à la suspension de la procédure d’OPA
La procédure de l’OPR est un mécanisme qui permet aux minoritaires d’exercer leur
puisqu’il existe des conditions à remplir. En effet, l’article 172 du RGB prévoit la condition
du minimum de participation détenue par les majoritaires à savoir 95% des droits de vote
d'une société331. De ce fait, en absence de cette condition les minoritaires ne peuvent pas
demander auprès du CMF le retrait des titres détenus par eux. En outre, le CMF procède aux
vérifications nécessaires avant qu’il déclare que la demande est recevable ou irrecevable332.
L’article 172 précise aussi que si le CMF déclare recevable le projet de l’offre, il publie l’avis
l’offre n’est pas automatique jusqu’à ce que le CMF juge le bienfondé de ce projet.
Il en va de même pour l’article 175 du RGB qui prévoit que le CMF ne déclare la
recevabilité de l’offre qu’après avoir vérifié les incidences de l’opération sur les intérêts et
droits des actionnaires. En effet, les modifications significatives des dispositions statutaires ou
la réorientation de l'activité sociale peuvent ne pas porter atteinte aux intérêts des actionnaires.
De ce fait, le CMF, s’il n’estime pas que l’opération porte atteinte aux intérêts des
minoritaires suppose un marché liquide et un cours qui reflète la valeur réelle de l’action334.
Cependant, si ces deux conditions font défaut, le droit de bénéficier de l’OPR représente une
331
Alinéa 1 de l’article 172 du RGB
332
Alinéa 2 et 3 de l’article 172 du RGB
333
Idem
334
Dominique Schmidt « les conflits d’intérêts dans la SA », édition Joly Delta 2004, p 373.
meilleure protection des minoritaires335. De ce fait, le CMF doit, à notre avis, examiner l’état
Les mesures anti-OPA sont des moyens que les dirigeants et les majoritaires utilisent
pour réduire le droit de vente des minoritaires de leurs actions et ce pour préserver le contrôle
de la société. Les mesures anti-OPA sont nombreuses (Paragraphe 1). Ces mesures
diminuent les chances de réussite de l’OPA et les possibilités de réaliser des plus-values. De
ce fait, le législateur doit à notre avis créer des techniques de défense contre les mesures anti-
pour le contrôle de l’évolution de l’actionnariat et par la suite pour connaitre les intentions des
investisseurs. En effet, la fidélisation des actionnaires minoritaires est l’un des moyens qui
permettent de maitriser le risque d’une prise de contrôle et par la suite le dépôt d’une OPA. La
fidélisation des actionnaires peut être faite par la motivation financière, la création des actions
à dividendes prioritaires sans droit de vote et les certificats d’investissement permettant ainsi
L’une des mesures de l’anti-OPA est l’autocontrôle. L’autocontrôle est le fait qu’une
société exerce des droits de vote dans ses assemblées par l’intermédiaire d’une ou plusieurs
335
Idem
autres sociétés qu’elle contrôle elle-même336. En effet, « le contrôle est présumé dès lors
qu’une société détient directement ou indirectement 40% des droits de vote dans une autre
société, et qu’aucune autre société n’y détienne une fraction supérieure à la sienne »337. Cet
prise de contrôle et par la suite tout projet d’OPA. Cependant, le droit des sociétés interdit la
détention d’une société dans une autre société une participation supérieure à 10%338. Le
pourcentage autorisé est de 10%. Ce pourcentage au niveau des sociétés cotées est significatif
puisque le capital est, dans la plupart des sociétés, dilué. L’autocontrôle assure la stabilité du
pouvoir ce qui conduit bien éventuellement à l’irrévocabilité des dirigeants. Cependant, cet
autocontrôle ne doit pas déroger au principe de l’égalité de traitement entre les divers
actionnaires de la société339.
En outre, le rachat de la société de ses propres actions lui permet de resserrer la liste de
son actionnariat ce qui se traduira par une hausse du cours de ses actions. Cette situation rend
Pour préserver le contrôle de la société les dirigeants et les majoritaires utilisent des
moyens qui leur permettent la mise en place d’un système difficilement incontournable. De ce
fait, les minoritaires n’auront pas la protection nécessaire ce qui les rend prisonniers de leurs
actions. Le défi principal du législateur est la défense des intérêts des minoritaires ce qui rend
nécessaire la mise en place d’un système de défense contre les agissements des détenteurs de
pouvoir.
336
Francis Lefebvre, « Mémento pratique Groupe de sociétés 17-18», juillet 2017 p 93.
337
Alinéa 3 de l’article 461 du CSC
338
Articles 461 du CSC et suivants
339
P. Cordonnier, « l’égalité entre actionnaires » thèse Paris 1924, p 48.
Comme indiqué ci-dessus, les mesures anti-OPA ont pour effet de perturber le libre
boursier. La loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 sanctionne toute pratique contraire à ses
prescriptions ayant pour effet de fausser le fonctionnement du marché et de porter atteinte aux
Aussi, les mesures anti-OPA sont en contradiction avec les dispositions de l’article 83
du règlement du CMF. En effet, cet article prévoit que : « pendant la période de l'offre,
l'initiateur et la société visée s'assurent que leurs actes, décisions et déclarations n'ont pas pour
des titres des sociétés concernées. Si les dirigeants des sociétés concernées décident
d'accomplir des actes autres que ceux de gestion courante, ils en avisent le CMF afin de lui
appréciation »341. De ce fait, les pouvoirs des dirigeants sont neutralisés durant la période
d’offre et ce pour enlever toute entrave à la procédure de l’OPA et par la suite sa réussite.
pendant la période de l’offre, les actions non courantes telles que le rachat des actions propres
du même article donne la possibilité aux dirigeants d’accomplir des actions non courantes à
condition d’en aviser le CMF343. Aussi, ces dispositions ne concernent que les périodes de
340
Article 40 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
341
Article 83 du règlement du CMF
342
Alinéa 1 de l’article 83 du règlement du CMF
343
Alinéa 2 de l’article 83 du règlement du CMF
l’offre publique. En effet, les mesures anti-OPA faites avant le déclenchement de l’OPA ne
sont pas couvertes par les dispositions de l’article 83 du règlement du CMF relatif à l’APE.
En conclusion, ces techniques ne suffisent pas pour résoudre les problèmes engendrés
par les mesures anti-OPA. Il est souhaitable, voire important que le législateur tunisien mette
en place un système de défense bien défini contre les mesures anti-OPA. En effet, en
France344, le législateur a suspendu les effets de toute délégation accordée aux dirigeants de la
société par l’AG avant la période de l’offre, dès lors que sa mise en œuvre est susceptible de
faire échouer l’offre345. De même, dans la loi française, les décisions prises par les dirigeants
avant la période de l’offre et qui n’ont pas été mises en œuvre doivent être confirmées ou
approuvées par l’AG, dès lors qu’elles ne s’inscrivent pas dans le cours normal des activités
de la société ou dès que leur mise en œuvre est susceptible de faire échouer l’offre346.
344
Loi 2006-387 du 31 mars 2006
345
Thierry Bonneau, « La réforme 2006 des OPA », p 837
346
Idem, p 238
TROISIEME PARTIE
Après la révolution tunisienne et durant les dernières années plusieurs sociétés se sont
introduites347 sur le marché alternatif cherchant à sortir de leur crise financière. Cependant,
une crise de confiance. En effet, à travers le cas de la société «SYPHAX Airlines» nous allons
son secteur d’activité. Il présente aussi une analyse de la situation financière de la société
«SYPHAX Airlines» lors de son introduction en bourse et des rapports du CAC des exercices
2012 et 2013. Le deuxième chapitre présente les mécanismes de protection des actionnaires
dernier chapitre, nous allons présenter aussi les limites à la protection accordée aux
actionnaires minoritaires.
347
LAND OR, ONE TECH HOLDING, SOTEMAIL, TAWASSOL HOLDING, AETECH, EURO-CYCLES,
DELICE HOLDING, HANNIBAL LEASE, NEW BODY LINE…
«SYPHAX Airlines» et son secteur d’activité (Section 1). La deuxième section de ce chapitre
son introduction en bourse et à une lecture des rapports du CAC (Section 2).
secteur (sous-section 1) dans lequel elle exerce ses activités est une information indispensable
aux minoritaires pour prendre leur décision de participer au capital de cette dernière ou de
s’abstenir.
croissance d’environ 7,1% l’an. L’évolution de ce secteur est handicapée puisque les
révolution, plusieurs projets ont été élaborés tels que port en eaux profonde, extension de
logistique de la Tunisie a chuté, entre 2007 et 2014, de 2,8 à 2,6, ce qui a décalé le pays de la
348
Source internet du transport en Tunisie « www.transport.tn/fr/aviation/statistiques
60ème à la 118ème place mondiale 349. L’évolution de la flotte aérienne350, en Tunisie, durant les
effectuée par la voie aérienne. C’est un secteur économique compétitif, de grandes ambitions
de croissance. L'exercice de cette activité est fortement réglementé et contrôlé par les autorités
tunisiennes.
transport aérien est dominé par les compagnies aériennes tunisiennes qui ont transporté plus
que 6,3 millions de passagers soit plus que 54% du marché351. En effet, les compagnies
349
Ambassade de France en Tunisie service économique régional, « Le secteur des transports en Tunisie »,
Article internet, Novembre 2015, p 1
350
Source internet du transport en Tunisie « www.transport.tn/fr/aviation/statistiques
351
HuffPost Maghreb avec TAP « Tunisie: Le tourisme et le transport aérien en légère hausse en 2013 », Article
publié le 20/01/2014
étrangères opérant sur le site tunisien ont transporté 5 millions de passagers soit 46% du
marché.352 La fameuse compagnie aérienne nationale « Tunis air » se situe en tête de liste en
réalisant 34,1% du marché soit 3,7 millions de passagers353. La deuxième place est occupée
par la société « Nouvel air » par le transport 1,2 million de passagers soit 11% du marché
tunisien. « Tunis air Express » se place la troisième par la détention d’environ 5% du part de
marché soit 577 mille passagers. Le bas de la liste des compagnies aériennes est occupé par
«SYPHAX Airlines» avec 4% du marché soit 439 mille passagers et la société « Tunisavia »
Le schéma ci-après355 résume l’évolution du transport aérien depuis 1950 jusqu’à nos
jours :
352
Idem
353
Idem
354
Idem
355
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p 66
aérien, ayant pour objet principal le transport des voyageurs, messagerie et postes et à titre
accessoire les services de transports terrestres ou maritimes pour assurer l’exploitation des
services aériens.356 Juste après la révolution tunisienne, le promoteur a commencé les travaux
septembre 2011, par le PDG du groupe Telnet, Mohamed FRIKHA. Elle a été créée dans le
but de développer les activités touristiques et commerciales dans le Sud du pays. Cette société
a la forme d’une SA. Son capital à la constitution est de 10.000.000,000 dinars libéré à moitié.
La partie restante a été libérée en 2012. Le capital a été divisé en 100.000 actions d’une valeur
nominale de 100,000 dinars chacune. En 2012, la valeur nominale a été convertie en 5,000
dinars au lieu de 100,000 dinars, ce qui a porté le nombre d’actions à 2.000.000 actions. En
2012, une deuxième augmentation a été décidée par l’AGE par compensation du compte
courant actionnaire de 2.500.000,000 dinars. Ces deux augmentations successives ont porté le
356
Objet social de la société SYPHAX Airlines
libérées.
septembre 2014357 et face aux pressions des actionnaires minoritaires de la société «SYPHAX
Airlines», Christian BLANC a été nommé, à partir du 16 octobre 2014, comme nouveau PDG
2015, ce dernier a été remplacé par Hatem Chabchoub. Cette forte rotation est une source de
baisse du cours de l’action et une indication que la société n’est pas en bonne santé. A travers
cette information, l’actionnaire minoritaire doit agir pour prendre la décision de céder ou de
ne pas céder.
diagnostic interne et externe, résumant ainsi les forces et les faiblesses, et aussi les
STRENGH WEAKNESSES
357
PV du CA du 10 septembre 2014 de la société « SYPHAX Airlines »
358
D’après le courrier officiel de la direction générale de l’aviation civile cette nomination n’est pas légale,
puisqu’il faut un Tunisien pour occuper un pareil poste.
359
Strengh, Weakness, Opportunities and Threats
OPPORTUNITIES THREATS
Elle a affrété, en 2013, un avion « AIRBUS A320-200 ». Elle a effectué son premier vol
commercial en avril 2012. Ses vols s’effectuent à partir de tous les aéroports tunisiens et
introduite en bourse. En juillet 2015, ses activités ont été suspendues face aux difficultés
financières qui ont touché la société. En novembre 2015, la cotation du titre de la société
organisationnelles ont été relevées. Notons que jusqu’à la date de finalisation de ce mémoire,
«SYPHAX Airlines» (Sous-section 1) et une lecture des rapports du CAC des exercices 2012
et 2013 (Sous-section 2)
360
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 100
La situation financière de la société est l’une des informations importantes qui doit
être diffusée aux actionnaires et surtout les minoritaires. En effet, l’information (paragraphe
1) Le bilan :
Le bilan est l’image de la situation patrimoniale d'une société à une date donnée. C’est
l’inventaire des actifs de la société et de ses passifs au dernier jour de l'exercice. En effet, le
bilan de l'exercice 2012 de la société «SYPHAX Airlines» totalise tant aux actifs qu'aux
2) L’état de résultat :
L’état de résultat est un élément essentiel des états financiers. Il fournit aux lecteurs «
des information sur la performance et la rentabilité d’une entreprise pour une période
donnée »361.
consommés.
361
Bicha Karim, « Manuel d’initiation à l’analyse financière, principes et applications », édition 2015, p 30
Les principaux outils de l’analyse financière d’une société sont le bilan et l’état de
résultat. En outre, il est important de souligner que l’état de flux de trésorerie est un document
d’exercice positive de 3.160.933,183 dinars, l’état de flux de trésorerie de l’exercice 2012 fait
En dinar
PRINCIPALES RUBRIQUES DE L’ETAT DE FLUX DE TRESORERIE 31/12/2012 31/12/2011
FLUX DE TRESORERIE PROVENANT DE L'EXPLOITATION -9 496 201 146 501
FLUX DE TRESORERIE AFFECTES AUX ACTIVITES D'INVESTISSEMENT -12 385 019 -1 985 567
FLUX DE TRESORERIE PROVENANT DES ACTIVITES DE FINANCEMENT 20 059 824 5 000 000
VARIATION DE TRESORERIE -1 821 395 3 160 933
TRESORERIE AU DEBUT DE L'EXERCICE 3 160 933 0
TRESORERIE A LA CLOTURE DE L'EXERCICE 1 339 538 3 160 933
362
Bicha Karim, « Manuel d’initiation à l’analyse financière, principes et applications », édition 2015, p 52
situation financière de la société conduit les dirigeants à détecter rapidement les problèmes et
aussi les actionnaires minoritaires à orienter leur stratégie de participation, à savoir spéculer
1) Analyse bilancielle :
Sans procéder aux retraitements financiers pour avoir un bilan financier pour des
raisons de manque d’information nécessaires, nous allons étudier trois agrégats à ce niveau à
savoir :
ACTIFS IMMOBILISES
Le FRNG est une ressource durable363, une marge de sécurité, qui finance une partie
du cycle d’exploitation. Cet indicateur permet de vérifier l'équilibre financier par le fait que
les emplois stables doivent être financés par des ressources stables. L'évolution du FRNG de
363
Bicha Karim, « Manuel d’initiation à l’analyse financière, principes et applications », édition 2015, p 113
FRNG = (A) - (B) 2 969 810 -14 481 160 -29 696 708
Notons que nous allons axer notre étude sur les exercices 2011, 2012 et 2013 vu qu’on n’a pas
Dans le cas d’espèce, le fonds de roulement est négatif. La société ne dispose pas
d’une assise financière stable et solide. En effet, cette situation montre que la société est
"sous-capitalisée" et qu'une partie des immobilisations est financée par des ressources à court
terme. Cette situation peut peser structurellement sur la trésorerie de la société. En effet, il est
dangereux de financer des immobilisations avec des crédits à court terme puisque les
avantages que peuvent procurer les immobilisations seront échelonnés sur plusieurs exercices
BFR = (A) - (B) -191 124 -15 820 698 -30 676 921
«SYPHAX Airlines» a un BFR négatif. En effet, la société est capable de financer son cycle
d’exploitation. Les BFR sont constamment négatifs. Cela suppose que le cumul des délais de
rotation des stocks et des crédits clients est inférieur au délai de règlement des fournisseurs.
favorable à sa situation vue la mauvaise couverture des emplois stables par les ressources
stables pendant ces périodes. De ce fait, elle pourra utiliser les ressources de court terme
société «SYPHAX Airlines», nous croyons que les fournisseurs sont en retard de paiement.
confortable dans sa globalité. En fait, les comptes de passifs ont augmenté. Cet accroissement
Par le calcul des deux agrégats, le FRNG et BFR, nous pouvons apprécier la
Trésorerie Nette.
c) La Trésorerie Nette :
TN = FRNG - BFR
entre les disponibilités (liquidités et équivalents de liquidités) et les concours bancaires qui
figurent au bilan.364
0
2011 2012 2013
-5 000 000
364
Bicha Karim, « Manuel d’initiation à l’analyse financière, principes et applications », édition 2015, p 132
La trésorerie nette est constamment positive. Cependant, ce constat est dû, à notre
actionnaire, par l’augmentation du capital, par le recours aux emprunts auprès des banques ou
des sociétés du groupe et aussi par le non-paiement ou paiement partiel des fournisseurs. En
effet, tous ces points ont contribués l’existence d’une trésorerie nette positive.
société. En effet, l’état de résultat est la photographie de l'activité de la société au cours des
charges engagées pour mener à bien cette activité et par la suite le résultat qui en découle.
En dinar
Eléments Année 2011 2012 2013
Ventes et prestations 0 31 386 544 115 016 333
Autres produits d'exploitation 0 0 0
Chiffre d'affaires (CA) 0 31 386 544 115 016 333
Variation de stocks 0 -36 580 -2 969
Achats d'approvisionnements consommés 0 22 844 357 63 663 445
Redevances aéronautique 0 3 613 175 9 347 066
Assistance fournie aux avions 0 3 869 145 9 187 159
Loyers Avions 0 8 143 421 25 119 932
VALEUR AJOUTEE BRUTE 0 -7 046 974 7 701 700
Soit en pourcentage du CA -22% 7%
Charges de personnel 0 2 700 872 5 985 051
Autres charges d'exploitation 0 3 182 443 7 745 222
A=Résultat Brut d'Exploitation ou EBE / Insuffisance 0 -12 930 289 -6 028 573
Brute d’Exploitation
Soit en pourcentage du CA -41% -5%
Dotation aux amortissements et aux provisions 0 1 043 767 3 232 936
=Résultat d'Exploitation 0 -13 974 056 -9 261 510
Produits financiers 0 0 0
Charges financières 0 535 556 2 276 025
B= Résultat financier 0 -535 556 -2 276 025
Produits HAO 0 786 25 502
Charges HAO 0 50 1 489
C=Résultat HAO 0 736 24 013
(A+C)= Résultat Total avant Amortissement, Charges
financières et impôt 0 -12 929 553 -6 004 560
Amortissement et provisions 0 1 043 767 3 232 936
Résultat avant Charges financières et impôt ou EBIT 0 -13 973 320 -9 237 496
Charges financières 0 535 556 2 276 025
Résultat avant Impôt ou EBT 0 -14 508 876 -11 513 521
Impôts sur le résultat 0 18 237 132 705
Résultat Net 0 -14 527 113 -11 646 226
La marge brute de l’exercice 2012 est négative de 7.046.973,835 dinars soit un taux de
marge brute négatif de 22%. En 2013, la marge brute a progressé pour atteindre un montant
de 7.701.699,591 dinars, soit un taux de marge brute positif de 7%. Cette progression est due
à la maitrise des coûts. La faiblesse de la marge brute est facteur de la sous activité suite à la
non couverture des charges d’un vol par rapport aux revenus. Nous croyons que les places,
Malgré la hausse du chiffre d’affaires en 2013, la société n’a pas réussi à maîtriser les
coûts. Il est important de maîtriser les postes de charges dans la société «SYPHAX Airlines».
flow » tiré de l’exploitation d’une société, avant de prendre en compte les impacts de son
Notons que les rapports du CAC des exercices 2012 et 2013365 sont établis selon
l’ancienne version avant les mises à jour des normes ISA. Nous étudions dans cette deuxième
sous-section le rapport général du CAC de l’exercice 2012 (paragraphe 1), exercice antérieur
l’introduction en bourse.
Le CAC a présenté dans son rapport général six paragraphes. Le premier paragraphe
En deuxième lieu, le CAC confirme qu’il est responsable d’exprimer une opinion sur
les EF sur la base de l’audit qu’il a effectué selon les normes de la profession applicables en
365
Voir annexe n° 18 Rapport du CAC 2012 et 2013
366
Mahmoud TRIKI, Rapport CAC 2012, p. 1.
paragraphe « Opinion sans réserve » en disant : « Nous estimons que les éléments probants
recueillis sont suffisants et appropriés pour fonder notre opinion d’audit »367.
En quatrième lieu, sans remettre en cause son opinion sans réserve, le CAC attire
l’attention des utilisateurs des EF, dont les actionnaires minoritaires, dans le paragraphe
« La taxe carbone collectée par «SYPHAX Airlines» des passagers départ France est
comptabilisée parmi les revenus. Cette taxe devrait être comptabilisée au passif du
avoir lieu suite aux visites techniques. Ce montant a été estimé par le service technique
de votre société, les procédures d’audit que nous avons effectuées ne nous ont pas
Dans le cinquième paragraphe « Autre point », le CAC indique que « les fonds propres
sont en deçà de la moitié de son capital social en raison de la perte subie. Votre AGE du 18
décembre 2012 a décidé une augmentation de capital d'un montant de douze millions cinq
cent mille de Dinars Tunisiens (12.500.000,000 TND), en numéraire, par l'émission de deux
millions cinq cent mille (2.500.000,000) actions nouvelles d’une valeur nominale de 5,000
dinars avec une prime d’émission globale de 12.500.000,000 dinars à libérer intégralement à
367
Idem, p. 2.
368
Mahmoud TRIKI, Rapport CAC 2012, p. 2.
société «SYPHAX Airlines» à la cote alternative de la BVMT. Cette opération est en cours de
réalisation ».369
prévues par la loi et les normes professionnelles. En effet, le CAC a examiné le rapport du
conformité de la tenue des comptes en valeurs mobilières 371 émises par la société à la
règlementation en vigueur
Le CAC a présenté dans le rapport général relatif à l’exercice 2013, les mêmes
paragraphes que ceux présentés dans son rapport général relatif à l’exercice 2012 sauf que
l’opinion a été avec réserve, ce qui a engendré un nouveau paragraphe relatif au « motif de
373.397,500 qui a perdu son objet après arrangement avec le prestataire concerné.
pour la régularisation du cours boursier est présentée parmi les fournisseurs débiteurs,
369
Idem
370
Article 266 du CSC
371
Article 19 du décret n°2001-2728 du 20 novembre 2001
372
Les comptes tiers ne sont pas lettrés : à mon avis, impossibilité de certifier les comptes tiers.
Des charges d’exploitation, dont les factures ne sont pas encore parvenues, se
Le suivi commercial des billets émis non consommés, confié à une société spécialisée
correspondant est débiteur de 2.345.785,000 dinars. Cet écart devrait être analysé et
justifié »375.
Le CAC a présenté dans son rapport général relatif à l’exercice 2013, de nouvelles
observations par rapport au rapport général de l’exercice 2012. En effet, le CAC a donné les
observations suivantes:
À partir de 2013, votre société a adopté la méthode de capitalisation des coûts des vols
réguliers relatifs au lancement des nouvelles lignes aériennes parmi les charges
373
Actif fictif. Minoration des pertes pour un montant de 2.235.687,277 dinars.
374
Les pertes sont minorées de 5.000.000,000 dinars.
375
Mahmoud Triki, « Rapports CAC exercice 2013 », p 2
376
Pratique comptable douteuse qui permet de minorer les pertes
En outre, les charges relatives aux avions Airbus A330 et FALCON 900B, dont
l’exploitation normale est prévue au début de l’exercice 2014, ont été constatées parmi
Votre société a constaté une provision globale de 200.000,000 dinars relative aux
avoir lieu suite aux visites techniques. Ce montant a été estimé par le service technique
de votre société ; les procédures d’audit que nous avons effectuées ne nous ont pas
La taxe carbone collectée par «SYPHAX Airlines» des passagers départ France est
comptabilisée parmi les revenus378. Cette taxe dont le montant mérite d’être arrêté
Nous avons également, dans le cadre de notre mission, procédé à l’examen des
la préparation des EF. Nous signalons, conformément à ce qui est requis par l’article 3
377
Idem
378
Augmentation erronée des revenus
379
Mahmoud Triki, « Rapports CAC exercice 2013 », p 2 et 3
de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994 tel que modifié par la loi n° 2005-96 du 18
octobre 2005, que le système de contrôle interne de votre société mérite d’être
revu ».380
Les réserves et les observations présentées dans le rapport du CAC pour l’exercice
2013 sont nombreuses. A mon avis, cette situation amène le CAC à exprimer un refus de
La lecture du rapport général relatif à l’exercice 2012 et celui relatif à l’exercice 2013,
assure aux actionnaires minoritaires et aussi tout autre utilisateur des EF, une information
complète pour prendre les décisions. En effet, les actionnaires, en lisant les rapports du CAC,
peuvent prendre des décisions soit de rester dans la société en croyant une amélioration de sa
A mon avis, vue que les EF relatifs à l’exercice 2013 ne reflètent pas la situation
financière réelle de la société «SYPHAX Airlines», des retraitements doivent être établis pour
avoir des EF sains et saufs qui permettent d’avoir des conclusions exactes et efficaces à la
prise de décision. En effet, le CMF a demandé l’établissement d’un bilan modifié. Les
rubriques de l’état de résultat touchées par les retraitements effectués par le CA de la société
En dinar
Rubriques 31/12/2013 31/12/2013 Retraité Ecart
Revenus 115 016 333.044 105 075 969.730 9 940 363.314
Achats d'approvisionnement consommés -63 663 445.039 -80 834 378.784 17 170 933.745
Dotations aux amortissements et provisions -3 232 936.434 -3 161 196.705 -71 739.729
Redevances aéronautiques -9 347 066.258 -11 488 741.427 2 141 675.169
Assistance fournie aux avions -8 187 159.411 -10 531 944.032 2 344 784.621
Autres charges d'exploitation -7 745 221.579 -8 172 247.001 427 025.422
380
Idem. p 3
bourse de la société «SYPHAX Airlines», en juin 2012, prévoyait des résultats trop gonflés
Dans ce chapitre, nous n’allons pas répéter les mécanismes de protection des
actionnaires minoritaires déjà présentés dans les deux premières parties. Cependant, nous
allons étudier les mécanismes qui ont été mises en œuvre dans le cas de la société «SYPHAX
Airlines» (Section 1). Nous allons aussi étudier, dans la deuxième section de ce chapitre, la
ainsi que les limites à la protection des actionnaires minoritaires (Section 2).
Les sociétés tunisiennes ont le choix entre deux types de marchés financiers. En effet,
l’entrée à la bourse tunisienne nécessite la satisfaction des conditions énumérées par la loi.
Dans cette section, nous étudions les conditions d’accès au marché financier (sous-section 1)
L’accès au marché boursier est l’une des sources de financement la moins couteuse
de la bourse tunisienne est soumis à des conditions rigoureuses. En effet, pour faciliter
381
Notons que cette technique ne constitue pas une manipulation de cours au sens de l’article 16 de l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017 et comme le dispose l’article 20 de l’arrêté susvisé lorsque la régulation
du cours est réalisée dans le respect des dispositions légales et réglementaires en vigueur.
l’admission des sociétés aux marchés de la cote le législateur a créé, en plus du marché
principal382 (paragraphe 1), un autre marché des titres de capital, appelé marché alternatif
383
(paragraphe 2).
Pour protéger les actionnaires minoritaires et préserver leurs droits, le législateur a mis
d’admission au marché financier à satisfaire pour pouvoir s’introduire en bourse et fixées par
A la demande d’admission, la société doit avoir publié les EF certifiés par le CAC des
deux exercices précédant sa demande. Cependant, une dérogation à cette condition peut être
accordée aux sociétés nouvellement créées dont l'entrée en activité est inférieure à 2 ans384. La
société doit aussi présenter des informations prévisionnelles sur cinq années établies par le
Les informations prévisionnelles et les EF semestriels doivent être chacun accompagnés par
l’avis du CAC387.
La société doit avoir réalisé des bénéfices durant les deux derniers exercices précédant
la demande d’admission388. Cette condition n’est pas exigée si la société demande l'admission
382
Article 22 nouveau du RGB
383
Idem
384
Alinéa 1 de l’article 36 nouveau du RGB
385
Alinéa 2 de l’article 36 nouveau du RGB
386
Alinéa 3 de l’article 36 nouveau du RGB
387
Article 36 nouveau du RGB
388
Alinéa 4 de l’article 36 nouveau du RGB
de ses titres au marché par la procédure d’inscription directe389 suite à une augmentation du
de ses actifs.391 Ce rapport doit être établi par un expert-comptable membre de l’OECT,
« autre que le CAC de la société ou par tout autre expert dont l'évaluation est reconnue par le
CMF ».392
structure d'audit interne qui doit faire l'objet d'une appréciation du CAC dans son rapport sur
le système du contrôle interne faisant partie de son rapport général, une structure de contrôle
La société dont les titres ont été admis à la cote de la bourse doit diffuser dans le
public394 10% au moins du capital social au plus tard le jour de l'introduction395. Cette
condition peut ne pas être exigée si la société diffuse dans le public un minimum de 1
million de dinars396. Ces titres doivent être répartis entre 200 actionnaires au moins, au plus
389
Article 60 du RGB : « la procédure d’inscription directe est celle qui permet à la Bourse, lorsque le capital de
la société concernée est suffisamment diffusé dans le public, de procéder à l'inscription directe de la valeur sur le
marché pour y être négociée dans les conditions de cotation habituellement pratiquées sur le dit marché, à partir
d'un cours d'introduction fixé par la Bourse.
La procédure d’inscription directe au marché alternatif, peut être demandée par une société quand son capital est
détenu, depuis plus d’un an, à hauteur de 20% au moins par deux investisseurs institutionnels, au minimum ».
390
Alinéa 5 de l’article 36 nouveau du RGB
391
Article 37 du RGB
392
Article 37 du RGB
393
Article 38 du RGB
394
Actionnaires détenant individuellement au plus (0.5%) du capital et les institutionnels détenant
individuellement au plus 5% du capital.
395
Article 40 du RGB
396
Idem
397
Article 39 du RGB
Toutes ces conditions ont été imposées par le législateur pour organiser toute
dans l’article 40 du RGB, le législateur a exigé aussi que « la société dont les titres font l'objet
d'une décision d'admission doit tenir la bourse informée des cessions ou abandons d'éléments
tunisiennes de taille petite et moyenne, quel que soit leur secteur d’activité, le marché
alternatif a été créé par le législateur avec des conditions simplifiées d’accès à la cote et des
société.
Les conditions énumérées dans le premier paragraphe sont applicables pour les
sociétés qui veulent s’introduire dans la bourse tunisienne par la voie du marché alternatif.
de bénéfices ni celle du capital minimum ne sont exigées. 399 En outre, au plus tard le jour de
l’introduction, les titres de la société détenus par le public doivent être répartis entre 100
son introduction en bourse et veille au respect de ses obligations d’information pendant sa vie
398
Article 41 du RGB
399
Article 42 du RGB
400
Idem
boursière.401 La durée du mandat conférée au listing sponsor ne doit pas être inférieure à deux
ans. 402
Aussi, le rapport d’évaluation des actifs de la société ne peut pas être effectué par le
listing sponsor.403 Le marché alternatif est un moyen de financement accordé aussi aux
sociétés en cours de constitution par APE, et ce après examen de la demande par le CMF.404
Tout un dossier doit être présenté à la bourse pour qu’une société demande l’accès au
évolution et donc sur le cours de ses titres doit être établi par la société demanderesse.
marché boursier à travers le marché principal. Le tableau ci-après explique cette situation.
Publication des EF certifiés Non Les EF des exercices Satisfaite Publication des EF certifiés
des deux exercices précédents 2011 ont été certifiés des deux exercices
401
Article 43 du RGB
402
Article 43 du RGB
403
Idem
404
Article 42 du RGB
La société Tunisie
Valeurs a été désignée Désignation d'un listing
La condition de désignation par la société sponsor. La durée du
d'un listing sponsor n’est pas - «SYPHAX Airlines» Satisfaite mandat conférée au listing
exigée. pour assurer la sponsor ne doit pas être
fonction de Listing inférieure à deux ans.
Sponsor
2017 CAC
L’évaluation de la
Rapport d'évaluation des société a été faite par Rapport d'évaluation des
Satisfaite Satisfaite
actifs de la société l’intermédiaire en actifs de la société
bouse MAC SA.
pour fonder leur jugement sur le patrimoine, l'activité, l’évolution de la situation financière,
les performances, les résultats et les perspectives de l'émetteur, ainsi que sur les droits
d’émission présenté par la société «SYPHAX Airlines». Nous allons présenter dans cette
405
Article 7 du règlement du CMF
5).
cote de la bourse, a été visé par le CMF, le 17 avril 2013. Ce prospectus réserve une première
ses actions au marché alternatif de la cote de la bourse. Ce flash se résume dans le tableau
suivant :
Elément Description
Montant de l’opération 25.000.000,000 de dinars
2 500 000 actions nouvelles représentant 45,45% du capital
après augmentation, réparties en :
Nombre d’actions offertes
- Offre à Prix Ferme de 1 250 000 actions
- Placement Garanti de 1 250 000 actions
Valeur nominale 5,000 dinars
Forme des actions Nominative
Catégorie Actions ordinaires
10,000 dinars soit 5,000 dinars de nominal et 5,000 dinars
Prix d’émission des actions de prime d’émission à libérer intégralement à la
souscription.
Période de souscription Du 30/04/2013 au 20/05/2013 inclus
Date de jouissance des nouvelles
A partir du 1er janvier 2012.
actions
406
Voir annexe n° 19 « Offre à prix ferme –OPF- Placement garanti et admission au marché alternatif de la cote
de la bourse des actions de la société SYPHAX Airlines »
Elément Description
Responsable du prospectus PDG : M. Mohamed FRIKHA
Attestation du responsable du Le responsable du prospectus atteste que les informations incluse
prospectus dans ce dernier sont conformes à la réalité
407
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 11 & 12
408
Prospectus d’introduction en bourse de la société «SYPHAX Airlines», p. de 18 à 23
minoritaires » une certitude que les informations incluses dans le prospectus sont réelles et
exactes. En effet, ces attestations sont de nature à aider les actionnaires minoritaires à prendre
leur décision.
proposée par le CA réuni le 8 décembre 2012 et a été approuvé par l’AGE du 18 décembre
de 20%.
décidé d’augmenter le capital pour 12.500.000,000 dinars en créant 2500000 actions pour une
valeur nominale de 5,000 dinars chacune. Le prix d’émission a été fixé à 10,000 dinars
l’action. La date de jouissance des actions à créer a été fixée le 1er janvier 2012. Les anciens
actionnaires ont décidé aussi de supprimer à leurs DPS au profit des nouveaux actionnaires.
Le public aura une participation de 45,45% du capital social après augmentation. L’émission
se fera par le moyen d’une Offre à Prix Ferme de 1 250 000 actions et d’un Placement Garanti
409
Sont considérés investisseurs avertis lorsqu’ils agissent pour compte propre :
- Les institutions financières internationales et régionales,
- la caisse de dépôts et de consignations,
- les établissements de crédit,
- les sociétés d'investissement,
- les organismes de placement collectif en valeurs mobilières,
- les compagnies d'assurance et de réassurance,
L’évaluation du prix des actions a été faite par l’intermédiaire en bourse MAC SA sur
business plan a été établi pour la période de 2012 à 2016. Ce dernier a été approuvé par le CA
Diagnostic général de la société pour identifier les forces et les faiblesses et sa position
dans le marché,
Effectuer des interviews avec les directeurs de la société pour fixer les prévisions et
Examiner les projections et les ajuster dans les états prévisionnels des années de 2012
à 2016,
Calcul du CMPC
- Tout investisseur personne physique ayant procédé à une souscription initiale = ou > à un million de dinars
410
Les souscripteurs à ce placement s’engagent à ne pas céder 75% de leurs titres en Bourse pendant une période
d’une année à partir de la date de la première cotation en Bourse.
judicieux pour une société nouvellement créée et dans un environnement très risqué de
Application d’une décote de 10.6% sur la valeur moyenne pour la fixation d’un prix
d’émission de 10,000 dinars l’action. Notons que l’évaluateur n’a pas précisé le motif
A notre avis, cette valeur ne reflète pas la valeur réelle de l’action. En fait, la situation nette
comptable de la société, au 30 juin 2012, est de 601.506,453 dinars soit une valeur de 0,300
dinars l’action. Ainsi, il était plus légitime d’accorder à l’action une valeur égale ou proche de
Le prospectus fait référence aux transactions récentes effectuées sur les actions de la
17 février 2012, 25 000 actions à la valeur nominale. Aussi, deux augmentations ont été
411
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 32
412
Idem
réalisées, fin 2012, par incorporation du CCA de M. Mohamed FRIKHA pour porter le capital
au public.
413
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p 33.
Actionnaire Nombre d’actions souscrites Valeur des actions souscrites (dinars) Pourcentage de participation
Mohamed Frikha 2480000 12 400 000 45.091%
Société Telnet Holding 500000 2 500 000 9.091%
Société Frikha et Compagnie 19000 95 000 0.345%
Wahid Frikha 200 1 000 0.004%
Fatma Kallel épouse Frikha 200 1 000 0.004%
Ines Frikha 200 1 000 0.004%
Mehdi Frikha 200 1 000 0.004%
Eya Frikha 200 1 000 0.004%
Souscripteurs à l'offre au public 2500000 12 500 000 45.455%
Total 5500000 27 500 000 100%
Source : Prospectus d’introduction à la cote des actions de la société «SYPHAX
Airlines»414
Elément Description
Au comptant auprès des intermédiaires
Modalités de paiement du prix en Bourse au moment du dépôt de la
demande.
Période de validité de l’offre Du 30/04/2013 au 20/05/2013 inclus
414
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. de 34 à 43.
415
Conformément à l’article 19 nouveau de la loi n°94-117 du 14 Novembre 1994 portant réorganisation du
marché financier.
416
Voir annexe n° 20 relatif à l’appel à la candidature pour deux postes d’administrateurs représentants les
nouveaux actionnaires
quatrième chapitre renseigne les investisseurs sur l’activité de l’émetteur et son évolution. Ces
deux chapitres sont nécessaires pour informer les actionnaires minoritaires et leur permettent
mémorandum d’entente a été signé entre les autorités tunisiennes et les autorités qataries
liberté de l’air. Concrètement, les compagnies qataries, si toutefois cet accord venait à être
mis en exécution, pourraient utiliser les aéroports tunisiens comme base pour toutes les
destinations de leur choix. Or, vu les moyens importants de la compagnie Qatar Airways, cet
accord risque d’être préjudiciable pour les compagnies tunisiennes qui prévoient de se lancer
sur le marché des vols long courrier. Cependant, à la date de rédaction de ce document,
aucune information officielle n’est venue confirmer le projet »419. Cette information est
importante car elle donne aux investisseurs une vision sur l’avenir à risque élevé du transport
aérien en Tunisie.
417
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. de 11 à 17
418
Présenté dans le premier chapitre de la troisième partie.
419
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 82
En outre, le cinquième chapitre du prospectus aide les investisseurs à prendre une vision bien
Airlines».
premier lieu, le patrimoine de la société à deux dates ‘le 31 décembre 2011’ et ‘le 30 juin
2012’. Il a aussi, calculé les indicateurs d’activité420 « BFR », « FR » et « TN » pour les deux
dates ci-dessus indiquées. Cependant, il est important de noter que dans le prospectus, il n’a
pas été inséré une analyse des résultats de ces indicateurs. L’analyse des résultats de ces
indicateurs est nécessaire vu que les investisseurs n’ont pas les compétences techniques de
juin 2012, sans donné des analyses à ces ratios. Ainsi, le tableau qui a été inséré dans le
420
Déjà calculés dans le premier chapitre
RATIOS DE LIQUIDITE
Ratio de liquidité générale: Actifs courants/ Passifs courants 28,38% 1626,68%
Ratio de liquidité réduite: (Actifs courants - Stocks) / Passifs courants 28,38% 1626,68%
Ratio de liquidité immédiate: Liquidités et équivalents de liquidité/ Passifs
10,47% 1626,68%
courants
RATIOS DE RENTABILITE
Résultat des activités ordinaires après impôt / Capitaux propres avant résultat -93,98% 0.00%
Résultat net après impôt / Capitaux permanents -731,03% 0.00%
Marge brute/ Total production -0,14% 0.00%
Résultat des activités ordinaires après impôt/ Chiffres d'affaires -289,96% 0.00%
AUTRES RATIOS
Délai de règlement fournisseurs (en jours)* 443 n.s
Délai de recouvrement Clients (en jours)** 164 n.s
* (Fournisseurs x 360) / achats consommés HT
** (clients et comptes rattachés x 360)/ chiffre d’affaires HT
Source : Prospectus d’introduction à la cote des actions de la société «SYPHAX
Airlines»421
Le sixième chapitre du prospectus donne une image sur les organes d’administration,
de direction et de contrôle des comptes. Enfin, le dernier chapitre a été réservé pour
l’activité, les stratégies de développement et les perspectives d’avenir. Dans l’estimation des
revenus, le niveau d’activité prévisionnelle a été déterminé selon les principales orientations
estimation s’est basée aussi sur les études de marchés établies par le cabinet spécialisé
« Roland BERGER » et par « Airbus ». A notre avis, l’estimation des revenus a été faite selon
une vision très optimiste. Après la détermination des revenus sur la période de 2012 à 2017, il
421
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p.139
prévisionnels des exercices de 2012 à 2017. Ci-dessous, une présentation des principales
Actifs :
422
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 156.
423
Idem, p 157
424
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 158
425
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 159
RATIOS DE GESTION
Charges de personnel/Chiffres
27,70% 9,11% 8,16% 6,00% 5,73% 5,58% 5,64%
d'affaires
Résultat d'exploitation/ Chiffres
-284,97% -48,50% -4,68% 5,05% 7,99% 8,07% 7,97%
d'affaires
Chiffres d'affaires/ Capitaux
538,86% 3745,75% 860,16% 979,55% 724,52% 581,72% 491,36%
propres avant affectation
RATIOS DE SOLVABILITE
Capitaux propres avant
46,79% 74,26% 71,64% 72,82% 88,03% 94,35% 98,14%
affectation/ Capitaux permanents
426
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 160
RATIOS DE LIQUIDITE
Ratio de liquidité générale: Actifs
28,38% 36,24% 76,25% 65,06% 104,00% 145,14% 162,05%
courants/ Passifs courants
Ratio de liquidité réduite: (Actifs
courants - Stocks) / Passifs 28,38% 36,24% 76,21% 65,02% 103,96% 145,10% 162,01%
courants
Ratio de liquidité immédiate:
Liquidités et équivalents de 10,47% 20,84% 2,21% 0,00% 0,00% 12,71% 44,78%
liquidité/ Passifs courants
RATIOS DE RENTABILITE
Résultat des activités ordinaires
après impôt / Capitaux propres -93,98% -94,91% -29,29% 87,62% 99,67% 67,36% 51,91%
avant résultat
Résultat net après impôt /
-731,03% -1384,83% -29,68% 34,01% 43,94% 37,97% 33,53%
Capitaux permanents
Marge brute/ Total production -0,14% 23,03% 34,04% 34,97% 33,44% 32,51% 32,73%
Résultat des activités ordinaires
-289,96% -49,79% -4,82% 4,77% 6,89% 6,92% 6,95%
après impôt/ Chiffres d'affaires
AUTRES RATIOS
Délai de règlement fournisseurs 443 165 71 86 53 48 61
(en jours)* Délai de recouvrement
164 14 31 31 31 31 31
Clients (en jours)**
* Fournisseurs *360 / (achats consommés *1,18)
** Clients *360 / (revenus *1,18)
Source : Prospectus d’introduction à la cote des actions de la société «SYPHAX
Airlines»427
Notons qu’il n’a pas été inséré une partie relative à l’analyse des ratios indiqués ci-
dessus. A notre avis, c’est une insuffisance que les intermédiaires en bourse doivent œuvrer à
éliminer dans les prochains prospectus. Suite à une lecture sommaire, les ratios présentés ci-
dessus montrent que les estimations ont été faites avec une vision très optimiste. Les résultats
de ces ratios sont en forte progression, ce qui entretient des doutes sur la véracité des
estimations faites.
427
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p. 160.
Nous concluons que le prospectus est un bon document qui permet aux actionnaires
informe le public sur les perspectives et projette dans le futur les résultats de la société.
Cependant, le prospectus ne doit pas être présenté dans le but d’inciter le public à participer à
prospectus a tracé un futur rose pour cette société, chose qui n’a pas été réalisée dans les
années 2013 et 2014. En effet, ci-dessous une comparaison entre les prévisions de 2013 et les
réalisations.
428
Prospectus d’introduction en bourse de la société « SYPHAX Airlines », p.161
l’information, nous allons présenter dans cette deuxième section les mécanismes de régulation
section nous allons développer la mesure de l’OPR appliquée dans le cas de la société
La société «SYPHAX Airlines» a contracté, pour une durée d’un an, un contrat de
liquidité avec l’intermédiaire en bourse MAC SA portant sur 16% du produit de l’Offre à Prix
429
Notons que cette technique ne constitue pas une manipulation de cours au sens de l’article 16 de l’arrêté de la
ministre des finances du 28 mars 2017 et comme le dispose l’article 20 de l’arrêté susvisé lorsque ce mécanisme
est réalisé dans le respect des dispositions légales et réglementaires en vigueur.
novembre 1994 a prévu une sorte de régulation des cours sur le marché, laquelle est l’achat de
la société de ses propres actions. En outre, l’article 84 du RGB définit le contrat de liquidité
comme un mécanisme qui permet d’« assurer la régulation du marché de cette valeur par des
opérations d’achat ou de vente pour le compte de la collectivité émettrice, et/ou ses principaux
actionnaires »430.
Cependant, ce mécanisme n’a pas abouti malgré les efforts déployés par
l’intermédiaire en bourse MAC SA. Introduite en bourse le 11 juin 2013, le cours des titres de
430
Alinéa 2 de l’article 84 du RGB
Cette dégradation du cours des titres de la société «SYPHAX Airlines» est le résultat
Le cours de l’action a été surévalué. En effet, le prix d’émission était assez élevé ;
Le business plan annoncé est très ambitieux pour un secteur d'activité assez difficile ;
Les revenus réalisés par la société sont largement inférieurs à ceux annoncés dans le
business plan. Le titre de la société a été sanctionné par les mauvais résultats
entrainé une mauvaise performance boursière soit une chute libre de l’action de la société
qui constituent des anomalies ayant un impact sur la situation financière de la société et par la
suite sur le cours de son titre. Cette situation a mené le CMF à décider de suspendre la
cotation des actions de la société à partir du mardi 18 novembre 2014, jusqu’à nouvel ordre, et
ce, dans le but de préserver le public et les intérêts des actionnaires minoritaires de la société.
431
Voir annexe n° 21, Communiqué du CMF relatif à la suspension de la cotation des titres de la société
« SYPHAX Airlines »
Selon le communiqué présenté ci-dessus, la suspension a survenu pour préserver les droits des
actionnaires minoritaires et le public. En outre, cette suspension est provisoire dans l’attente
de vérifier l’existence des anomalies visées par le communiqué. De ce fait, la cotation reprend
la suspension peut être définitive par la radiation du titre de la cotation si les décideurs ne
Dans cette sous-section, nous étudions la décision n°38 du CMF du 20 août 2015
(paragraphe 2)
P1. L’OPR
Suite à la publication des EF non fiables et qui ne reflètent pas l’image réelle de la situation
financière de la société comportant ainsi des chiffres erronés à propos du chiffre d’affaires,
des charges, des dettes et des fonds propres…, la chute libre de l’action et le non-respect par
cotation des titres de la société «SYPHAX Airlines». Notons que cette procédure est une
de racheter, auprès des actionnaires minoritaires, leurs actions pour un prix de 3,900 dinars, le
cours de fermeture du dernier jour de cotation avant la suspension. De ce fait, au cas où tous
les actionnaires minoritaires qui détiennent 2 402 671 actions, souscrivent à cette offre,
9.370.417,000 dinars.
Dans le but de protéger les droits des actionnaires minoritaires, le CMF s’est basé sur
les articles et points suivants pour prendre la décision d’obliger l’actionnaire Mohamed
BVMT, quatre mois, au plus tard, de la clôture de l’exercice et quinze jours, au moins,
avant la tenue de l’AGO de l’ordre du jour et le projet des résolutions, les documents
au CMF et à la BVMT, des indicateurs d’activité au plus tard vingt jours après la fin
432
Voir annexe n° 22 relatif à la décision du CMF n° 38 du 20 août 2015
433
L’actionnaire de référence est définit par l’article 2 de l’arrêté de la ministre des finances du 28 mars 2017,
portant visa du règlement du CMF relatif à la lutte contre les manquements sur le marché « tout actionnaire ou
groupe d’actionnaires en vertu d’une convention expresse ou tacite, qui détient d’une manière directe ou
indirecte une part du capital de la société lui conférant la majorité des droits de vote ou lui permettant de la
contrôler ou d’avoir une influence significative dans les décisions de la société, sans être forcément
majoritaire »
434
Article 3 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
intégral du ou des CAC les concernant au plus tard deux mois après la fin du premier
semestre de l’exercice.435
La société «SYPHAX Airlines» ne s’est pas alignée à ces dispositions en leur totalité.
prérogatives nécessaires pour mener les missions qui lui sont attribuées en vertu des
sont des décisions qui n'ont pas un caractère réglementaire que le CMF prend dans le
L’article 275 du CSC : relatif à l’approbation des EF par l’AGO une fois par an dans
les six mois suivant la clôture de l’exercice et à la nullité de cette approbation si elle
L’article 288 du CSC : Le cas où les fonds propres sont devenus inférieur à la moitié
du capital social, le CA ou le directoire doit dans les quatre mois de l’approbation des
435
Article 21 et 21 bis de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
436
Article 23 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
437
Article 24 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
438
Article 30 de la loi n° 94-117 du 14 novembre 1994
439
Article 275 du CSC
montant égal au moins à celui des pertes ou l’augmentation du capital pour un montant
La société «SYPHAX Airlines» a subi des pertes cumulées durant les exercices 2012,
Libellé Montant
Résultat net de l'exercice 2012 -11 646 226
Résultat net de l'exercice 2013 -44 446 695
Résultat net de l'exercice 2014 -65 552 742
Total des pertes cumulées -121 645 663
En effet, bien que les capitaux propres présentent, au 31 décembre 2014, un solde
L’article 175 du RGB : cet article prévoit que le ou les actionnaires qui contrôlent la
société, quel que soit sa participation, doit saisir le CMF pour mettre en œuvre une
OPR.
qui doit être « fiable, pertinente, intelligible, comparable, complète et sincère »442.
440
Article 288 du CSC
441
Article 388 du CSC : « Si les comptes ont révélé que les fonds propres de la société sont devenus en deçà de
la moitié de son capital en raison des pertes, le CA ou le directoire doit dans les quatre mois de l’approbation des
comptes, provoquer la réunion de l’AGE à l’effet de statuer sur la question de savoir s’il y à lieu de prononcer
de la dissolution de la société… »
442
Article 4 du règlement du CMF
L’information publiée par la société «SYPHAX Airlines» n’est pas fiable et sincère,
quotidien des EF annuels. Cette disposition n’a pas été respectée par la société
«SYPHAX Airlines»444
quotidien des indicateurs d'activité. Cette disposition n’a pas été respectée par la
soulevé que la société «SYPHAX Airlines» n’a pas respecté ses obligations de
2013, qui ne reflètent pas sa situation financière réelle. Ces EF étaient non fiables et
trompeux. Ils comportent de faux montants relatifs au chiffre d’affaires, les charges,
les dettes et les fonds propres. En outre, la société n’a pas respecté ses obligations
443
Article 5 du règlement du CMF
444
Article 42 du Règlement du CMF
445
Article 44 bis du Règlement du CMF
446
Article 86 du Règlement du CMF
Aussi, la société n’a pas publié ses EF relatifs à l’exercice 2014, n’a pas réunie son
AGE dans les délais légaux et elle n’a pas publié ses indicateurs d’activité relatifs au
2015. Tous ces disfonctionnements sont des indices sur le non-respect par la société de
d’égalité entre les épargnants pour avoir les informations. Cette situation influence
Comme annoncé, l’OPR est une procédure de protection des actionnaires minoritaires
qui offre une porte de sortie de la société cotée en bourse. Cependant, dans le cas de la société
«SYPHAX Airlines» cette mesure n’a pas abouti. En effet, un communiqué447 a été publié par
le CMF pour informer les minoritaires que l’actionnaire qui contrôle la société a refusé cette
décision en interjetant appel contre cette décision devant la cour d’appel de Tunis. En outre,
cet actionnaire a demandé, la suspension de l’exécution de cette décision, chose qui a été, en
date du 8 octobre 2015, refusée par le premier président de la cour d’appel de Tunis ce qui
bourse doivent continuer à recevoir les ordres de vente auprès des minoritaires jusqu’au 30
octobre 2015.
2016, une lettre à l’AIB448. L’actionnaire Mohamed FRIKHA a demandé, à travers cette
lettre, à l’AIB d’intervenir pour sensibiliser les autorités financières à la bonne application des
lois et des arrangements financiers. Il informe l’AIB qu’il n’a pas proposé une OPR au CMF.
En fait, il a informé le CMF, dans sa lettre du 19 août 2015, qu’il a l’intention d’examiner la
possibilité de procéder à une OPR au profit des actionnaires minoritaires, sous réserve,
liquidité dans la trésorerie de la société, puisque les fonds nécessaires pour cette opération
seraient prélevés du compte courant actionnaire créditeur de Mohamed FRIKHA, ouvert dans
les livres de la société. Cependant, malgré ces arguments, la cour d’appel a rejeté la demande
La bourse informe le public qu’à partir du 6 novembre 2015, la société «SYPHAX Airlines»
sera radiée de la cotation dans le marché alternatif. Selon les dispositions de l’article 76
447
Voir annexe n° 23, Communiqué du CMF relatif à la communication de l’appel de la décision n° 38 du CMF
448
Voir annexe n° 24, Lettre à l’AIB
nouveau du RGB, cette radiation transfère les actions de la société au marché hors-cote. La
reprise de la cotation des actions sur le marché hors-cote a été portée à la connaissance du
Face à cette situation, les minoritaires n’ont comme choix que le recours à l’encontre
mal à défendre ses droits puisque les frais des recours devant la justice sont élevés. Dans ce
sens, l’Association de Défense des Actionnaires Minoritaires est leur moyen pour accéder à
une telle procédure. En effet, l’ADAM a saisi la justice contre la compagnie aérienne, son
actionnaire principal et dirigeant Mohamed Frikha, ainsi que contre le CMF vu qu’il n’a réagi
que tardivement.
En outre, un plan de sauvetage a été approuvé par la compagnie, le 12 juillet 2017, par la
chambre civile du tribunal de Sfax, dans le cadre de la loi 36-2016 du 29 avril 2016 relative
condamnation pour fraude n’a été prononcée, ni contre les dirigeants ni contre les autorités
boursières, ce qui montre que la protection des droits des actionnaires minoritaires a été
législateur pour leur permettre de bénéficier d’une porte de sortie à des conditions honorables
lorsqu’un grand déséquilibre des forces entre les majoritaires et les minoritaires qui ne permet
pas d’assurer la préservation de l’intérêt commun des actionnaires est survenu.450 Cependant,
dans le cas de la société « SYPHAX Airlines », cette procédure n’a pas abouti à un résultat
favorable. Les actionnaires minoritaires ont été lésés malgré la mise en œuvre de cette
449
Voir annexe n° 25, Communiqué du CMF relatif à la reprise des négociations des actions de la société
« SYPHAX AIRLINES » sur le marché Hors-Cote
450
Patrick Ledoux, « Le droit de vote de l’actionnaire », thèse septembre 2002, p 279
procédure. En fait, ce dispositif juridique, à lui seul, ne permet pas de garantir la protection
souhaitée par les minoritaires. En effet, la loi est muette dans le cas où le ou les majoritaires
l’OPR. Le législateur n’a pas prévu de sanction en cas de non-respect de l’obligation de dépôt
d’une OPR.
Conclusion
démocratie incarnée par la société anonyme cotée en bourse. Les mécanismes légaux mis en
place pour la protection des actionnaires minoritaires des sociétés cotées sont plutôt des
mécanismes visant à éradiquer les abus et les excès des majoritaires. Or, protéger les
minoritaires ne peut être réduit à cette approche défensive consistant dans la limitation des
Certes d’abord, et en vertu des règles communes régissant le droit des sociétés, le
minoritaire jouit comme tout autre actionnaire, de « droits propres » de nature pécuniaire à
l’image du droit aux dividendes et extra-pécuniaire à l’image du droit de vote. Certes ensuite,
et en vertu des règles spécifiques régissant le droit du marché financier, le minoritaire aura à
tirer profit, comme tout autre actionnaire, et plus largement comme tout épargnant potentiel,
marché financier lors de sa vie en société. Certes enfin, le droit du marché financier garantit à
l’actionnaire minoritaire, lorsqu’il décide de quitter la société, une sortie aux moindres dégâts,
grâce à une règlementation minutieuse de l’OPA et de l’OPR qui obéissent à une procédure
étroitement surveillée par l’autorité de régulation, le CMF, afin d’éviter les manquements
actionnaires minoritaires dans les sociétés cotées, force est de constater l’existence de deux
Le premier est celui de l’inefficacité des mécanismes mis en place pour la protection
initiées par le CMF à travers la suspension des cours et l’OPA se sont avérées inefficaces pour
législateur pour protéger les minoritaires. Protéger ne signifie pas uniquement défendre ;
protéger signifie aussi disposer de moyens d’actions en temps opportun, prendre l’initiative
avant qu’il ne soit trop tard, voire, attaquer. Dans le droit des sociétés anonymes ne faisant pas
protection des actionnaires minoritaires, qui se sont vu munis de l’arme du droit de retrait de
la société consacrée par l’article 290 ter du code des sociétés commerciales qui dispose que :
faisant pas appel public à l’épargne peuvent proposer de se retirer de la société et imposer à
leurs parts à un prix fixé par une expertise ordonnée par le président du tribunal dans le ressort
du capital social individuellement ou par concert sur le prix proposé dans le délai d’un mois à
compter de la notification du rapport d’expertise, le prix est fixé par le tribunal compétent qui
l’épargne, y compris les sociétés cotées en bourse, est une piste de réflexion vers une
451
Alinéa 1er de l’article 290 ter du CSC, ajouté par la loi n°2009-16 du 16 mars 2009
protection plus efficace des actionnaires minoritaires en leur permettant de voter, non pas
vainement par les mains, contre une décision contraire à l’intérêt social ou à leurs intérêts
personnels, mais plutôt par les « pieds » en quittant la société avant qu’il ne soit trop tard et
pour qu’ils ne soient pas les seuls victimes de la ruine des sociétés cotées.
non seulement de présenter une cartographie des mécanismes de protection des actionnaires
minoritaires des sociétés cotées pouvant être une référence aux experts comptables et aux
experts judiciaires dans leurs travaux, mais aussi de démontrer l’inefficacité de ces
mécanismes à travers un cas concret, celui de la société « SYPHAX Airlines », surtout dans
traversées par la Tunisie. C’est dire que le dispositif juridique relevant du droit des sociétés et
du droit du marché financier ne peut à lui seul garantir la protection des actionnaires
assemblées ............................................................................................................................... 12
minoritaires ............................................................................................................................. 21
gestion sociale.......................................................................................................................... 30
gestion sociale.......................................................................................................................... 34
Section 1 : Le rôle des organes de contrôle dans la garantie de l’exercice des droits des
minoritaires ............................................................................................................................. 39
.................................................................................................................................................. 56
Section 2 : Le rôle des sanctions dans la garantie de l’exercice des droits des minoritaires
.................................................................................................................................................. 63
privilégiée ................................................................................................................................ 73
Section 1 : Le champ d’application de l’exercice du droit de sortie des minoritaires ... 104
Paragraphe 2 : L’OPR, un processus ordonné étroitement surveillé par le CMF ......... 107
Paragraphe 2 : Vers des techniques de défense contre les mesures anti-OPA ............... 119
Ouvrages :
2002 ;
édition 2015 ;
Daniel Ohl : « Le droit des sociétés cotées », 3éme édition du 3 avril 2008 ;
Frederik Peltier, « Les marchés financiers et le droit commun », banque éditeur, 1997 ;
Dominique Schmidt : « Les conflits d’intérêts dans les sociétés anonymes », édition
L.G.D.J ;
1
Jean-Pierre Bornet, Hubert De Vauplane « Droit des marchés financiers »,
Michel Béjoit « La protection des actionnaires externes dans les groupes de sociétés en
2
Mémoires et thèses :
2003 ;
Salma Hentati Ktari, « La protection des minoritaires dans les groupes de sociétés,
3
Tchoyi-DOUMBE « La cession de droits sociaux de l'associé minoritaire », thèse
Salma Hentati Ktari, « La protection des minoritaires dans les groupes de sociétés »
Mémoire 2002 ;
Anne Morin « Des droits propres des actionnaires », thèse Nancy 1932 ;
1996 ;
4
Sonia Makni Zouari, « Multicotation, protection des actionnaires minoritaires et
Ardenne, 2010 ;
5
Articles :
la direction d'Eric Roig, diplômé d'IHEC, « Définition des pactes d'actionnaires », juin
2014 ;
Thierry Bonneau, « La réforme 2006 des OPA », Droit des sociétés 8 mai 2006 ;
Philippe Portier et Raphael Navelet –Novalhier « Libre jeu des OPA, états des lieux »
Catherine Krief Verbaere « les obligations d’information dans le droit pénal des
6
Article, « Les droits des actionnaires minoritaires encore mal reconnus », Par TAP, 13
avril 2013 ;
Jean Pannier « La COB et les petits porteurs » le nouvel économiste n°732 du 09-02-
1990 ;
Héla Béchir « les sanctions des infractions boursières » Info juridique n°6 du 7 juillet
2006 ;
contrôle de sociétés dont les actions sont cotées ou placées au hors cote : un essai de
Germain Michel : « Les droits des minoritaires (droit français des sociétés) », Revue
7
Claude Baj : « Le retrait obligatoire des actionnaires minoritaires des sociétés côtées »,
RDBB 1994 ;
janvier 1997 ;
Novembre 2001 ;
Germain Michel « Les droits des minoritaires (droit français des sociétés) », Revue
Tax.
8
Exposés, rapports et séminaires :
l’entreprise, 1993 ;
Professeur Pedro SANTOS, « Cours de Droit des Sociétés », Droit des Affaires et
Fiscalité, 2006-2007 ;
structures et acteurs » ;
valorisation de la firme : une étude sur les sociétés françaises cotées », septembre
2007 ;
2014 ;
Montchrestien, 1986
9
Mohamed Kossentini, « Le procès financier », in actes du colloque organisé en
10
Législation et réglementation :
informations » ;
ISA 701, « Communication des questions clés de l’audit dans le rapport de l’auditeur
indépendant » ;
OECT, « Note d’orientation sur les diligences du CAC en matière de rémunération des
valeurs mobilières et aux intermédiaires agréés pour la tenue des comptes en valeurs
mobilières ;
commerciales ;
OECT, « Note d’orientation sur les nouvelles normes d’opinion », février 2017
février 1997, tel que modifié par les arrêtés du 9 septembre 1999, du 24 septembre
11
Règlement du CMF relatif à l’APE approuvé par le Collège du Conseil du Marché
Financier en date du 02 mars 2000 , visé par Arrêté du Ministre des Finances en date
du 17 novembre 2000 et modifié par les Arrêtés du Ministre des finances du 07 avril
octobre 2009 ;
relations financières .
12
Sites internet :
Procompta : www.expertiseonline.com/;
PWCoopers : www.pwc.com/fr/;
OECD : www.oecd.org/;
RFComptable : www.rfcomptable.grouperf.com/;
www.bvmt.tn;
www.auditnet.org;
www.bibliotique.com;
www.cob.Lepetit.com;
www.transport.tn/fr/aviation/statistiques.
13
Annexes
Annexe n° 1 : Modèle des informations sur les pactes conclus entre les actionnaires
Annexe n° 5 : Annexe 5 et 5 bis au règlement du CMF portant sur l'appel public à l'épargne
Annexe n° 8 : Modèle de la liste des personnes ayant accès aux informations privilégiées
Annexe n° 9 : Modèle de déclaration des valeurs mobilières détenues par les personnes exerçant
des responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
Annexe n° 10 : Déclaration mensuelle des opérations réalisées par les personnes exerçant des
responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
Annexe n° 11 : Déclaration des opérations significatives réalisées par les personnes exerçant des
responsabilités dirigeantes et les personnes qui leur sont liées
Annexe n° 12 : La liste des personnes exerçant des responsabilités dirigeantes
Annexe n° 15 : Procédure de maintien de cours sur les actions de la société GIF FILTER SA- par
les sociétés AURES AUTO, ECONOMIC AUTO et messieurs Bassem et Walid
LOUKIL
1
Annexe n° 16 : Avis d’ouverture d’une OPA Obligatoire sur les actions de la société GIF
FILTER SA- initiée par la Société ARTES Immobilière -ARTIMO- agissant de
concert avec la société Immobilière & Développement et la société DALMAS
Annexe n° 19 : « Offre à prix ferme –OPF- Placement garanti et admission au marché alternatif
de la cote de la bourse des actions de la société SYPHAX Airlines »
Annexe n° 20 : Appel à la candidature pour deux postes d’administrateurs représentants les
nouveaux actionnaires
Annexe n° 21 : Communiqué du CMF relatif à la suspension de la cotation des titres de la société
« SYPHAX Airlines »