Вы находитесь на странице: 1из 81

UNIDAD 11: SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Subtipos de SRL

a. SRL de dos a cinco socios, mas personalista


b. SRL de seis a diecinueve socios, tipo social mixto, intermedio
c. SRL de veinte hasta cincuenta socios, más capitalista

En las sociedades de 2 a 5 socios, se esta ante un sistema de unanimidad en cuanto a las reformas y en el manejo
de la trasferencia y decisiones que hacen a la ejecución social.

En las sociedades de 20 a 50 existe un régimen de mayorías mas parecido a la anónima, en donde existen mayores
limitaciones al principio personalista, se relajan las normas que exigen unanimidad y la mayoría y tenemos el
régimen más benigno. Por concebírselo al socio como mas alejado, se introduce el órgano de fiscalización, de
control.

El régimen de trasferencia de cuotas sociales para todos los subtipos tipos es igual, cambia el sistema de las
conformidades para las transferencias de cuotas sociales.

Concepto y caracterización legal

ARTICULO 146. — El capital se divide en cuotas; los socios limitan su responsabilidad de la integración de las que
suscriban, adquieran, sin perjuicio de la garantía a que se refiere el artículo 150.

Se constituye por instrumento público o privado y una de sus características es su responsabilidad limitada, porque
su inexistencia acarrearía la atipicidad y la nulidad de la sociedad.

Nombre social (articulo 147)

Puede ser de fantasía o con tener el nombre de uno o más socios, siempre con el aditamento de “sociedad de
responsabilidad limitada” o su abreviatura o sigla. Su omisión hará responsable ilimitada y solidariamente al gerente
por los actos que celebre en esas condiciones.

Puede ser el nombre de una persona física y que puede ser socia o no.

Si una SRL se ha inscripto y en su denominación llega el nombre de un socio y este a posteriori se desvincula de la
sociedad, al respecto se han tenido diferentes posiciones, pero la que se ha adoptado, es la que el ente puede
seguir llevándolo sin modificar el contrato aunque la sociedad tenga el nombre de una persona que no forma parte
del elenco de socios.

Capital social. División. Suscripción e integración. Responsabilidad de los socios y garantías por los aportantes

ARTICULO 148. — Las cuotas sociales tendrán igual valor, el que será de pesos diez ($ 10) o sus múltiplos.

ARTICULO 149. — El capital debe suscribirse íntegramente en el acto de constitución de la sociedad.

Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25 %), como mínimo y completarse en un plazo
de dos (2) años. Su cumplimiento se acreditará al tiempo de ordenarse la inscripción en el Registro Público de
Comercio, con el comprobante de su depósito en un banco oficial.

Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificará conforme al artículo 51. Si los socios
optan por realizar valuación por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuación que les impone el artículo
150.

El socio demuestra su participación en la sociedad mediante el contrato constitutivo.

En la SRL todo se debe inscribir en el Registro Público de Comercio. La única forma de registrar medidas
cautelares, prenda, usufructo, o cualquier otro derecho real autorizado en las cuotas es a través de la inscripción del
registro público de comercio.
El socio limita su responsabilidad al capital aportado. El socio de la SRL limita su responsabilidad al aporte que
suscriba originariamente o que adquiera con posterioridad por alguno de los medios de incorporarse. +

Frente a terceros, los socios van a responder en forma solidaria e ilimitadamente por la efectiva integración de la
totalidad de los aportes en dinero y por la eventual sobrevaluacion de los aportes en especie. Al momento de la
constitución, se debe suscribir el 100% del capital. Si los aportes son en dinero, se debe integrar al menos 25%.
Para el otro 75% restante hay un plazo de dos años.

El articulo 150 establece un régimen de garantía por los aportes, apunta a establecer la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los socios por correcta valuación de los aportes en especie y por su efectiva integración, que seria mas
propio en un régimen de flexibilidad constitutiva, casi sin tramite especifico alguno y aligeradas normas de los
aportes, máxime si se tiene en cuenta lo dispuesto en el articulo 151.

ARTICULO 151. — El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente
por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen más de la mitad del capital
social.
Los socios estarán obligados a integrarlas una vez que la decisión social haya sido publicada e inscripta.

Deben ser proporcionadas al número de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde
hacerlas efectivas. Figurarán en el balance a partir de la inscripción.

Este artículo regula:

a. Todos los socios garantizan solidariamente que la cifra del capital este respaldada por una adecuada
integración de bienes, sean dinerarios o en especie.
b. La responsabilidad de los socios que transmiten las cuotas sociales y de los adquirientes, cuando todavía
funcionan las garantías de los aportes, en beneficio de tercero. La garantía del cedente subsiste por las
obligaciones sociales contraídas hasta el momento de la inscripción, siempre y cuando haya computado la
integración de cuotas, ya que si no es así esta obligado solidaria e ilimitadamente, sin distinguir
obligaciones anteriores o posteriores de la inscripción.

En caso de quiebra o insolvencia de la sociedad se hace responsable a los socios por un periodo de 5 años desde
que se realizo el aporte. La forma de eludir esta responsabilidad es que el aporte en especie haya sido sometido a
sobrevaluacion por peritos judiciales, en cuyo caso se revela de esa responsabilidad ulterior.

Cuotas suplementarias

Son autorizadas por el contrato constitutivo. Ellas solo pueden ser exigibles por acuerdo de socios que representen
más de la mitad del capital social, en cuyo caso deberán ser integradas una vez publicada e inscripta la decisión
social en proporción al número de cuotas que tenga cada socio en ese momento. A partir de la inscripción tienen
que figurar en el balance.

Copropiedad de cuotas, derechos reales y medidas precautorias (articulo 156)

En caso de copropiedad de cuota social, se aplicara lo dispuesto en el condominio.


La sociedad puede exigir la unificación de la representación para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones
sociales.
Tanto la constitución como la cancelación de derechos reales y de medidas precautorias tienen que estar inscriptas
en el registro público de comercio para ser oponibles a terceros.

Administración y representación. Gerencia (artículos 157)

El órgano de administración y de representación es la gerencia.

a. Caracterización General: la composición de la gerencia puede ser individual o colectiva, pudiendo ser
socio o no. Pueden designarse en el acto constitutivo o en reuniones posteriores del órgano de gobierno
nombrar un administrador. Se puede prever suplentes. Pueden serlo por tiempo determinado o
indeterminado e incluso pueden ser condición esencial para la sociedad.
b. Remoción: está la posibilidad de la remoción de los integrantes del órgano de administración. Los socios
no tienen necesitad de invocar justa causa para remover a sus administradores.

Pero si en el contrato social se hubiese establecido la presencia de uno o más gerentes como condición
expresa de la constitución de la sociedad, la única alternativa valida para que ese gerente sea removido es
que exista justa causa y la vía judicial respectiva para intentarla. El gerente mantendrá su posición en la
sociedad salvo en el supuesto de una intervención judicial, en los que se acredite que hay peligrosidad en
la demora y de una acción de remoción, la que debe ser iniciada juntamente con la solicitud de
intervención, sino ese administrador permanecerá en su cargo hasta la sentencia.

Todas aquellas actuaciones que cercenen los derechos propios de los socios son entendidas como justa
causa para instar la remoción.

c. Organización: se puede establecer una administración individual o conjunta si son varios administradores.
En caso de una gerencia plural, el contrato podrá establecer las funciones que a cada gerente compete en
la administración o imponer la administración conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que
puede realizar indistintamente cualquier acto de administración.

d. Incompatibilidades y responsabilidades Los administradores y los representantes de la sociedad deben


obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones
son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u
omisión. Además de esto no pueden ni por cuenta propia ni de terceros, realizar actividades en
competencia con la sociedad, salvo casos puntuales en los que estén autorizados.
Limite: existe la posibilidad de que en un mismo hecho hayan actuado distintos gerentes de manera
diferente, eso debe eventualmente ser evaluado por el juez, a los efectos de atribuir distintos grados de
responsabilidad según la actividad que cada uno de estos gerentes haya realizado, frente a la acción de
responsabilidad por daños y perjuicios. Es una ruptura al principio de la solidaridad respecto de los daños
y perjuicios que se ocasionan, cuando el órgano funciona como cuerpo colegiado.

e. Revocabilidad: la revocabilidad de los gerentes es libre, a menos que en el contrato se haya establecido
específicamente lo contrario o como condición expresa de la constitución, la presencia de determinados
gerentes, solo queda la vía judicial invocando justa causa. Conservara su cargo hasta la sentencia judicial,
si negare la existencia de la causa invocada, salvo u separación provisional por aplicación de la
intervención judicial. Cualquier socio puede reclamarla con invocación de justa causa y los socios
disconformes con la remoción del administrador cuyo nombramiento fue condición expresa de la
constitución de la sociedad tienen derecho de receso.

f. Inscripción: todo nombramiento y cesación de gerentes debe estar inscripto en el registro público de
comercio. Es el principio general referido a los administradores.

A veces sucede que frente a la renuncia de un director, debe ser considerada por la sociedad aceptándola
o no. Si no se le acepta habrá que expresar los motivos, pero frente a la intención de desvincularse de un
gerente de una SRL debidamente notificada, a veces la sociedad que tiene que proceder a la inscripción
de la renuncia es morosa o remisa en inscribir en el registro publico de comercio la desvinculación y la
incorporación del reemplazante se deberá intimar a la sociedad a regularizar esta situación frente al
registro publico de comercio.

Gobierno

El órgano de gobierno es la asamblea. Se admite que las decisiones sociales no provengan solamente de la reunión
de socios.

ARTICULO 159. — El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son
válidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia a través de
cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los Diez (10) días de habérseles cursado consulta
simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan de declaración escrita en la que todos los socios
expresan el sentido de su voto.

a. Modos de deliberar: Esta regulado lo que en todos los ámbitos constituye la reunión de socios, la
asamblea y aparte de esta alternativa de que todos los socios adopten una resolución mediante el voto de
cada uno, comunicando a la gerencia a través de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad o
mediante declaración escrita en la que todos los socios expresen el sentido de su voto, se supone que el
órgano de administración debe ejecutar esa decisión instruida por los socios. Lo problemático es el voto
por correspondencia, porque parecería que el órgano de administración, podría en consulta de un tema y
los socios, por alguno medio que garantice la autenticidad, deberían en el plazo de 10 días responder
sobre el particular.

Son conocidos los medios para notificar en forma fehaciente, la carta documento, acta notarial etc.

b. Mayorías: (articulo 160) las normas para el quórum y para la adopción de mayorías se establecen por
mayoría.

Principio general: libertad.

Excepción: para temas que resuelvan modificaciones contractuales se debe contar con el voto de las ¾
partes del capital social. En el caso de que uno de los socios reúna más de la mitad del capital social,
deberá contarse con el voto afirmativo de otro socio más. Es un principio que va contra las mayorías
lógicas.

Para aquellas decisiones que no esta en juego la modificación del contrato social la mayoría, si no esta
fijada en el estatuto, será de la mitad del capital social presente en la asamblea.

Es decir que sino esta en juego la modificación del contrato, se requiere el voto de la mayoría del capital.
En cambio si esta en juego, se requiere el voto de las ¾ partes.

Frente a decisiones que conlleven modificaciones del contrato o en el caso de sociedades que tienen
límite de responsabilidad, que implican agravación de la responsabilidad, los socios que están
disconformes tienen el derecho de receso.

c. Derecho de receso: frente a resoluciones sociales que conlleven un agravamiento de responsabilidad, o


decisiones tales como la fusión, transformación, la modificación de la estructura del contrato, el cambio
otorga la posibilidad al socio disconforme de retirarse con reembolso del valor de sus cuotas. No
comprende a los socios ausentes en la decisión.

Cada cuota solo da derecho a un voto (articulo 161). El socio o su representante, que en una operación
determinada tenga por cuenta propia o ajena un interés contrario al de la sociedad, tiene obligación de
abstenerse de votar los acuerdos relativos a aquella.
Será responsable de los daños y perjuicios, cuando su voto hubiese sido esencial para lograr mayoría para
tomar la decisión.

d. Publicidad de Actas: de las reuniones de los socios se labran actas de las resoluciones sociales
adoptadas, deben ser firmadas por uno o dos socios y por los miembros del órgano de administración de
la sociedad.

El aumento de capital. Régimen legal. Derechos de los disidentes y ausentes

El aumento de capital genuino, implica un desembolso efectivo realizado por los socios a los efectos de aumentar
esa cifra originaria con la que se había constituido la sociedad. A veces el aumento de capital no tiene este
desembolso genuino por parte de los socios, ya que se capitalizan reservas o se aplica lo que se ha dado en llamar
aportes irrevocables.

Existirá la posibilidad de receso si se prueba un aumento de capital aquellos disidentes que no lo aprueben o los
socios ausentes tendrán la posibilidad de retirarse de la sociedad con reembolso de su participación (articulo 160)

Transferencia de cuotas a socios o terceros. Transferencia y ejecución forzada.

Principio general: las cuotas sociales de la SRL son libremente transmisibles. Se puede pactar limitaciones pero si
nada se dice son libremente transmisibles, incluso por causa de muerte.

ARTICULO 152. — Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposición contraria del contrato.
La transmisión de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la
gerencia un ejemplar o copia del título de la cesión o transferencia, con autentificación de las firmas si obra en
instrumento privado.

La sociedad o el socio solo podrán excluir por justa causa al socio así incorporado, procediendo con arreglo a lo
dispuesto por el artículo 91, sin que en este caso sea de aplicación la salvedad que establece su párrafo segundo.

La transmisión de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripción en el Registro Público de Comercio, la
que puede ser requerida por la sociedad; también podrán peticionarla el cedente o el adquirente exhibiendo el título
de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicación a la gerencia.

Los efectos de la cesión se producen:

 Entre las partes o intrasocietariamente: cuando se acredite frente al gerente con una copia con firma
autenticada del instrumento por el cual se realizo la cesión, puede hacerlo tanto el cedente como el
concesionario.

 Ante terceros: cuando se inscribe el en registro publico de comercio.

La única forma que tiene el socio de la SRL para acreditar su participación es a través de una cesión con la copia
del instrumento inscripto en el registro publico de comercio.

ARTICULO 153. — El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibirla.

Son lícitas las cláusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unánime de los socios o que confieran un
derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si ésta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles
o reduce su capital.

Para la validez de estas cláusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetará el otorgamiento
de la conformidad o el ejercicio de la opción de compra, pero el plazo para notificar la decisión al socio que se
propone ceder no podrá exceder de treinta (30) días desde que éste comunicó a gerencia el nombre del interesado
y el precio. A su vencimiento se tendrá por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia . (Se puede
establecer un plazo menor)

En la ejecución forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolución que disponga la subasta será
notificada a la sociedad con no menos de quince (15) días de anticipación a la fecha del remate. Si en dicho lapso el
acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizará su subasta. Pero el
juez no la adjudicará si dentro de los diez (10) días la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan
la opción de compra por el mismo precio, depositando su importe.

La transferencia es libre, pero puede pactarse un derecho de adquisición preferente para los socios o para la
sociedad, se establecen ciertas limitaciones para evitar que se reduzca por esta vía el capital de forma no regular.

Antes de la fecha del remate hay un periodo establecido por la ley para que se hagan negociaciones entre los
interesados. Si se subasto, hay un adquiriente tentativo, pero para que este adquiera calidad de socio, tiene que
cumplirse con otro procedimiento.

Ejercicio del derecho de preferencia

ARTICULO 154. — Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnen el
precio de las cuotas, deberán expresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el contrato
prevea otras reglas para la solución del diferendo, la determinación del precio resultará de una pericia judicial; pero
los impugnantes no estarán obligados a pagar uno mayor que el de la cesión propuesta, ni el cedente a cobrar uno
menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opción. Las costas del procedimiento estarán a cargo de la parte que
pretendió el precio más distante del fijado por la tasación judicial.

Denegada la conformidad para la cesión de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder
podrá ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizará la cesión si no existe justa causa de
oposición. Esta declaración judicial importará también la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de
los socios que se opusieron respecto de la cuota de este cedente.

Muerte del socio

ARTICULO 155. — Si el contrato previera la incorporación de los herederos del socio, el pacto será obligatorio para
éstos y para los socios. Su incorporación se hará efectiva cuando acrediten su calidad; en el ínterin actuará en su
representación el administrador de la sucesión.

Las limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas serán, en estos casos inoponibles a las cesiones que los
herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporación. Pero la sociedad o los socios podrán ejercer
opción de compra por el mismo precio, dentro de los quince (15) días de haberse comunicado a la gerencia el
propósito de ceder la que deberá ponerla en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente.

Se encuentran dos principios:

a. libre trasferencia
b. pacto obligatorio para los herederos. Si sonde cuotas con transferencia limitada, se pueden ir, pueden
receder dentro de un determinado plazo o puede ser excluidos.

Resolución parcial del contrato social

Además de la muerte de socio, cuando no ingresan los herederos, son causas de resolución parcial:

a. Exclusión del socio: pueden ser excluidos si media justa causa. La exclusión es la forma de resolución
parcial que produce en contra, o al menos con prescindencia de la voluntad del socio excluido.
Constituye justa causa de exclusión el grave incumplimiento de las obligaciones sociales. El
incumplimiento puede darse tanto por acciones como por omisiones del socio. Se debe tener en cuenta
que es un incumplimiento calificado, no basta con un mero incumplimiento.

Procedimiento: no se produce extrajudicialmente, salvo en los casos excepcionales (articulo 37) en razón
de lo cual se debe acudir a la justicia. La acción es de ejercicio facultativo. Establece un plazo de
caducidad de 90 días, comenzando a correr desde que la causal llego a conocimiento de los interesados.

Puede ser ejercida por la sociedad, socios. En caso que sea excluido un administrador, se debe designar
uno nuevo.

La demanda debe ser interpuesta ante el juez y se puede solicitar como medida preventiva la suspensión
provisional de los derechos del socio cuya exclusión persigue su eventual sustitución como administrador.

b. Retiro por voluntad del socio: el silencio legal no impide el funcionamiento del instituto así se lo pacta en
función de diversas normas que admiten el fenómeno en forma implícita.

El articulo 89, autoriza que se pacten contractualmente causales de resolución parcial no contempladas
por ellas. Además cuando regula la transformación expresa que exige el acuerdo unánime de los socios,
salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios (articulo 77) y otorga a los socios
disidentes y ausentes el derecho de receso en los supuestos que no se exige unanimidad (articulo 78). Al
referirse a la fusión establece que debe ser aprobada con los requisitos y mayorías necesarios para
resolver la reforma del contrato. El articulo 95 dispone que la prorroga de la sociedad requiere el acuerdo
unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las
sociedades de responsabilidad limitada de 20 o mas socios.

c. Efectos de la resolución parcial: el artículo 92 solo regula los efectos de la exclusión del socio, la norma es
aplicable por analogía a todos los supuestos de resolución parcial.

ARTICULO 92. — La exclusión produce los siguientes efectos:

1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de
la invocación de la exclusión;
El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte al tiempo que se
invoca la exclusión. El socio no tiene derecho ni a la restitución de sus aportes en especia ni a exigir que
se le pegue en especies.

La liquidación del valor de la parte se debe haber previo balance especial y en conformidad con los valores
reales, debiendo incluirse el valor llave.

2) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus pérdidas;

Operaciones pendientes: negocios que han sido promovidos o iniciados antes de la resolución parcial y no
están concluidos definitivamente.

3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo
de la separación;

4) En el supuesto del artículo 49, el socio excluido no podrá exigir la entrega del aporte si éste es
indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagará su parte en dinero;

5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripción de la
modificación del contrato en el Registro Público de Comercio.

Fiscalización del funcionamiento de la sociedad

ARTICULO 158. — Puede establecerse un órgano de fiscalización, sindicatura o consejo de vigilancia, que se
regirá por las disposiciones del contrato.

Fiscalización obligatoria.

La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorios en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado
por el artículo 299, inciso 2). ($10.000.000)

Normas supletorias.

Tanto a la fiscalización optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad
anónima. Las atribuciones y deberes de éstos órganos no podrán ser menores que los establecidos para tal
sociedad, cuando es obligatoria.

UNIDAD 12: SOCIEDAD ANONIMA

Concepto

Sociedad en la que el capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de
las acciones suscriptas.

Características

a. capital social representado por acciones


b. los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas, solo responderán con el
capital que hayan obligado a aportar a la sociedad.
c. Las acciones están representadas en títulos libremente negociables
d. Sus órganos son:
 De gobierno: es la asamblea de accionistas
 Administración: corresponde al directorio
 Representación: presidente del directorio
 Fiscalización: sindicatura o consejo de vigilancia

Clasificación

Sociedades anónimas cerradas: poseen un número cerrado de socios.


Sociedades anónimas abiertas: hacen oferta pública de sus acciones. En oferta pública suele hacerse en dos
formas distintas: por cotización en bolsa o por invitación para suscribir o adquirir acciones.

Nombre social
Solo pueden tener denominación social, pudiendo consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de
una o mas personas físicas. Siempre debe contener la expresión “sociedad anónima”, su abreviatura o la sigla S.A.
su omisión haya responsables ilimitada y solidariamente a los representantes, por los actos así celebrados.

Constitución y forma

Solo pueden constituirse por instrumento público.

Formas de constitución:

Acto único (articulo 166)

La sociedad queda constituida en un acto único, cuando los firmantes suscriben el instrumento de la constitución. El
contrato deberá contener los siguientes requisitos

a. los enumerados en el articulo 11 (datos personales de los socios, denominación o razón social, objeto
social, capital, plazo para su actuación, reglas para dividir las utilidades, cláusulas atenientes a la
resolución o liquidación de la sociedad etc.)

b. datos relativos al capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisión y demás características de
las acciones, y en su caso, su régimen de aumento;

c. datos relativos a la suscripción e integración del capital: el monto y la forma de integración y, si


corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede exceder de dos años.

d. Elección de directores y síndicos: quienes integraran dichos órganos y se debe fijar el término de duración
en los cargos.
.
El contrato constitutivo debe ser presentado ante la autoridad de control para que esta verifique el cumplimiento de
los requisitos legales y fiscales. Luego deberá presentar el contrato ante el juez del registro. Si este lo juzga
procedente, ordenara su inscripción en el registro público de comercio.

Suscripción publica (articulo 166)

Los interesados en crear la sociedad recurren al público para reunir el capital necesario.
Para esto, redactan un programa de fundación, en el cual se establecen las bases de la futura sociedad y designan
un banco, que actuara como intermediario en la colocación de las acciones entre el publico. El banco deberá
celebrar los contratos de suscripción con los interesados, cobrando una comisión.
Una vez suscripta las acciones se celebrar la asamblea constitutiva para fijar las pautas de funcionamiento de la
sociedad. Finalmente se publicara e inscribirá el acto constitutivo, dando nacimiento a la sociedad.

Registro. Recursos

Quienes quieren constituir una SA tiene que presentarte ante la autoridad de fiscalización que hace las veces de
juez. La autoridad de control tiene resoluciones internas que reglamentan el trámite.

Puede haber decisiones de la autoridad de control que disponen no inscribir la sociedad. Esta decisión no se
materializa en una resolución formal, sino que hará una observación y ordenara modificar el objeto social o
determinada cláusula.

Para allanarse a esas observaciones existen apoderados, designados en el propio acto constitutivo, donde
normalmente se dice que determinada persona esta facultada para aceptar las observaciones que haga la autoridad
de control. Esta aceptación tiene límites y son que las aceptaciones no hagan a cuestiones esenciales propias de
los socios en una deliberación sustancial.

El apoderado tiene facultades que están limitadas al contexto del acto constitutivo, puede allanarse a las
prescripciones de lo que le diga la autoridad de control mediante las observaciones. Puede existir una decisión
definitiva de la autoridad de control, que todos los casos es recurrible, en los términos del articulo 169 de la ley, ante
el tribunal de apelación que conoce en las decisiones del juez del registro. Debe interponerse fundada dentro de 5
días de notificada la resolución administrativa.

Hay que interponerlo dentro de los 5 días y fundarlo en la autoridad de control, quien después lo elevara a la
cámara, si la autoridad de control no concediera el recurso, queda el recurso procesal pertinente, previsto en la
legislación procesal civil y comercial general.

Si no se funda, se corre el riesgo de que el recurso sea rechazado. El recurso esta en la ley pero es muy poco
usado, es mejor solucionar los temas por la vía burocrática, ya que lo que se busca es dar una solución para que se
constituya la sociedad y pueda funcionar razonablemente.

Beneficio de promotores y fundadores

ARTICULO 185. — Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningún beneficio que menoscabe el capital
social. Todo pacto en contrario es nulo.

Su retribución podrá consistir en la participación hasta el diez por ciento (10 %) de las ganancias, por el término
máximo de diez ejercicios en los que se distribuyan

Los fundadores y promotores pueden establecer para ellos algunos privilegios o preferencias propias de haber
promovido la constitución de la sociedad, no pueden recibir ningún beneficio que menoscabe el capital social, siendo
nulo todo pacto en contrario. Es más propio del régimen de promoción, pero los fundadores pueden reservarse
algún privilegio que tiene topes máximos por la ley. Estos son de hasta 10% de las ganancias por un término
máximo de 10 ejercicios. Es la máxima reserva. Cuando se habla de 10 ejercicios, estos van a ser 10 de donde se
distribuyan ganancias.

Sociedad anónima en formación

Aquella sociedad anónima constituida por acto único, la cual todavía no ha finalizado los trámites necesarios para
conseguir su inscripción en el registro publico de comercio.

Se aplicaran los artículos:

ARTICULO 183. — Los directores solo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios
para su constitución y los relativos al objeto social cuya ejecución durante el período fundacional haya sido
expresamente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la sociedad en formación son
solidaria e ilimitadamente responsables por estos actos mientras la sociedad no esté inscripta.

Por los demás actos cumplidos antes de la inscripción serán responsables ilimitada y solidariamente las personas
que los hubieran realizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido.
ARTICULO 184. — Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitución y los realizados en
virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrán como originariamente cumplidos por la
sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones
emergentes de estos actos.

El directorio podrá resolver, dentro de los tres (3) meses de realizada la inscripción, la asunción por la sociedad las
obligaciones resultantes de los demás actos cumplidos antes de la inscripción, dando cuenta a la asamblea
ordinaria. Si ésta desaprobase lo actuado, los directores serán responsables de los daños y perjuicios aplicándose
el artículo 274. La asunción de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las
contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron.

Es necesario que:
a. la sociedad haya sido constituida por acto único
b. que todavía no se haya inscripto en el registro publico de comercio
c. que dicha falta de inscripción no sea voluntaria, ya que en ese caso se trataría de una sociedad irregular.

Tiene personalidad jurídica, nada impide el funcionamiento de sus órganos. El contrato social es oponible entre los
socios

Responsabilidad
Existen clases de actos que pueden llegar a ser realizados por los directores antes de que la sociedad se inscriba

a. actos necesarios para la constitución (responden solidaria e ilimitadamente directores, fundadores y la


sociedad.)
b. actos relativos al objeto social, esta autorizadaza expresamente en el contrato social (responden solidaria
e ilimitadamente directores, fundadores y la sociedad)
c. actos relativos al objeto social, no esta autorizada expresamente en el contrato social (solidaria e
ilimitadamente personas que los hayan realizado y fundadores y directores que los hayan consentido)

Efectos de la inscripción

Por los actos necesarios y relativos al objeto social autorizados expresamente en el contrato social, una vez
inscripta, se libera de responsabilidad a los directores y fundadores, a dichos actos se los tendrá como realizados
originariamente por la sociedad (articulo 184)

Si se trata de actos relativos al objeto social, sin autorización expresa en el contrato social, el directorio podrá
resolver que la sociedad asuma las obligaciones emergentes de dichos actos. El directorio deberá dar cuenta a la
asamblea ordinaria y se debe distinguir:

a. si la asamblea desaprueba los actos realizado, los directores serán responsables por los daños y
perjuicios ocasionados
b. si la asamblea aprueba los actos realizados, la sociedad asumirá las obligaciones junto con quienes
realizaron los actos y directores y fundadores que los consintieron. Debe quedar claro que estos últimos
no se liberan de responsabilidad.

UNIDAD 13 SOCIEDAD ANONIMA – Capital y Patrimonio social –

Caracterización

“capital social” es el conjunto de aportes que van a realizar los socios, se trata de una cifra nominal, estatutaria.

“patrimonio social” es equivalente al monto del capital social y luego se va a conformar a partir de la actividad que
realice la sociedad, va ir aumentando o disminuyendo si tiene perdidas.

Se apunta que entre estos dos haya una correspondencia inicial, sobre todo en el tema de los aportes.

Intangibilidad del capital

Variación

El capital no debe ser variado si no se modifica el estatuto, por un régimen especial que contempla diversos
intereses. Prohíbe que salgan bienes o fondos de la sociedad hacia el patrimonio de los socios, mediante un
principio de intangibilidad.

Según este principio, no se pueden repartir ganancias si no resultan de utilidades realizadas y liquidas provenientes
de un balance y demás estados contables regularmente aprobados. Para que puedan salir ganancias de la sociedad
y repartirse entre los socios, tiene que haber una ganancia dada por la actividad productiva de la empresa.

No se puede variar el capital si no es cumplimiento los procedimientos legales, no se pueden violar sus normas y se
deben respetar las reglas que regulan los ingresos de fondos desde los socios a la sociedad.
La intangibilidad apunta a que no haya desvíos de fondos que no estén debidamente contabilizados y resueltos en
función de las normas formales.

Dividendos a cuenta

Hay también normas que apuntan a determinar si hubo beneficios o no en términos sustanciales y formales. En
primer término se requiere la existencia de ganancias, sin perjuicio de la práctica de las SA bursátiles del pago de
dividendos a cuenta que se anticipan durante el ejercicio, antes de su finalización. También se hace desafectado
reservas libres, ganancias de ejercicios anteriores. Esto converge en lo que es el principio de intangibilidad

El articulo 224, establece que “La distribución de dividendos o el pago de interés a los accionistas son lícitos sólo si
resultan de ganancias realizadas y líquidas correspondientes a un balance de ejercicio regularmente confeccionado
y aprobado.”

En caso que se viole, son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones los directores, los
miembros del consejo de vigilancia y los síndicos, no siendo repetibles del socio los dividendos percibidos de buena
fe (articulo 225)

Determinación

El monto del capital social debe estar expresamente determinado en el contrato constitutivo. Es una cláusula
obligatoria de toda SA

Suscripción e integración

Respecto a la integración se establece un montón mínimo y un plazo máximo de dos años, cuando los aportes son
en efectivo, facultando al directorio a exigir el cumplimiento o excluir al socio moroso

ARTICULO 192. — La mora en la integración se produce conforme al artículo 37 y suspende automáticamente el


ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora

ARTICULO 37. — El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero
vencimiento del plazo, y debe resarcir los daños e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la
inscripción de la sociedad.

La sociedad podrá excluirlo sin perjuicio de reclamación judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte.
En las sociedades por acciones se aplicará el artículo 103.
ARTICULO 193. — El estatuto podrá disponer que los derechos de suscripción correspondientes a las acciones en
mora sean vendidos en remate público o por medio de un agente de Bolsa si se tratara de acciones cotizables. Son
de cuenta del suscriptor moroso los gastos del remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad
por los daños.

También podrá establecer que se produce la caducidad de los derechos; en este caso la sanción producirá sus
efectos previa intimación a integrar en un plazo no mayor de treinta (30) días, con pérdida de las sumas abonadas.
Sin perjuicio de ello, la sociedad podrá optar por el cumplimiento del contrato de suscripción.

El aporte es exigible desde la inscripción de la sociedad, y suspende automáticamente el ejercicio de los derechos
respecto de las acciones en mora.

El articulo 193 establece que el estatuto podrá prever que los derechos de suscripción correspondientes a las
acciones en mora sean vendidos, debiendo el moroso soportar los gastos. También podrá prever que se produzca la
caducidad de los derechos, previa intimación a integrar el aporte en un plazo no mayor de 30 días, con perdida de
las sumas ya abonadas.

ARTICULO 186. — El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebración del contrato constitutivo. No
podrá ser inferior a CIENTO VEINTE MILLONES DE PESOS ($12.000). Este monto podrá ser actualizado por el
Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario.
ARTICULO 187. — La integración en dinero efectivo no podrá ser menor al veinticinco por ciento (25 %) de la
suscripción: su cumplimiento se justificará al tiempo de ordenarse la inscripción con el comprobante de su depósito
en un banco oficial, cumplida la cual, quedará liberado.

Representación del capital

En las SA se lo dividía en acciones y se emiten para permití la división de riesgos

Acciones. Concepto y clases

Acción es la división de la cifra estatutaria del capital social. Cualquiera sea la participación que se tenga en el
capital, se es accionista aunque no se la puede fraccionar.

El articulo 207 establece que: “Las acciones serán siempre de igual valor, expresado en moneda argentina.

El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirán los mismos
derechos. Es nula toda disposición en contrario.”

Hay distintas clases de acciones según los derechos que otorgan: de voto y patrimoniales

Pueden ser:

Ordinarias: de voto simple o plural (se permite como máximo hasta 5 votos por acción, esto faculta a determinados
manejos y desequilibrios en la relación aporte-voto)

Preferidas: carecen de derecho a voto, excepcionalmente lo tienen para decidir las cuestiones extraordinarias
comprendidas en el artículo 244 párrafo 4º. Dan derecho a cobro antes de los demás socios con un dividendo
preferencial.

En el articulo 216 da una limitación, para el caso de que exista un privilegio en el voto, no puede haber preferencia
patrimonial simultáneamente en el mismo titulo. El privilegio en el voto tiene un límite que son 5 votos como máximo
por acción. Se quiebra el principio de proporcionalidad.

ARTICULO 216. — Cada acción ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan
hasta cinco votos por acción ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales.

No pueden emitirse acciones de voto privilegiado después que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta
pública de sus acciones.

ARTICULO 217. — Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepto para las materias
incluidas en el cuarto párrafo del artículo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz.

Tendrán derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios que constituyen
su preferencia.

También lo tendrán si cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotización por cualquier causa, mientras
subsista esta situación.

Una vez que la sociedad ingresa al régimen de la oferta pública, ya no pueden emitirse nuevas acciones de voto
plural, pero no desaparecen las acciones existentes con esta calidad.

Lo que si tienen la posibilidad de emitir acciones con preferencia patrimonial, acciones que normalmente no tienen
derecho a voto y si lo tienen es limitadamente en determinadas hipótesis y nunca con voto plural y que otorgan
algunas garantías o preferencias patrimoniales que significan un cobro anticipado respecto de los otros accionistas,
o un cobro de un dividendo garantizado mínimo, presuponiendo que hay ganancias.

Acreditación de la calidad de socio

Las acciones al portador surgen del libro de accionistas que es manejado por la sociedad o por instituciones
intermedias como la caja de valores. En la SA el problema se plantea porque no se tiene la certeza de quien es el
socio. Si el registro lo maneja la sociedad y su presidente esta en conflicto de intereses con un socio determinado y
maneja el registro de mala fe, puede perjudicar al accionista disidente. Se desconoce la calidad de socio.

Legitimado para ejercer los derechos de socio es aquel que no solo tiene una capacidad genérica, sino que también
la goza específicamente. Una persona tiene capacidad para ser accionista de una SA, pero si no tenía la acción, el
papel para ejercer los derechos no estaba legitimado.

Para que un socio pueda ejercer sus derechos sociales, debe estar anotado en el registro de accionistas. Es una
acción emitida a nombre de una persona determinada, si ella se transfiere a determinada persona y además se
debe notificar a la sociedad para que se inscriba a nombre de este nuevo socio esa acción que anteriormente
pertenecía al socio que la transfirió.

Transmisión de acciones

ARTICULO 214. — La transmisión de las acciones es libre. El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las
acciones nominativas o escritúrales, sin que pueda importar la prohibición de su transferencia.

La limitación deberá constar en el título o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos.

ARTICULO 215. — La transmisión de las acciones nominativas o escritúrales y de los derechos reales que las
graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o
cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su inscripción.

En el caso de acciones escritúrales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursará aviso al titular de la
cuenta en que se efectúe un débito por transmisión de acciones, dentro de los diez (10) días de haberse inscripto,
en el domicilio que se haya constituido; en las sociedades sujetas al régimen de la oferta pública, la autoridad de
contralor podrá reglamentar otros medios de información a los socios.

Las acciones endosables se transmiten por una cadena ininterrumpida de endosos y para el ejercicio de sus
derechos el endosatario solicitará el registro.

Acciones escritúrales: se ha prescindido del papel. Hay un registro único que se lleva en la sociedad, en los bancos
de inversión o en las bolsas o cajas de valores, en donde están registrados quienes son los accionistas. Ni siquiera
hace falta la emisión de la cantidad de papeles ni andar moviéndolos, sino que todo esto se va a registrar en un
único lugar, y se va llevando un registro en las cajas de valores.

Forma de los títulos

ARTICULO 208. — Los títulos pueden representar una o mas acciones y ser al portador o nominativos; en este
último caso, endosables o no.

Las sociedades autorizadas a la oferta pública podrán emitir certificados globales de sus acciones integradas, con
los requisitos de los artículos 211 y 212, para su inscripción en regímenes de depósito colectivo. A tal fin, se
considerarán definitivos, negociables y divisibles.

Un titulo se transmite con la sola entrega, con un registro o simplemente con una notificación, no existiendo el papel
cuando son acciones escritúrales.

Copropiedad

ARTICULO 209. — Las acciones son indivisibles.

Si existe copropiedad se aplican las reglas del condominio. La sociedad puede exigir la unificación de la
representación para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.

ARTICULO 210. — El cedente que no haya completado la integración de las acciones, responde ilimitada y
solidariamente por los pagos debidos por los cesionarios. El cedente que realice algún pago, será copropietario de
las acciones cedidas en proporción de lo pagado.

Formalidades
ARTICULO 211. — El estatuto social establecerá las formalidades de las acciones y de los certificados
provisionales.

Son esenciales las siguientes menciones:

1º) Denominación de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitución, duración e inscripción;

2º) El capital social;

3º) El número, valor nominal y clase de acciones que representa el título y derechos que comporta;

4º) En los certificados provisionales, la anotación de las integraciones que se efectúen.

Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, deberán hacerse constar en los
títulos.

No se podrá emitirse títulos definitivos hasta que no estén totalmente cumplidos los aportes, porque la acción era un
titulo valor autónomo. De ella deben surgir todos los derechos, tal como están instrumentados, mientras no exista la
integración total habrá un certificado provisional.

Solamente puede entregarse los títulos definitivos, las acciones o dejarse constancia si se trata de acciones
escritúrales en los respectivos registros cuando se ha cumplimentado con el aporte, cuando se termino de entregar
el capital que suscribió. Los certificados provisionales funcionan como si fueren definitivos a los efectos del ejercicio
de los derechos sociales. Si estuvieran en mora cambia la situación, porque se va a suspender los ejercicios de los
derechos en término del artículo 193.

El articulo 213 establece que la sociedad llevara un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros
de comercio, de libre consulta por los accionistas, que permita a los socios tener conocimiento de las clases de
acciones y los derechos que confieren, el estado de integración, si son nominativas o al portador. Los derechos
reales que las gravan y cualquier otra mención relevante.

ARTICULO 213. — Se llevará un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de
libre consulta por los accionistas, en el que se asentará:

1) Clases de acciones, derechos y obligaciones que comporten;

2) Estado de integración, con indicación del nombre del suscriptor;

3) Si son al portador, los números; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e
individualización de los adquirentes;

4) Los derechos reales que gravan las acciones nominativas;

5) La conversión de los títulos, con los datos que correspondan a los nuevos;

6) Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y de sus modificaciones.

Derechos reales. Usufructo y prenda de acciones

Los derechos reales son numerus clausus.

Usufructo: desmembramiento del derecho de propiedad, un bien determinado es propiedad de una persona, otra
tiene el derecho a usarlo en determinadas condiciones. Es como si se desmembrara el dominio del bien en una
persona, que tiene el derecho real de condominio y en otra el usufructo.

ARTICULO 218. — La calidad de socio corresponde al nudo propietario.


El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las
ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por
la capitalización.

Dividendos sucesivos

El dividendo se percibirá por el tenedor del título en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios se
distribuirá a prorrata de la duración de sus derechos.

Derechos del nudo propietario

El ejercicio de los demás derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participación de los resultados de la
liquidación, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.

Acciones no integradas

Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usufructuario para conservar sus derechos debe
efectuar los pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo propietario.

Prenda ARTÍCULO 219. — En caso de constitución de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al
propietario de las acciones.

Obligación del acreedor.

En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del
propietario mediante el depósito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario
soportará los gastos consiguientes.

Se repercute esencialmente sobre el patrimonio del socio, y hay algunas referencias a la sociedad, porque está es
quien lleva el libro de registro de acciones, pues en la sociedad va a incidir el ejercicio de los derechos
pertenecientes a estas acciones gravadas o dadas en usufructo.

Modificación del capital social

El capital es la cifra estatutaria que es una expresión monetaria fija que refleja originariamente el patrimonio social
inicial, para ser modificado requiere que sea por los procedimientos fijados por la ley; son en aumento de capital o la
operación de la reducción. Lo que se aumenta o se reduce es el capital social, sin perjuicio que se tenga
repercusiones en el patrimonio del ente.

Si se aumenta el capital, se aumentaría como consecuencia el patrimonio.

En la reducción de capital, la relación no es directa, puede ser que se tenga que reducir el capital por perdidas, o
porque el patrimonio, que es exuberante sobra.

Se tienen dos alternativas: en el caso de aumento de capital, a veces la consecuencia en el patrimonio es el


aumento, en la reducción puede ser la disminución.

Requisitos

En las SA cerradas, se simplifica el aumento de capital hasta el quíntuplo de su monto sin necesidad de convocar
asamblea extraordinaria, sin tramite especial, sin necesidad de reforma de estatuto, ni de requerir conformidad
administrativa, ni de inscribirlo, en los estatutos se va a establecer que el capital inicial puede ser aumentando hasta
un quíntuplo de su monto si así lo decide la asamblea ordinaria y si así esta previsto en el estatuto. La asamblea
podrán delegar en el directorio la época de la emisión, forma y condiciones de pago (articulo 188)

En las SA abiertas, la asamblea puede aumentar el capital sin necesidad de modificar el estatuto. Se estableció que
al aumento del capital, cualquiera sea su monto, sin necesidad de una previsión estatutaria, lo decide la asamblea
ordinaria.
El capital social es una cifra estatutaria fija e inamovible, pero respecto a las sociedades cerradas, se puede prever
estatutariamente el aumento del capital. No significa que quede repetirá en términos operativos y prácticos la
cláusula del aumento del quíntuplo, sino seria sencillo, se lleva el capital de uno a cinco y una vez que se aumento
queda subsistente la cláusula de aumento dentro del quíntuplo de su monto y así se vuelve a aplicar sucesivamente.
Cuando este se agota, puede resolver modificar el estatuto y reestablecer la posibilidad del aumento del capital
hasta un quíntuplo, debiendo convocar la asamblea extraordinaria.

Derechos de suscripción preferente y de acrecer

Se busca que todos los accionistas puedan mantener en el capital social su participación relativa.

Estos casos de aumento o reducción, la ley pretende que se mantenga, el derecho de cada socio a mantener su
proporcionalidad.

Esto se logra con lo que se denomina derecho de suscripción preferente.

El artículo 194 establece que cada accionista tiene derecho a suscribir preferentemente en el aumento, respecto de
las nuevas acciones, manteniendo la proporcionalidad en la participación.

Si se decidió aumentar el capital al doble, se tiene derecho a suscribir una parte alícuota de ese momento, que va a
llevar la participación del socio al doble de lo que tenía antes numéricamente.

Derecho de acrecer es el derecho de participar del aumento de capital de la sociedad, todas las acciones que
quedan como remanente, por los otros que no ejercen el derecho de suscripción que les correspondería. Se busca
evitar que se incorporen terceros o que, si se incorporan, lo hagan después de que los socios rechacen tal
posibilidad o no hagan uso de ella, como una forma de mantener el capital cerrado.

Estos dos derechos funcionan en forma sucesiva y coordinada, dependen el uno del otro, si todos ejercen el
derecho de suscripción preferente no queda posibilidad de intentar el derecho de acrecer.

Se otorga un derecho que significa que esa persona pueda seguir siendo socia en la misma proporción de lo que
tenía. Se establece concomitantemente con el derecho de suscripción preferente lo que se denomina derecho de
acrecer.

Ante un aumento de capital existe la facultad de que el socio disidente receda, se vaya de la sociedad o la
posibilidad de que quien no quiere suscribir no suscriba o que todos quieran suscribir, en cuyo caso hay
proporcionalidad, o que algunos acrezcan y otros no y el acrecimiento es proporcional, puede haber además
acrecimiento sin limite.

El artículo 195 establece situaciones de violación del derecho de suscripción preferente.

Acción judicial del accionista perjudicado.

ARTICULO 195. — El accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripción preferente, puede exigir
judicialmente que éste cancele las suscripciones que le hubieren correspondido.

Resarcimiento.

Si por tratarse de acciones entregadas no pueden procederse a la cancelación prevista, el accionista perjudicado
tendrá derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daños causados. La
indemnización en ningún caso será inferior al triple del valor nominal de las acciones que hubiera podido suscribir
conforme al artículo 194, computándose el monto de la misma en moneda constante desde la emisión.

Esto para los casos en que se haya violado y no haya otra forma de evitar la consumación de ese daño a través del
aumento del capital o de la violación del derecho de suscripción preferente. Se fija un límite temporal para promover
las acciones, que es de 6 meses a partir del vencimiento del plazo de suscripción.

El artículo 197 permite que se deje sin efecto excepcionalmente ese derecho de preferencia cuando se den
circunstancias extraordinarias, además del interés de la sociedad lo exija. Debe realizarse bajo dos condiciones:
a. formal: se incluya expresamente en el orden del día
b. que se trate de acciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones
preexistencias, cuando hay capitalización de deudas.

Todos los socios renuncian al derecho de suscripción preferentemente y se deja suscribir a ese acreedor, o se toma
una decisión societaria que significa dejar el derecho de suscripción preferente de los socios cuando el interés social
lo exige.

Prima de emisión

Sirve para evitar situaciones injustas y para quien lo haga en este momento, sea socio o sea tercero, suscriba, en
términos patrimoniales, lo mismo que se hizo al comienzo de la sociedad. Para que se preserve la igualdad, el que
ejerciera el derecho de suscripción tiene que incluir un plus, para que su aporte sea equivalente a los que otro puso
hace un tiempo atrás. Es un sobre precio a las nuevas acciones que se suscriben porque se trata de una sociedad
sólida, por las expectativas de ganancias, por la trayectoria, etc.
ARTICULO 202. — Es nula la emisión de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la Ley N. 19.060.

Se podrá emitir con prima; que fijará la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisión. En las
sociedades autorizadas para hacer oferta pública de sus acciones la decisión será adoptada por asamblea ordinaria
la que podrá delegar en el directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los límites que deberá establecer.

El saldo que arroje el importe de la prima, descontados los gastos de emisión, integra una reserva especial. Es
distribuible con los requisitos de los artículos 203 y 204.

Si se aumenta el capital pueden entrar terceros o puede cambiarse lo que es la participación relativa de los
accionistas, pero el que entra después aporta mas dinero.

No exige que los aumentos se emitan con primas de emisión. Solamente puede hacérselo cuando lo decida la
mayoría, es un acto voluntario de la sociedad, cuyos socios mayoritarios en la asamblea resuelvan esa situación: el
acto voluntario no es obligatorio, con lo que se pueden dar muchas injusticias.

Aportes irrevocables

Es un ingreso de fondos o de bienes que dan los accionistas a la sociedad para que en su momento pase a un
capital. Es uno de los supuestos que se contempla al analizar que el derecho de suscripción preferente podía
dejarse sin efecto cuando se capitalizaba deudas.

Se da básicamente cuando un socio o tercero anticipa en términos irrevocables a la sociedad para que destine a su
giro determinada cantidad de dinero, pero esa cantidad, que se aporta de manera irrevocable. Si es aceptado por la
sociedad expresa o implícitamente cuando entra a la sociedad queda como un fondo de reserva similar al capital
hasta que se capitalice.

Es un préstamo que se transforma en capital bajo la condición de que se respeten todos los pasos formales y todos
los derechos societarios contemplados por la ley, se debe realizar una asamblea, que será ordinaria o
extraordinaria, según que tipo de mayoría deba acudir en función al tema que se trata, se puede hacer aportes
irrevocables a cuenta de un futuro aumento de capital previsto en el estatuto y dentro del quíntuplo o se pueden
hacer aportes irrevocables para un aumento de capital.

La característica es la de que el aporte no puede ser restituido a los accionistas porque es irrevocable. Solamente
por decisión en la asamblea, se pueden devolver aportes a todos los que hicieron. Es un ingreso que después se
convierte en capital y que anticipa el ingreso de fondos al momento en que se hace el aporte irrevocable.

Emisión de acciones bajo la par

Según lo dispuesto en el artículo 202, la emisión bajo la par es poner menos del valor nominal fijado en el estatuto,
esta prohibido por la ley.

Reducción de capital. Amortización de aportes


Reducción voluntaria, cuando existe lo que se llama capital exorbitante, cuando la actividad societaria que se ha
fijado tiene una cantidad desproporcionada de recursos propios que no es necesaria, es mucho menor que el
volumen de la actividad de la compañía. Se reduce el capital de esta manera.

ARTICULO 203. — La reducción voluntaria del capital deberá ser resuelta por asamblea extraordinaria con informe
fundado del síndico, en su caso.

Reducción obligatoria, reducción por pérdidas, cuando estas insumen todas las reservas legales, toda la reserva
voluntaria y más de la mitad del capital social.

La sociedad esta quedando sin recursos propios y además hay un absoluto incremento del riesgo social y del costo
de operación del negocio. Se reduce el capital social obligatoriamente. Siempre es de competencia de la asamblea
extraordinaria. Hay dos formas de reducir el capital: la primera es a través de una reducción del valor de la acción.

Es la más complicada, aquel siempre debe ser de un múltiplo de $10, si una acción vale $10 y el capital se tiene que
reducir en un 65%, la acción no puede valer $3,50. Lo que se hace, es reducir acciones mediante la cancelación de
estas, de acuerdo con el volumen de reducción.

El artículo 64 se ve que en el caso de perdida del capital social, la disolución no se produce si los socios acuerdan
su reintegro total o parcial o su aumento. No implica un aumento, sino un aporte de desembolso efectivo, hay que
entregar dinero o bienes en especie susceptibles de ejecución forzada, no otorga ningún nuevo derecho político o
patrimonial a los socios, solo va a servir para mantener los derechos que tenían anteriormente de acuerdo con el
equilibrio del capital social que existía antes de suceder la causal de reducción.

ARTICULO 223. — El estatuto puede autorizar la amortización total o parcial de acciones integradas, con ganancias
realizadas y líquidas, con los siguientes recaudos:

1º) Resolución previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los accionistas;

2º) Cuando se realice por sorteo, se practicará ante la autoridad de contralor o escribano de registro, se publicará su
resultado y se inscribirá en los registros;

3º) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentará en los títulos o en las cuentas de acciones escritúrales. Si
la amortización es total se anularán, reemplazándose por bonos de goce o inscripciones en cuenta con el mismo
efecto.

Rescate: es cuando hay acciones que han sido adquiridas por la sociedad y que, como no son nuevamente
ofrecidas por ella para si venta, deben ser canceladas. La sociedad mantiene esas acciones en autocarteras, una
reserva especial en el balance, no las puede usar porque no puede ser socia de si misma, las cancela a través del
rescate.

La amortización implica un reembolso, la cancelación de acciones. Es el mismo que el de la reducción obligatoria,


se hace para no ingresar en una situación voluntaria u obligatoria de la reducción del capital, cuando se trata de
disminuir el volumen del capital social dada la menor actividad económica de la compañía.

Tiene que hacerse mediante ganancias realizadas y liquidas, el resultado positivo de un ejercicio contable que ha
incrementado el valor del patrimonio social.

La ganancia es realizada porque ha sido derivada de un ejercicio económico contable aprobado de acuerdo con las
pautas legales.

Es liquida cuando tiene un valor propio en dinero.

El acto de cancelación de las acciones es un producto de una decisión de la asamblea extraordinaria. El directorio lo
implementa ejecutando la cancelación en función del volumen del capital que la asamblea ordena reducir, quitándolo
de circulación una determinada cantidad de acciones. Se tienen que anotar los cambios en el registro
correspondiente.

Requisitos:
a. debe haber una resolución asamblearia que fije el precio y que asegure la igualdad a los accionistas, el
justo precio es el valor de salida. Se hace de acuerdo con la valoración del patrimonio neto resultante del
último balance aprobado.
b. Si se realiza por sorteo, se la debe efectuar ante escribano o la autoridad de contralor, se la publica y se
inscribe en el registro. Si no es posible hacerlo proporcionalmente para todos los accionistas de la
sociedad, se hace un sorteo ante escribano público.
c. Si las acciones se amortizan en parte o totalmente, se deben asentar en los títulos o en las cuentas de
acciones escritúrales en el primer caso, o si es total, se anularan. Las acciones amortizadas son pagadas
por la sociedad entregando bonos de uso y goce que representan una participación determinada en las
ganancias.

La adquisición de sus propias acciones por la sociedad es un medio de mantener el valor del patrimonio de la
compañía, de evitar que este empeore o disminuya a raíz de situaciones ajenas a la voluntad social.

ARTICULO 220. — La sociedad puede adquirir acciones que emitió, sólo en las siguientes condiciones:

1º) Para cancelarlas y previo acuerdo de reducción del capital;

Debe mediar acuerdo de reducción del capital. Puede suceder cuando se lo reduce, caso en el que se adquieren las
acciones y luego se las cancela. Esto no es lo que se hace, sino que se procede directamente a cancelar las
acciones.

2º) Excepcionalmente, con ganancias realizadas y líquidas o reservas libres, cuando estuvieren completamente
integradas y para evitar un daño grave, lo que será justificado en la próxima asamblea ordinaria;

Se busca mantener el valor del activo de la sociedad, defendiéndolo cuando hay un peligro objetivo y general para
ésta. La asamblea ordinaria luego tiene que ratificarlo, valorar el peligro grave y autorizar la operación.

3º) Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore.

Puede suceder que la sociedad sea socia de otra que luego se fusiona con ella y la sociedad va adquirir acciones de
si misma en razón de la absorción de la otra, en este caso también tiene que reducir el capital. Las acciones que
adquiera la compañía tienen que ser vendidas a los socios o a terceros en el plazo de un año o canceladas en ese
mismo plazo, otorgándose a los socios el derecho de suscripción preferente, el ejercicio de los derechos
correspondientes a esas acciones quedarán suspendidos hasta su enajenación, no se tienen en cuenta para el
quórum, ni para las mayorías.

UNIDAD 14: SOCIEDAD ANONIMA –Asamblea de accionistas –

Asamblea de accionistas. Generalidades

El estatuto en ningún caso puede ni ampliar ni restringir ni distorsionar su contenido. Debe reunirse en la sede o en
el domicilio social de la compañía; nunca puede sesionar fuera de el. Las dediciones asamblearias que se adoptan
de acuerdo con la ley y con el estatuto son obligatorias para la sociedad y para los socios. Por lo general, la decisión
asamblearia no tiene una posibilidad de ejecución per se, sino que el órgano de administración es el que la
implementa o ejecuta, porque el órgano asambleario no tiene otra función que la de formar o integrar esta voluntad
social.

En las SA, el representante es uno de los integrantes del órgano de administración, pero los directores de por si en
la mayoría de los casos tienen poder de representación atribuidos por el estatuto.

La reunión de socios se realiza a los efectos de dar un sentido a las previsiones estatutarias, para modificar el
estatuto o para adecuar previsiones o disposiciones de la ley a continencias que suceden periódicamente, La
reforma del estatuto etc.

Actualmente se ha producido un traspaso notorio de competencias del órgano de gobierno hacia el órgano de
administración. Esta transmisión esta implícita y consiste en que el órgano de administración puede ser delegatorio
de una expresa función o competencia de la asamblea o puede ejecutarla de forma directa en aras de tutelar el
interés social y bajo la orbita del cumplimiento del objeto social, sin que esto constituya una conducta reprochable o
invalida.

La lentitud estructural o la función del órgano asambleario, obstan a que la sociedad pueda satisfacer una necesidad
que muchas veces es perentorio el proceso de convocatoria y de toma de decisiones de la asamblea es
decididamente complejo, el órgano asambleario tiene carácter deliberativo y tiene sustento en una ideal
participación de socios.

En la actualidad, la labor de la asamblea se dirige sobre todo a ratificar hechos consumados. La mayoría de las
veces se limita a estructurar o dar forma a actividades que ya han sido absolutamente cumplidas, satisfechas y
extinguías por la sociedad. Aquellas que están instrumentadas en la contabilidad, se considera una contabilidad
que, surge de operaciones que ya han sido extinguidas como acto jurídico, nacieron, se cumplieron y extinguieron.
La consideración también surge de las conductas de los administradores y la renumeración de ellos.

Las asambleas no avanzan en un juicio de valor acerca de si hubo una verdadera congruencia entre la gestión del
administrador con el interés social, si los administradores van más allá del interés social o cumplen su función
respetando sus deberes. Resulta muy superficial en la realización de este análisis.

La función de integración del contrato y del estatuto social lo tiene sin dudas el órgano de administración. Esto no es
ratificado. El órgano de administración es el que maneja el patrimonio social, la asamblea mensura si lo ha hecho
bien o mal, pero lo hace un año después.

Orden del día. Asamblea unánime

La asamblea solo puede tratar materias incluidas dentro del orden del día, bajo pena de nulidad de las decisiones
que no estén contenidas en el.

Hay excepciones referentes a la gestión social, que pueden tratarse algunos relacionados con esta o la
responsabilidad de los administradores que sean consecuencia directa de materias incluidas en el orden del día.

ARTICULO 246. — Es nula toda decisión sobre materias extrañas a las incluidas en el orden del día, salvo:

1º) Si estuviere presente la totalidad del capital y la decisión se adopte por unanimidad de las acciones con derecho
a voto;

2º) Las excepciones que se autorizan expresamente en este Título;

3º) La elección de los encargados de suscribir el acta.

Asambleas ordinarias y extraordinarias. Asambleas especiales

ARTICULO 234. — Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos:

1) Balance general, estado de los resultados, distribución de ganancias, memoria e informe del síndico y toda otra
medida relativa a la gestión de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a
su decisión el directorio, el consejo de vigilancia o los síndicos;

La gestión de la sociedad es la administración de los negocios sociales, la explotación del objeto social. Todo
aquello que no implique reforma estatutaria o alteración estructural de la base del estatuto de la sociedad siempre
queda enmarcado dentro de esta competencia residual de la asamblea ordinaria, si el directorio lo somete a su
decisión como si lo establece el estatuto dentro de los términos legales.

2) Designación y remoción de directores y síndicos miembros del consejo de vigilancia y fijación de su retribución;

Decidir quienes van a integrar los otros dos órganos de gobierno, de administración y de fiscalización interna.

3) Responsabilidad de los directores y síndicos y miembros del consejo de vigilancia;


No tiene que estar claramente especificado en la orden del día, sino que siempre se alude a la consideración de la
gestión. Si de la deliberación surge que los administradores han incurrido en alguna violación a sus funciones o han
cometido actos de abuso funcional, es posible removerlos o decretar su responsabilidad.

4) Aumentos del capital conforme al artículo 188.

Es decir aumentos dentro del quíntuplo previsto estatutariamente, lo cual no conlleva reforma contractual.

Para considerar los puntos 1) y 2) será convocada dentro de los cuatro (4) meses del cierre del ejercicio.

Debe ser convocada por el órgano de administración dentro de los 4 meses posteriores al cierre del ejercicio. El
directorio tiene que aprobar el proyecto del balance, convocar asamblea para el tratamiento de los estados
contables y para el nombramiento de administradores.

ARTICULO 235. — Corresponden a la asamblea extraordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la
asamblea ordinaria, la modificación del estatuto y en especial:

Es decir que tiene competencia para todo lo que no este claramente delimitado dentro de la asamblea ordinaria o no
forme parte de la competencia residual de esta y la reforma de cualquier articulo o cláusula estatutaria.

1º) Aumento de capital, salvo el supuesto del artículo 188. Sólo podrá delegar en el directorio la época de la
emisión, forma y condiciones de pago;

Aumento del capital mas allá del quíntuplo o una vez que este se haya agotado.

2º) Reducción y reintegro del capital;

3º) Rescate, reembolso y amortización de acciones;

4º) Fusión, transformación y disolución de la sociedad; nombramiento, remoción y retribución de los liquidadores;
escisión; consideración de las cuentas y de los demás asuntos relacionados con la gestión de éstos en la
liquidación social, que deban ser objeto de resolución aprobatoria de carácter definitivo;

5º) Limitación o suspensión del derecho de preferencia en la suscripción de nuevas acciones conforme al artículo
197;

6º) Emisión de debentures y su conversión en acciones;

7º) Emisión de bonos.

El aumento del capital dentro del quíntuplo de su monto, si está previsto en el estatuto de la sociedad cerrada y en
las abierta cualquiera sea su monto y sin necesidad de previsión estatutaria. En las cerradas, el aumento de capital
no previsto en el estatuto o cuando excede el quíntuplo previsto, es resorte de la asamblea extraordinaria.

El balance anual, debe estar complementado con la memoria del directorio y un informe del síndico. Todos los años
se considera la gestión, se aprueba el balance, se dispone las ganancias y se aprueban retribuciones.

Todo lo referido a la liquidación, es competencia de la asamblea extraordinaria.

La asamblea ordinaria tiene competencia restringida, lo que no se menciona expresamente es de competencia de la


asamblea extraordinaria. En caso de duda acerca de si se trata de un asunto propio de la gestión o no, se debería
convocar a una asamblea extraordinaria.

La asamblea decide sobre cosas que probablemente ya ocurrieron, pero lo mismo decide.

El cambio de domicilio es siempre competencia de la asamblea extraordinaria. El cambio de sede depende de


donde figura la dirección. Si aparece en el estatuto, este se deberá modificar teniendo competencia la asamblea
extraordinaria. Sino consta en el, es competencia del órgano de administración.

Convocatoria. Forma, medios y plazos. Primera y segunda convocatoria. Registro de accionistas


Para la convocatoria de asambleas, se debe publicar edictos en el boletín oficial durante un determinado lapso y en
algunas ocasiones también en el diario de mayor circulación del país.

ARTICULO 236. — Las asambleas ordinarias y extraordinarias serán convocadas por el directorio o el síndico en
los casos previstos por la ley, o cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por
accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento (5 %) del capital social, si los estatutos no fijaran una
representación menor.

En este último supuesto la petición indicará los temas a tratar y el directorio o el síndico convocará la asamblea para
que se celebre en el plazo máximo de cuarenta (40) días de recibida la solicitud.

Si el directorio o el síndico omite hacerlo, la convocatoria podrá hacerse por la autoridad de contralor o
judicialmente.

ARTICULO 237. — Las asambleas serán convocadas por publicaciones durante cinco (5) días, con diez (10) de
anticipación, por lo menos y no más de treinta (30), en el diario de publicaciones legales. Además, para las
sociedades a que se refiere el artículo 299, en uno de los diarios de mayor circulación general de la República.
Deberá mencionarse el carácter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunión, orden del día, y los recaudos
especiales exigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas.

La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deberá celebrarse dentro de los treinta (30)
días siguientes, y las publicaciones se harán por tres (3) días con ocho (8) de anticipación como mínimo. El estatuto
puede autorizar ambas convocatorias simultáneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pública de
sus acciones, en las que esta facultad queda limitada a la asamblea ordinaria.

La asamblea podrá celebrarse sin publicación de la convocatoria cuando se reúnan accionistas que representen la
totalidad del capital social y las decisiones que se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto.
En el supuesto de convocatorias simultáneas, si la asamblea fuere citada para celebrarse el mismo día deberá serlo
con un intervalo no inferior a una (1) hora de la fijada para la primera.

Contenido: debe hacerse mención de que tipo de asamblea se trata, fecha, hora y lugar de reunión, el orden del día
de los temas a tratar y los recaudos especiales exigidos por el estatuto. Si fracasa esta primera convocatoria, se
deberá realizar la segunda y se tendrá que celebrar dentro de los 30 días siguientes.

Las publicaciones se efectuaran por tres días con ocho de anticipación como mínimo. Estatutariamente se puede
autorizar que ambas convocatorias se realicen simultáneamente, excepto las sociedades que hacen oferta pública
de sus acciones, esta facultad queda limitada a la asamblea ordinaria.

Es esencial la identificación de la sociedad que convoca a la asamblea.

ARTICULO 240. — Los directores, los síndicos y los gerentes generales tienen derecho y obligación de asistir con
voz a todas las asambleas. Sólo tendrán voto en la medida que les corresponda como accionistas, con las
limitaciones establecidas en esta Sección.

Si no hubo convocatoria y no va un director o un sindico, ellos pueden impugnar, pedir la invalidez o nulidad de una
decisión asamblearia por no haber sido citados y porque existan otros vicios.

En la asamblea unánime, deben concurrir el accionista moroso, el titular de acciones sin derecho a voto, el que
incluso después recupera el derecho a voto cuando se esta en mora en el pago de lo que son beneficios y demás, el
socio en conflicto con la sociedad, no pueden votar los directores ya que no pueden aprobar su propia gestión.

ARTICULO 241. — Los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden
votar en las decisiones vinculadas con la aprobación de sus actos de gestión. Tampoco lo pueden hacer en las
resoluciones atinentes a su responsabilidad o remoción con causa.

Este sistema juega por cada acción y por titulo o legitimación, independientemente de que se personaliza en el voto
concreto.
El voto es personal, pero está referido a participaciones societarias que en algunos casos tienen situaciones
distintas. Esto es lo que caracteriza a las sociedades capitalistas, en donde lo que importa es el efecto del voto, es
quien es el duelo del capital y no la persona del socio, mas allá de que las situaciones personales en determinados
contextos tienen relevancia.

En las sociedades cerradas se permite, si el estatuto así lo establece, que la segunda convocatoria sea una hora
después de la realización de la segunda.

Las acciones son nominativas no endosables, para poder participar hay que comunicarle a la sociedad la asistencia
y debe hacerlo en tiempo, a los efectos de que se tomen todos los recaudos para poder llevar a acabo la asamblea
a la hora prevista.

ARTICULO 238. — Para asistir a las asambleas, los accionistas deben depositar en la sociedad sus acciones o un
certificado de depósito o constancia de las cuentas de acciones escritúrales, librado al efecto por un banco, caja de
valores u otra institución autorizada, para su registro en el libro de asistencia a las asambleas, con no menos de tres
(3) días hábiles de anticipación al de la fecha fijada. La sociedad les entregará los comprobantes necesarios de
recibo, que servirán para la admisión a la asamblea.

Los titulares de acciones nominativas o escritúrales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad, quedan
exceptuados de la obligación de depositar sus acciones o presentar certificados o constancias, pero deben cursar
comunicación para que se los inscriba en el libro de asistencia dentro del mismo término.

Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarán el libro de asistencia en el que se dejará
constancia de sus domicilios, documentos de identidad y número de votos que les corresponda.

No se podrá disponer de las acciones hasta después de realizada la asamblea, excepto en el caso de cancelación
del depósito. Quien sin ser accionista invoque a los derechos que confiere un certificado o constancia que le
atribuye tal calidad, responderá por los daños y perjuicios que se irroguen a la sociedad emisora, socios y terceros;
la indemnización en ningún caso será inferior al valor real de las acciones que haya invocado, al momento de la
convocatoria de la asamblea. El banco o la institución autorizada responderá por la existencia de las acciones ante
la sociedad emisora, socios o terceros, en la medida de los perjuicios efectivamente irrogados.

Cuando los certificados de depósito o las constancias de las cuentas de acciones escritúrales no especifiquen su
numeración y la de los títulos, en su caso, la autoridad de contralor podrá, a petición fundada de cualquier
accionista, requerir del depositario o institución encargada de llevar el registro la comprobación de la existencia de
las acciones.

Celebración de la asamblea

Actas

ARTICULO 249. — El acta confeccionada conforme el artículo 73, debe resumir las manifestaciones hechas en la
deliberación, las formas de las votaciones y sus resultados con expresión completa de las decisiones.
Cualquier accionista puede solicitar a su costa, copia firmada del acta.

Dos accionistas deben firmar el acta conjuntamente con el presidente de la asamblea.

En la asamblea unánime, firman dos accionistas que son designados ad hoc por la asamblea y el presidente del
directorio. El acta debe ser confeccionada conforme a los artículos 249 y 73 dentro de los 5 días de realizado el
acto. Cualquier accionista tiene derecho a solicitar una copia firmada del acta.

El directorio y la obligación de asistir

ARTICULO 239. — Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los
directores, los síndicos, los integrantes del consejo de vigilancia, los gerentes y demás empleados de la sociedad.

Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma certificada en forma judicial, notarial
o bancaria, salvo disposición en contrario del estatuto.
El que reúne doble carácter de accionista y director, o de síndico y accionista, puede votar, lo que no puede ocurrir
es que el director o el síndico sea mandatario de un accionista.

La prohibición de ser mandatario también alcanza a los empleados de la sociedad, dependen del directorio y lo que
se juzga en la asamblea ordinaria normalmente son los actos realizados por el directorio o por los directores y se
supone que un empleado depende del órgano de administración de la sociedad, que no va a tener la independencia
suficiente como para votar. Esta el problema de la representación legal, el caso de un menor de edad que es
accionista, si su padre es director, se discute si puede votar por el hijo menos atento a que no es un mandato
voluntario.

Quórum y mayorías

ARTICULO 243. — La constitución de la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere la presencia de


accionistas que representen la mayoría de las acciones con derecho a voto.

En la segunda convocatoria la asamblea se considerará constituida cualquiera sea el número de esas acciones
presentes.

Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos presentes que puedan emitirse
en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor número.

ARTICULO 244. — La asamblea extraordinaria se reúne en primera convocatoria con la presencia de accionistas
que representen el sesenta por ciento (60 %) de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige quórum
mayor.

En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento (30 %)
de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije quórum mayor o menor.

Las resoluciones en ambos casos serán tomadas por mayoría absoluta de los votos presentes que puedan emitirse
en la respectiva decisión, salvo cuando el estatuto exija mayor número.

Cuando se tratare de la transformación, prórroga o reconducción, excepto en las sociedades que hacen oferta
pública o cotización de sus acciones; de la disolución anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al
extranjero, del cambio fundamental del objeto y de la reintegración total o parcial del capital, tanto en la primera
cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarán por el voto favorable de la mayoría de acciones con
derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposición se aplicará para decidir la fusión y la escisión,
salvo respecto de la sociedad incorporante que se regirá por las normas sobre aumento de capital. (Supuestos
especiales)

El aumento de capital no es un supuesto esencial en las sociedades cerradas y se puede tratar con el quórum del
30% aunque en ciertas hipótesis otorga el derecho de receso, la reducción del capital se puede tratar con el 30%
pero para la reintegración de capital es un supuesto especial y se requiere el 60%. Para el rescate, reembolso y
amortización de acciones basta con el 30%

En las abiertas con la imposibilidad de lograr la mayoría el régimen se flexibiliza, va a poder entrar en el quórum del
30%

En los supuestos especiales todas las acciones votan, en las hipótesis que dan lugar al derecho de receso, las
acciones que normalmente no tienen derecho a voto, si lo tienen.

Todas estas situaciones deben ser contempladas a los efectos de intervenir en las prácticas societarias. Esta tiene
dos líneas, la no conflictiva y la conflictiva que exige el análisis de este tipo de situaciones, para saber cuales son las
diferencias para uno y otro caso, en función de que es lo que le conviene al letrado de acuerdo a quien esta
asesorando.

Apunta también a saber cuando se debe lograr para poder tener influencia. Esto lleva a que se hagan alianzas entre
minorías, que se compren acciones etc. Los socios que tienen acciones con preferencia patrimonial y sin derecho a
voto pueden votar cuando no les hayan pagado el dividendo preferencial, sus acciones no son computadas al efecto
del quórum y de la mayoría.
En el caso de los supuestos especiales no se aplica la pluralidad de voto, para tomar las decisiones se requiere la
mayoría de las acciones con derecho a voto.

En la asamblea ordinaria y extraordinaria, para adoptar dediciones se requiere la mayoría absoluta de votos
presentes que puedan emitirse en la respetiva decisión, para adoptar las decisiones en los casos de supuestos
especiales se requiere el voto favorable de la mayoría total de acciones con derecho a voto. Cuando sea el caso de
supuestos especiales solamente se puede realizar la asamblea en primera convocatoria y si fracasa no hay
posibilidad de llamar a segunda.

Las acciones que no tienen derecho a voto son tenias en cuenta tanto para formas el quórum como para el computo
de la mayoría.

Asamblea unánime

Tienen que estar presentes todas las acciones, aunque no voten. Si no es un supuesto especial, estas acciones no
van a votar. En asamblea unánime siempre se da el quórum y las mayorías necesarias para tratar y adoptar
resoluciones sobre todos los temas.

Para las SA cerradas, lo normal es que funcione la asamblea unánime, ni si quiera se hacen las notificaciones, se
firma directamente el libro de asistencia porque todos han estado de acuerdo en asistir y esto lo prueba tal libro de
registro.

En las asambleas convocadas por edictos, no es necesario que hayan asistido todos los accionistas, basta que lo
hayan hecho quienes representen el quórum necesario para deliberar. En la asamblea unánime tiene que estar
todos los accionistas y todos deben firmar el libro de registro de asistencia, esto es lo que determina si es unánime o
no.

Hay además un libro de accionistas de registro de acciones donde se asientan todas las acciones emitidas por la
sociedad, las transferencias que haya habido, el derecho reales etc. Existe otro especial para asambleas y si es
unánime debe estar asentada en ese libro las firmas de todos los socios o de sus representantes o apoderados, sino
es unánime, deben estar las firmas de quienes hayan asistido.

Régimen de mayorías e interés social, situaciones de conflicto

El artículo 233 tercer párrafo establece: Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para
todos los accionistas salvo lo dispuesto en el artículo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.

El artículo 69 dice: El derecho a la aprobación e impugnación de los estados contables y a la adopción de


resoluciones de cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convención en contrario es nula.

Artículo 70 in fine: En cualquier tipo de sociedad podrán constituirse otras reservas que las legales, siempre que las
mismas sean razonables y respondan a una prudente administración. En las sociedades por acciones la decisión
para la constitución de estas reservas se adoptará conforme al artículo 244, última parte, cuando su monto exceda
del capital y de las reservas legales: en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayoría necesaria
para la modificación del contrato.
Cuando un accionista con un interés contrario al social no abstuviese de votar: “será responsable de los daños y
perjuicios, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayoría necesaria para una decisión válida .” (Articulo 248)

Existen quienes hablan del intereso social exclusivamente desde la óptica de los socios, calificando como
extrasociales a los intereses colectivos o individuales de los que pueden ser titulares los socios como personas y no
como socios.

Derecho de receso

ARTICULO 245. — Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el último párrafo del artículo
anterior, salvo en el caso de disolución anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en fusión y
en la escisión, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. También podrán
separarse en los pasos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen
desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pública o de la cotización de las acciones y de
continuación de la sociedad en el supuesto del artículo 94 inciso 9).

Limitación por oferta pública.

En las sociedades que hacen ofertas públicas de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotización de las
mismas, los accionistas no podrán ejercer el derecho de receso en los casos de fusión o de escisión si las acciones
que deben recibir en su consecuencia estuviesen admitidas a la oferta pública o para la cotización, según el caso.
Podrán ejercerlo si la inscripción bajos dichos regímenes fuese desistida o denegada.

Titulares.

Sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 244 para la determinación de la mayoría, el derecho de receso sólo
podrá ser ejercido por los accionistas presentes que votaron en contra de la decisión, dentro del quinto día y por los
ausentes que acrediten la calidad de accionistas al tiempo de la asamblea, dentro de los quince (15) días de su
clausura. En los supuestos a que se refiere el párrafo anterior, el plazo se contará desde que la sociedad
comunique la denegatoria o el desistimiento mediante avisos por tres (3) días en el diario de publicaciones legales y
en uno de los que tenga mayor circulación en la República.

Caducidad.

El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolución que los origina es revocada por asamblea
celebrada dentro de los sesenta (60) días de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso, los
precedentes readquieren sin más el ejercicio de sus derechos retrotrayéndose los de naturaleza patrimonial al
momento en que notificaron el receso.

Fijación del valor.

Las acciones se reembolsarán por el valor resultante del último balance realizado o que deba realizarse en
cumplimiento de normas legales o reglamentarias. Su importe deberá ser pagado dentro del año de la clausura de
la asamblea que originó el receso, salvo los casos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta
pública o cotización o de continuación de la sociedad en el supuesto del artículo 94, inciso 9), en los que deberá
pagarse dentro de los sesenta (60) días desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento,
la denegatoria o la aprobación del retiro voluntario.

El valor de la deuda se ajustará a la fecha del efectivo de pago.

Nulidad.

Es nula toda disposición que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.

Impugnación de las decisiones adamblearias

ARTICULO 251. — Toda resolución de la asamblea adoptada en violación de la ley, el estatuto o el reglamento,
puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva
decisión y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisión impugnada. Los
accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad.

También pueden impugnarla los directores, síndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad de contralor.

Promoción de la acción.

La acción se promoverá contra la sociedad, por ante el Juez de su domicilio, dentro de los tres (3) meses de
clausurada la asamblea.

Dicho artículo regula la posibilidad de impugnar, pedir la nulidad de una decisión de la asamblea o atacarla por su
invalidez.

Se esta ante dos institutos que constituyen una excepción a lo dispuesto en el articulo 233, que prescribe que las
decisiones asamblearias son obligatorias para la sociedad y deben ser cumplidas por el directorio.
El articulo 253 2do párrafo establece: “cuando la acción sea intentada por la mayoría de los directores o de
miembros del consejo de vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarán por mayoría un
representante ad hoc, en asamblea especial convocada al efecto conforme al artículo 250. Si no se alcanzare esa
mayoría, el representante será designado de entre ellos por el juez.”

La representación de la sociedad la tiene el presidente del directorio.

El articulo 253 establece que el directorio también puede cuestionar si tiene un mecanismo para que se designe un
representante ad hoc, de los accionistas que votaron favorablemente para que represente a la sociedad, el órgano
tiene a su cargo la gestión esta cuestionado. Pueden impugnar tanto individualmente o como órgano.

El solo hecho de no impugnar no se genera responsabilidad. El director si ejecuta algo que es ilícito, tiene
responsabilidad por el solo hecho de ejecutarlo, porque genera daño y hay relación de causalidad entre la ejecución
y el daño. El director no se eximirá de responsabilidad por más que exista la decisión asamblearia aprobatoria de
esa decisión.

Conforme al artículo 251, las decisiones asamblearias contrarias a la ley, el estatuto o el reglamento puede ser
impugnada de nulidad por todos los sujetos antes mencionados.

Accionista con interés contrario

Es una forma particular de lo que son los conflictos de sujetos intervinientes en los negocios representativos.

ARTICULO 252. — El Juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare perjuicio
para terceros, la ejecución de la resolución impugnada, previa garantía suficiente para responder por los daños que
dicha medida pudiere causar a la sociedad.

Se trata de una medida cautelar, la que debe ser planteada dentro de un lapso de 3 meses y así puede evitarse la
ejecución de la decisión impugnada por esta vía de la suspecion preventiva. Una asamblea nula que es impugnada
puede ser dejada sin efecto si no se causa perjuicios a terceros.

ARTICULO 254. — Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden
ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda
a los directores, síndicos e integrantes del consejo de vigilancia.

Revocación del acuerdo impugnado.

Una asamblea posterior podrá revocar el acuerdo impugnado. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y no
procederá la iniciación o la continuación del proceso de impugnación. Subsistirá la responsabilidad por los efectos
producidos o que sean su consecuencia directa.

El artículo 248 regula acerca de la obligación de abstenerse a votar por quien tuviese un intereses contrario a la
sociedad. Hay un plazo de 3 meses para interponer la acción. Si el plazo es de caducidad o el plazo de prescripción
no es solamente para la nulidad relativa. Si la nulidad es absoluta, es imprescriptible.

Cualquiera puede impugnar la decisión.


Si se dice que la decisión fue tomada con el voto de determinada persona que tenia un interés contrario al de la
sociedad y causo un daño. La decisión no se impugno, pero el daño esta, ese acto no se revierte.

Cuando vence el plazo de los 3 meses para impugnar la decisión social se va directamente por la responsabilidad
del socio infractor. El socio que voto a favor de esa decisión no la puede impugnar porque no se puede ir contra del
propio acto, salvo que se exprese la ignorancia del interés contrario por encontrarse este oculto, pero su voto seria
anulable por vicio de la voluntad. Si se descubriera una nulidad absoluta, el juez la debería declarar de oficio, pero
todo es petición de parte, pese a lo que dice la ley.

Conforme al artículo 248, si se adopta una decisión que no hubiera sido valida sin el concurso del accionista con
interés contrario al de la sociedad, hay responsabilidad por daños y perjuicios. Se lo traslada el directorio a la
asamblea y esta decide. Suponiendo que la mayoría valida sea la mitad mas uno de los votos, se toma la decisión;
el socio con interés contrario vota porque había ocultado que era el verdadero comprador del inmueble. Se plantean
entonces las siguientes hipótesis:
a. que el solo forme la mayoría
b. que prescindiendo de el también se logre la mayoría
c. que la mayoría se logre con el voto de el

En situaciones de actuaciones dolosas, maliciosas, o fraudulentas, muchas veces los vicios no son evidentes. La
asamblea puede ser impugnada o no. Si no es impugnada y se produce el daño, se puede reclamar directamente
por los daños y perjuicios.

El derecho de receso solo puede ser ejercido por los que votaron en contra o los ausentes que acrediten su calidad
de tal, el derecho a impugnar una resolución social puede ser ejercido tanto por los socios que votaron en contra
como los que votaron favorablemente si su voto es anulable por vicio de la voluntad.

En cuando a los socios ausentes en la asamblea el receso, debe acreditar su calidad de accionista al tiempo de la
asamblea al tiempo de la asamblea y dentro de los quince días de su cláusula, el socio ausente que quieran
impugnar una decisión asamblearia debe acreditar la calidad de accionista a la fecha de la resolución impugnada.
La asamblea puede pasar a 4 intermedio, debiendo continuar dentro de los 30 días siguientes y solo podrán
participar de la segunda reunión quienes cumplieron con lo dispuesto por el artículo 238.

La impugnación de la decisión asamblearia por vicios de la deliberación, estos pueden ser formales o sustanciales.
Puede haber vicios desde la convocatoria hasta el contenido de la decisión o del acta. Puede haber vicios que no se
manifiesten formalmente en el acta de asamblea y vicios que si lo exterioricen claramente.

Unidad nº 15: Sociedad anónima. Órgano de administración y representación:

La ley societaria marca una clara diferenciación entre la administración de la SA, encomendada
al directorio y la representación social que corresponde al presidente del directorio. Obviamente
en caso de directorio unipersonal, la representación será detentada por ese único director.

Por ello se afirma que el órgano de administración (directorio), al desarrollar la función de


gestión interna, se desenvuelve en la esfera interna de la sociedad, en tanto que la presidencia
al desplegar su actuación, con relación a terceros, lo hace en la esfera externa.

1) El directorio:

El directorio es el órgano permanente, esencial y colegiado, que tiene a su cargo la


administración de la sociedad, con las facultades conferidas por la ley y los estatutos, integrado
por directores, socios o no, elegidos periódica y normalmente por la asamblea de los
accionistas.

El directorio es el órgano más complejo regulado por la ley. Es quien tiene el manejo de la
sociedad, el que dispone del dinero y quien tiene a su cargo la producción de ganancias o
eventualmente de perdidas.

El artículo 255 dispone que la administración deberá estar a cargo de un directorio compuesto
por uno o más directores designados por la asamblea de accionistas, o el consejo de vigilancia,
en caso de que existiere y se le reconociere la facultad de designar a los directores. Para las
sociedades que hacen oferta pública de sus acciones, es obligatorio que el directorio se
componga al menos por tres miembros.

Si se establece que la asamblea es quien determina el número de directores, el estatuto debe


especificar el número mínimo y máximo permitido.

La LSC establece que el director es reelegible y su designación revocable exclusivamente por


la asamblea, incluso en el caso en que exista consejo de vigilancia y se disponga que éste sea
quien designe a los miembros del directorio; al respecto, el estatuto no puede suprimir ni
restringir la revocabilidad del cargo.
Para ser director no es necesario revestir la calidad de accionista, más allá que no está
prohibido que lo sean y que estatutariamente se pueda exigir que tengan la calidad de tales, es
decir de accionistas.

Los directores deberán prestar caución, debiendo encontrarse esta determinada en el estatuto.

La reforma de la ley 22.903 incorporó la exigencia de que los directores constituyan domicilio
especial en la República, en tanto que la mayoría absoluta de ellos, deben tener en ella uno
real.

No cualquier persona puede llegar a ser director de la SA, y en tal sentido el artículo 264
establece: “No pueden ser directores ni gerentes:
1º) Quienes no pueden ejercer el comercio;
2º) Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez (10) años después de su
rehabilitación, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco (5) años después
de su rehabilitación; los directores y administradores de sociedad cuya conducta se calificare
de culpable o fraudulenta, hasta diez (10) años después de su rehabilitación.
3º) Los condenados con accesoria de inhabilitación de ejercer cargos públicos; los condenados
por hurto, robo, defraudación, cohecho, emisión de cheques sin fondos y delitos contra la fe
pública; los condenados por delitos cometidos en la constitución, funcionamiento y liquidación
de sociedades. En todos los casos hasta después de diez (10) años de cumplida la condena;
4º) Los funcionarios de la administración pública cuyo desempeño se relacione con el objeto de
la sociedad, hasta dos (2) años del cese de sus funciones”.

a) Forma de elección de los directores: La elección de los directores es efectuada, en


el caso del primer directorio, al constituirse el ente, si se trata de la constitución por
acto único, o mediante la asamblea constitutiva, si lo es por suscripción pública.

Los directores subsiguientes se elegirán mediante designaciones efectuadas por la


asamblea ordinaria de accionistas, o por el consejo de vigilancia si así lo dispusiere el estatuto.
La elección que efectúa la asamblea ordinaria se hará, como cualquier otra decisión de
dicho cuerpo, a mera pluralidad de votos, o más correctamente “por mayoría absoluta de votos
presentes que puedan emitirse en la respectiva decisión”.
La ley prevé también otras dos posibilidades de designación de directores:

1. Elección por categorías: Dispone el artículo 262: “Cuando existan diversas clases de
acciones el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o más directores, a
cuyo efecto reglamentará la elección.

Remoción.

La remoción se hará por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los artículo
264 y 276”.

Este procedimiento pretende que todas las categorías de acciones tengan representación en el
órgano de administración, eligiendo por clase uno o más directores cuando el estatuto así lo
prevea y, en consecuencia, reglamente. A tenor del texto legal (en cuanto refiere a cada una de
las clases) se entiende que, a tales efectos, gozan de voto aun aquellas clases que no lo
otorgan, como las acciones preferidas sin derecho a voto.

2. Elección por voto acumulativo: La elección por voto acumulativo persigue la obtención de
representantes de la minoría en el directorio. Es un derecho de los accionistas que surge de la
ley sin necesidad de previsión contractual al respecto y que se limita a la elección hasta un
tercio de las vacantes, no pudiendo exceder tal límite en ninguna circunstancia.

Dispone al respecto el artículo 263: “Los accionistas tienen derecho a elegir hasta Un Tercio
(1/3) de las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo.
El estatuto no puede derogar este derecho, si reglamentarlo de manera que dificulte su
ejercicio; pero se excluye en el supuesto previsto en el artículo 262.
El directorio no podrá renovarse en forma parcial o escalonada, si de tal manera se impide el
ejercicio del voto acumulativo.

Procedimiento.

Para el ejercicio se procederá de la siguiente forma:


1º) El o los accionistas que deseen votar acumulativamente deberán notificarlo a la sociedad
con anticipación no menor de Tres (3) días hábiles a la celebración de la asamblea,
individualizando las acciones con que se ejercerá el derecho y, si fuesen al portador,
depositando los títulos o el certificado o constancia del banco o institución autorizada.
Cumplidos tales requisitos aunque sea por un solo accionista, todos quedan habilitados para
votar por este sistema;
2º) La sociedad deberá informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones
recibidas. Sin perjuicio de ello, el presidente de la asamblea debe informar a los accionistas
presentes que todos se encuentran facultados para votar acumulativamente, hayan o no
formulado la notificación;
3º) Antes de la votación se informará pública y circunstanciadamente el número de votos que
corresponde a cada accionista presente;
4º) Cada accionista que vote acumulativamente tendrá un número de votos igual al que resulte
de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el número de directores a
elegir. Podrá distribuirlos o acumularlos en un número de candidatos que no exceda del tercio
de las vacantes a llenar;
5º) Los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten
acumulativamente competirán en la elección del tercio de las vacantes a llenar, aplicándose a
los Dos Tercios (2/3) restantes el sistema ordinario o plural de votación. Los accionistas que no
voten acumulativamente lo harán por la totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada
uno de los candidatos la totalidad de votos que les corresponde conforme a sus acciones con
derecho a voto;

6º) Ningún accionista podrá votar —dividiendo al efecto sus acciones— en parte
acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural;

7º) Todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votación, antes de la
emisión del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente y
cumplieron los recaudos al efecto;

8º) El resultado de la votación será computado por persona. Solo se considerarán electos los
candidatos votados por el sistema ordinario o plural si reúnen la mayoría absoluta de los votos
presentes; y los candidatos votados acumulativamente que obtengan mayor número de votos,
superando a los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las
vacantes;

9º) En caso de empate entre dos o más candidatos votados por el mismo sistema, se
procederá a una nueva votación en la que participarán solamente los accionistas que votaron
por dicho sistema. En caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la
nueva elección no votarán los accionistas que —dentro del sistema— ya obtuvieron la elección
de sus postulados”.

b) Duración: El estatuto debe precisar el término por el que el director es elegido, el


que no puede exceder de tres ejercicios salvo cuando hallan sido designados por el
consejo de vigilancia, en cuyo caso la duración podrá extenderse hasta cinco años.
No obstante el plazo señalado, el director permanecerá en su cargo hasta ser
reemplazado.

En caso de silencio del estatuto, se entiende que el término previsto es el máximo


autorizado.

Pese a la temporalidad del cargo del director, cabe recordar que, según la previsión
del artículo 256 de la LSC, los directores son reelegibles sin límite alguno.
c) Suplencia: La ley societaria contiene normas que tratan de asegurar el
mantenimiento del órgano ejecutivo necesario, mediante preceptos de reemplazo
de los directores.

En este sentido el artículo 258 de la LSC, que fue reformado por la ley 22.903
atento a la necesidad de su coordinación con el nuevo texto del artículo 284 que
prevé la posibilidad de prescindencia de la sindicatura para aquellas no
comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artículo 299,
dispone: “El estatuto podrá establecer la elección de suplentes para subsanar la
falta de los directores por cualquier causa. Esta previsión es obligatoria en las
sociedades que prescinden de sindicatura.

En caso de vacancia, los síndicos designarán el reemplazante hasta la reunión de


la próxima asamblea, si el estatuto no prevé otra forma de nombramiento”.

d) Renuncia: No se halla condicionada a momento alguno la presentación de la


renuncia por parte del director. Si bien la renuncia del director no requiere justa
causa, cuando fuere abusiva genera responsabilidad para el renunciante.

El directorio deberá aceptar esa renuncia, en la primera reunión que celebre con
posterioridad a su presentación, siempre que aquella no afecte su funcionamiento
regular y no fuese dolosa o intempestiva. Sólo de lo contrario el renunciante deberá
continuar en funciones hasta tanto se pronuncie la próxima asamblea.

e) Remoción: Los directores son libremente removibles o revocables. El órgano


exclusivamente encargado es la asamblea general de accionistas, incluso cuado la
elección haya sido efectuada por el consejo de vigilancia, debiendo el tema estar
contemplado en el orden del día en forma clara.

Se trata de una figura de orden público; por lo tanto el estatuto no puede suprimir ni
restringir la revocabilidad en el cargo.

f) Remuneraciones: Dispone el artículo 261: “El estatuto podrá establecer la


remuneración del directorio y del consejo de vigilancia; en su defecto, la fijará la
asamblea o el consejo de vigilancia en su caso.

El monto máximo de las retribuciones que por todo concepto puedan percibir los
miembros del directorio y del consejo de vigilancia en su caso, incluidos sueldos y
otras remuneraciones por el desempeño de funciones técnico-administrativas de
carácter permanente, no podrán exceder del veinticinco por ciento (25%) de las
ganancias.

Dicho monto máximo se limitará al cinco por ciento (5%) cuando no se distribuyan
dividendos a los accionistas, y se incrementará proporcionalmente a la distribución,
hasta alcanzar aquel límite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines
de la aplicación de esta disposición, no se tendrá en cuenta la reducción en la
distribución de dividendos, resultante de deducir las retribuciones del Directorio y
del Consejo de Vigilancia.

Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones técnico


administrativas por parte de uno o más directores, frente a lo reducido o a la
inexistencia de ganancias impongan la necesidad de exceder los límites prefijados,
sólo podrán hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso si fuesen
expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto deberá
incluirse el asunto como uno de los puntos del orden del día”.

Este artículo establece pautas máximas para pagar honorarios a los directores, con el fin de
que, por esa vía, no se prive a los socios de los beneficios sociales. Se fijan un monto máximo
y un monto mínimo para el caso que no se repartan dividendos.
Dentro de estos límites, las sociedades autorizadas a hacer oferta pública de sus acciones
pueden remunerar a sus directores con funciones ejecutivas o técnico-administrativas mediante
opciones de compra de acciones.

g) Carácter personal del cargo: La LSC en el artículo 266 establece: “El cargo de
director es personal e indelegable.

Los directores no podrán votar por correspondencia, pero en caso de ausencia podrán
autorizar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera quórum. Su responsabilidad será la
de los directores presentes”.

La función no se puede delegar; la ley admite la delegación del voto, pero ella sólo es posible
en cabeza de otro director mediando quórum.

La disposición este articulo ha provocada una polémica doctrinaria respecto de si una persona
jurídica puede o no ser directora de la SA. Muiño y Zunino se inclinan por la afirmativa.

h) Funcionamiento y reuniones del directorio: Conforme al artículo 260: “El estatuto


debe reglamentar la constitución y funcionamiento del directorio. El quórum no
podrá ser inferior a la mayoría absoluta de sus integrantes”.

La redacción anterior de este artículo establecía un quórum de funcionamiento que debía ser la
mitad más uno de sus integrantes, lo cual traía aparejado singulares problemas de
interpretación cuando, por ejemplo, el número de los integrantes era impar. La ley 22.903
impuso un quórum basado en la mayoría absoluta.

Por su parte, el artículo 267 establece: “El directorio se reunirá, por lo menos, una vez
cada tres (3) meses, salvo que el estatuto exigiere mayor número de reuniones, sin perjuicio de
las que se pudieren celebrar por pedido de cualquier director. La convocatoria será hecha, en
éste último caso, por el presidente para reunirse dentro del quinto día de recibido el pedido. En
su defecto, podrá convocarla cualquiera de los directores.

La convocatoria deberá indicar los temas a tratar”.

La ley 22.903 consideró conveniente establecer la reunión obligatoria del directorio una vez
cada tres meses, en lugar de la reunión mensual que preveía el régimen anterior. Todo ello sin
perjuicio de las disposiciones estatutarias y las que deban celebrarse a pedido de cualquier
director.

El estatuto de las sociedades comprendidas en el régimen de la oferta pública puede prever la


reunión a distancia, esto es, con los miembros del directorio comunicados entre si por medio de
transmisiones simultáneas de sonido, imágenes o palabras. En tal caso, el cómputo del quórum
se hará sobre la base de los miembros presentes, salvo disposición en contraria de estatuto. El
órgano de fiscalización deberá dejar constancia de la regularidad de las decisiones y las actas
serán confeccionadas por los miembros presentes y el representante del órgano de
fiscalización dentro de los cinco días de celebrada la reunión.

Finalmente, corresponde decir que el directorio requiere que sus decisiones queden
registradas. El instrumento que registra esas decisiones es el acta de directorio.

El acata que debe labrarse de cada reunión contendrá la indicación de los directores y síndicos
presentes, un resumen de las deliberaciones, de la protesta que pueda formular cualquiera de
los directores presentes, los resultados de las distintas votaciones realizadas. El acta deberá
ser firmada por todos los presentes.

i) Labor ejecutiva: Comité ejecutivo y gerentes: Si bien el directorio realiza la administración de


la sociedad, el cumplimiento de las labores ejecutivas dentro de la administración puede estar a
cargo de un comité ejecutivo o de una gerencia.
1. Comité ejecutivo: Sobre el particular dispone el artículo 269: “El estatuto puede organizar un
comité ejecutivo integrados por directores que tengan a su cargo únicamente la gestión de los
negocios ordinarios. El directorio vigilará la actuación de ese comité ejecutivo y ejercerá las
demás atribuciones legales y estatuarias que le correspondan.

Responsabilidad.

Esta organización no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores”.

El comité ejecutivo se justifica en sociedades con directorios numerosos; de ese modo, se


consigue mayor eficiencia en el manejo de la administración, sin que por ello disminuya la
responsabilidad de todo el órgano en su conjunto.

2. Gerentes: Otra forma de organización de las funciones ejecutivas del directorio es la


designación de gerentes nombrados por el directorio y libremente revocables. La
facultad de designarlos es del directorio y la revocación le corresponde también a éste,
sin perjuicio de poder hacerlo la asamblea.

Las funciones que pueden encomendarse a los gerentes son exclusivamente las funciones
ejecutivas de la administración, o sea, la gestión ordinaria de los negocios sociales.

Su designación puede recaer sobre directores o terceros, y no excluye ni restringe la


responsabilidad de los directores, que deberán ejercer las funciones de vigilancia sobre ellos,
sin perjuicio de su responsabilidad frente a los directores por los actos que le sean imputables.
Además de esa responsabilidad, los gerentes responden solidariamente con directores,
miembros del consejo de vigilancia y síndicos por los daños que en su actuación irroguen a la
sociedad.

i) Responsabilidad: El órgano administrativo tiene el deber fundamental de desarrollar


su actividad en interés del ente, observando las normas legales y estatutarias que
regulan su desempeño. Si los administradores descuidan aquel interés o actúan de
modo que estén en oposición con él, o violan las normas legales y estatutarias que
les imponen especiales deberes, irrogando con ello un perjuicio al patrimonio
social, han de responder de sus culpas ante los socios y los terceros.

El régimen de responsabilidad aparece así como equilibrio jurídico a las facultades amplias de
gestión, que busca a posteriori la reintegración del patrimonio social injustamente perjudicado
por la mala gestión (ilegal, antiestatutario), por medio del mecanismo indemnizatorio, pero
actúa también a priori, como límite que fija el marco lícito de la gestión del interés social.

La regla básica está fijada en los artículos 59 y 274. El primero de ellos dispone: “Los
administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia
de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los daños y perjuicios que resultaren de su acción u omisión”.
En el artículo 59 se ha establecido una pauta de conducta objetiva. Obrar con lealtad significa
que debe desempeñarse con honradez y sinceridad; importa que el administrador deba actuar
postergando los intereses personales que vayan en desmedro de los intereses sociales, ya que
su actividad debe redundar en beneficio de la sociedad. En este punto podemos decir que el
deber del administrador tiene un contenido negativo pues deberá dejar de lado sus propios
intereses en aquellos casos en que se genere un conflicto de intereses. Es un componente
deontológico.

Mediante la lealtad se debe controlar el componente tecnológico.

La lealtad también exige que los contratos que celebre el administrador con la sociedad se
concierten en las condiciones del mercado, es decir que el administrador no debe estar en
mejores condiciones que terceros.

La lealtad tiene los siguientes componentes:


a) Prevenir un interés contrario: El interés contrario se puede dar cuando el administrador
compite con la sociedad, ya sea realizando el mismo la actividad o por medio de un tercero,
para su provecho personal. Con relación a este tema, el artículo 272 establece: “Cuando el
director tuviere un interés contrario al de la sociedad, deberá hacerlo saber al directorio y a los
síndicos y abstenerse de intervenir en la deliberación, so pena de incurrir en la responsabilidad
del artículo 59”.

b) No competir con la sociedad: En este sentido, el artículo 273 de la LSC dispone: “El director
no puede participar por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la
sociedad, salvo autorización expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad
del artículo 59”.

Dada la calidad de su participación en el ente, la ley no prohíbe al accionista la actividad en


competencia con la sociedad como lo hace respecto de las sociedades por parte de interés;
mantiene este deber, en cambio, para los directores en virtud del deber de lealtad, toda vez que
son ellos quienes están en condiciones de utilizar las informaciones, secretos, etc., que
conocen en ocasión de su función.

c) No utilizar los activos de la sociedad, salvo que esté autorizado.

d) Celebrar contrato con la social dentro de las condiciones del mercado: En este sentido, el
artículo 271 de la LSC dispone: “El director puede celebrar con la sociedad los contratos que
sean de la actividad en que éste opere y siempre que se concierten en las condiciones del
mercado.
Los contratos que no reúnan los requisitos del párrafo anterior sólo podrán celebrarse previa
aprobación del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese quórum. De estas
operaciones deberá darse cuenta a la asamblea.

Si desaprobase los contratos celebrados, los directores o la sindicatura en su caso, serán


responsables solidariamente por los daños y perjuicios irrogados a la sociedad.
Los contratos celebrados en violación de lo dispuesto en el párrafo segundo y que no fueren
ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el párrafo
tercero”.

Por su parte, la diligencia de un buen hombre de negocios es la aptitud profesional para el


exitoso desempeño de la actividad que constituye el objeto social. Se exige al administrador
idoneidad y eficiencia en el desarrollo de su labor, con especificidad en la competencia para los
negocios que hacen al objeto social.

Existen una serie de elementos relacionados con la diligencia que debe poseer el
administrador:
a) Pericia: El administrador debe tener solvencia técnica; debe estar formado y capacitado
para poder desarrollar el objeto social. Debe estar formado antes o inmediatamente después de
asumir su cargo.

b) Información: El administrador debe conocer la estructura de la sociedad. Debe organizar


procesos internos tendientes a anoticiarse sobre el funcionamiento de la persona jurídica que
tiene a su cargo.

c) Planificación: El administrador debe establecer un plan de negocios teniendo en cuenta el


estado actual de la sociedad y el objeto que procuran realizar los socios. No hay planificación
sin control.

d) Fiscalización: Se debe llevar el control financiero de la sociedad, del estado y funcionamiento


del activo de la sociedad así como también el de las actividades de los socios.

El otro artículo que marca la responsabilidad de los directores es el 274. Dicho artículo reza:
“Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los
terceros, por el mal desempeño de su cargo, según el criterio del artículo 59, así como por la
violación de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño producido por dolo,
abuso de facultades o culpa grave.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo anterior, la imputación de responsabilidad se hará


atendiendo a la actuación individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal
de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisión asamblearia. La decisión
de la asamblea y la designación de las personas que han de desempeñar las funciones deben
ser inscriptas el Registro Público de Comercio como requisito para la aplicación de lo dispuesto
en este párrafo.

Exención de responsabilidad.

Queda exento de responsabilidad el director que participó en la deliberación o resolución o que


la conoció, si deja constancia escrita de su protesta y diera noticia al síndico antes que su
responsabilidad se denuncie al directorio, al síndico, a la asamblea, a la autoridad competente,
o se ejerza la acción judicial”.

Finalmente, la ley prevé la posibilidad de extinción de responsabilidad de los directores y


gerentes cuando mediare aprobación de su gestión o renuncia expresa o transacción acordada
por la asamblea general, siempre que:

1. No exista violación de la ley, estatuto o reglamento, porque la asamblea misma no


puede aprobar retroactivamente tales actos: escapan a sus atribuciones.

2. No exista oposición de minoría del 5% del capital social.


Esta deliberación es ineficaz si la sociedad cae en estado de liquidación coactiva o concursal,
ya que no puede afectar a los acreedores cuyo interés en reestablecer la responsabilidad para
el saneamiento patrimonial de la sociedad es predominante. Se evitan las maniobras para
impedir el ejercicio de las acciones de responsabilidad, ejercitables por los acreedores sociales.

La minoría opuesta a la extinción puede ejercitar la acción de responsabilidad en nombre de la


sociedad, sin necesidad de impugnar la decisión mayoritaria.

j) Acciones de responsabilidad: La exigibilidad de las reparaciones por los daños y perjuicios


ocasionados por los actos u omisiones en que incurran los administradores, debe efectuarse
mediante acciones societarias, que se diferencian por sus titulares y por el patrimonio que
tienden a resarcir.

1. Acción social: Para obtener la reparación del daño producido en el patrimonio social está la
denominada acción social, cuyo titular es la propia sociedad, sin perjuicio de admitir el ejercicio
de la acción por otros interesados en el mismo objeto (socios o acreedores de la sociedad).
La acción está enderezada no sólo a satisfacer los daños causados a la sociedad, sino
también por haber ocasionado una efectiva disminución patrimonial, o por haberla privado de
ganancias (lucro cesante), requiriéndose un nexo causal entre el daño producido y el hecho
imputable a los directores.

Esta acción está regulada en los artículos 276, 277 y 278 que disponen: “Acción
social de responsabilidad. Condiciones. Efectos, ejercicios:

ARTICULO 276. — La acción social de responsabilidad contra los directores corresponde a la


sociedad, previa resolución de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no
conste en el orden del día, si es consecuencia directa de la resolución de asunto incluido en
éste. La resolución producirá la remoción del director o directores afectados y obligará a su
reemplazo.

Esta acción también podrá ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposición
prevista en el artículo 275.

Acción de responsabilidad: facultades del accionista:


ARTICULO 277. — Si la acción prevista en el primer párrafo del artículo 276 no fuera iniciada
dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista
puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la
medida ordenada.

Acción de responsabilidad. Quiebra:

ARTICULO 278. — En caso de quiebra de la sociedad, la acción de responsabilidad puede ser


ejercida por el representante del concurso y, en su defecto, se ejercerá por los acreedores
individualmente”.

3. Acción individual: Cualquier persona, sea un socio o un tercero –que haya sido
damnificado por los representantes- dispone de una acción individual para conseguir la
reparación del perjuicio directo que el administrador haya podido causar en su
patrimonio personal.

La acción individual busca resarcir un daño directo al patrimonio individual, y no el


indirecto, es decir, que se haya producido por lesión al patrimonio societario.

2) El presidente: órgano de representación:

Como ya se expresó, en este tipo social se encuentran separadas las funciones de


administración y representación, correspondiéndole al presidente del directorio esta última.
El artículo 268 establece: “La representación de la sociedad corresponde al presidente del
directorio. El estatuto puede autorizar la actuación de uno o más directores. En ambos
supuestos se aplicará el artículo 58”.

Bolilla nº 16: Sociedad anónima. Órgano de fiscalización:

Sindicatura
Privada
Fiscalización Consejo de vigilancia

Permanente
Pública
Limitada

Fiscalización privada:

Por fiscalización interna de las sociedades por acciones debe entenderse el control de su
administración y, eventualmente, de la gestión de la empresa, por órganos de la sociedad (la
sindicatura y el consejo de vigilancia) y en su caso por auditores contratados por este último.

1) Sindicatura:

La sindicatura es un órgano permanente e independiente del directorio para la vigilancia


administrativa y para el control de la contabilidad.

Se trata de un órgano obligatorio para las sociedades anónimas abiertas y optativo para las
sociedades anónimas cerradas, unipersonal o colegiado, cuya designación y revocación
compete a la asamblea, con atribuciones inderogables, indelegables e irrenunciables,
encargado de la fiscalización de la sociedad.

Las funciones de los síndicos se enfocan hacia el interior de la compañía. El control es de


legalidad de los actos de gestión, y aún de los de gobierno, pero no de la oportunidad,
conveniencia o merito de ellos. La actuación del síndico se concreta en un control de
legitimidad.
a) Designación: La sindicatura se integra por uno o más síndicos, excepto en las
sociedades anónimas abiertas en que necesariamente su número debe ser impar. Su
designación es realizada por la asamblea de accionistas, en la que cada acción otorga
un solo voto, careciendo de relevancia para el supuesto la acción de voto plural.

En torno a la forma de elección por la asamblea, puede aplicarse el sistema por clases de
acciones o por voto acumulativo.

El último párrafo del artículo 284 de la LSC, reformado por la ley 22.903 ha incorporado la
posibilidad de que las sociedades no comprendidas en los diferentes supuestos del artículo
299, prescindan optativamente de la sindicatura cuando así esté previsto en el estatuto.

En esta hipótesis, los socios tienen el derecho de control que confiere el artículo 255, y cuando
por aumento de capital resultare excedido el monto indicado, la asamblea que así lo resolviere
deberá designar síndico, sin que resulte necesario reformar el estatuto.

Según los fundamentos de la Exposición de motivos de la ley 22.903, la posibilidad de


prescindir de la sindicatura persigue aligerar la estructura societaria en el espectro de aquellos
entes en que por su objeto o dimensión la existencia del órgano de fiscalización interna puede
ser gravosa. La contrapartida es el otorgamiento a los socios del derecho de inspección y
control individual en los términos del artículo 55 de la LSC.

En aras de simplificar trámites, se prevé que en el caso de que resultare incluida la sociedad en
el artículo 299 de la LSC, en razón de su capital, corresponderá la designación de síndico sin
necesidad de reforma.

b) Requisitos: Dispone el artículo 285 de la LSC: “Para ser síndico se requiere:

1º) Ser abogado o contador público, con título habilitante, o sociedad civil con responsabilidad
solidaria constituida exclusivamente por éstos profesionales;

2º) Tener domicilio real en el país”.

El artículo exige título habilitante, lo que asegura idoneidad en la materia. Dado que las
funciones del síndico no se resumen en lo meramente contable, la ley permite el desempeño
del cargo por un profesional en ciencias económicas o abogacía; también por una sociedad civil
constituida exclusivamente por estos profesionales y con responsabilidad limitada.
b) Inhabilidades e incompatibilidades: Dispone el artículo 286: “No pueden ser síndicos:

1º) Quienes se hallan inhabilitados para ser directores, conforme al artículo 264;

2º) Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o


controlante;

3º) Los cónyuges, los parientes con consanguinidad en línea recta, los colaterales hasta el
cuarto grado, inclusive, y los afines dentro del segundo de los directores y gerentes generales”.

d) Plazo de duración y revocabilidad: El tema está regulado en el artículo 287 que


dispone: “El estatuto precisará el término por el cual son elegidos para el cargo, que no puede
exceder de tres ejercicios, no obstante, permanecerán en el mismo hasta ser reemplazados.
Podrán ser reelegidos.

Revocabilidad.

Su designación es revocable solamente por la asamblea de accionistas, que podrá disponerla


sin causa siempre que no medie oposición del cinco por ciento (5 %) del capital social.

Es nula cualquier cláusula contraria a las disposiciones de este artículo”.


La ley 22.903 introdujo en la especie una importante modificación al establecer que la remoción
sin causa no podrá operar cuando medie oposición del 5 % del capital social: precisamente
este artículo era criticado en su redacción anterior porque ponía en manos de un eventual
grupo mayoritario la independencia de gestión del sindico, contradiciendo, además, el principio
de la tutela al interés de las minorías, reflejado en el restante articulado de la ley.

e) Remuneración: Dispone el artículo 292: “La función del síndico es remunerada. Si la


remuneración no estuviera determinada por el estatuto, lo será por la asamblea”. Por su parte,
el artículo 71 de la LSC establece: “Cuando los administradores, directores o síndicos sean
remunerados con un porcentaje de ganancias, la asamblea podrá disponer en cada caso su
pago aun cuando no se cubran pérdidas anteriores”.

f) Vacancia: La LSC establece en el artículo 291: “En caso de vacancia, temporal o definitiva, o
de sobrevenir una causal de inhabilitación para el cargo, el síndico será reemplazado por el
suplente que corresponda.

De no ser posible la actuación del suplente, el directorio convocará de inmediato a una


asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones hasta completar el
período.

Producida una causal de impedimento durante el desempeño del cargo, el síndico debe cesar
de inmediato en sus funciones e informar al directorio dentro del término de diez (10) días”.

El artículo prevé las soluciones posibles ante el caso de una vacancia de síndico. Si hay una
causal de impedimento y el síndico no denuncia la misma, tiene que responder por los daños y
perjuicios que cause.

g) Sindicatura colegiada: el tema se encuentra regulado en el artículo 290 de la LSC, que reza:
“Cuando la sindicatura fuere plural, actuará como cuerpo colegiado, y se denominará
"Comisión Fiscalizadora". El estatuto reglamentará su constitución y funcionamiento. Llevará
un libro de actas. El síndico disidente tendrá los derechos, atribuciones y deberes del artículo
294”.

La ley aclara que la sindicatura puede ser ejercida por más de un síndico, caso en que actuará
como cuerpo colegiado. No obstante ello, se remarca la actuación individual de cada uno (es
decir sin subordinación al cuerpo colegiado) cuando dispone que el síndico disidente tiene lisa
y llanamente los derechos, atribuciones y deberes que instituye el art. 294.

h) Atribuciones y deberes: Sobre el particular el artículo 294 establece: “Son atribuciones y


deberes del síndico, sin perjuicio de los demás que esta ley determina y los que le confiera el
estatuto:

1º) Fiscalizar la administración de la sociedad, a cuyo efecto examinará los libros y


documentación siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres (3)
meses.

2º) Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y títulos valores, así como las
obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confección de balances de
comprobación;

3º) Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comité ejecutivo y de la
asamblea, a todas las cuales debe ser citado;
4º) Controlar la constitución y subsistencia de la garantía de los directores y recabar las
medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad;

5º) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situación


económica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y
estado de resultados;
6º) Suministrar a accionistas que representen no menos del Dos por Ciento (2 %) del capital,
en cualquier momento que éstos se lo requieran, información sobre las materias que son de su
competencia;

7º) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o


asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio;

8º) Hacer incluir en el orden del día de la asamblea, los puntos que considere procedentes;

9º) Vigilar que los órganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y
decisiones asamblearias;

10) Fiscalizar la liquidación de la sociedad;

11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos
del Dos por Ciento (2 %) del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar
acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocará de
inmediato a asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situación investigada no reciba
del directorio el tratamiento que conceptúe adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia”.

h) Responsabilidad: Puede decirse que la responsabilidad del síndico le incumbe por


violación de la ley, el estatuto y el reglamento, como por cualquier otro daño producido por
dolo, abuso de facultades o culpa grave, como por el mal desempeño de su cargo por no haber
obrado con lealtad y con la diligencia del buen hombre de negocios. Ello debe complementarse
con la aplicación de figuras como la prohibición de contratar con la sociedad, la actuación en
interés contrario o en actividades en competencia con la sociedad.

Sobre la responsabilidad de los síndicos, la LSC establece en el artículo 296: “Los síndicos son
ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les
imponen la ley, el estatuto y el reglamento, Su responsabilidad se hará efectiva por decisión de
la asamblea. La decisión de la asamblea que declare la responsabilidad importa la remoción
del síndico”.

El síndico depende de la asamblea, órgano que lo nombra y remueve; es responsable ante ella,
que puede juzgarlo. Pero también cabe el ejercicio de la acción individual de responsabilidad
ejercida por el accionista, para lo cual, lógicamente, no se exige decisión de la asamblea.

Por su parte, el artículo 297 establece: “También son responsables solidariamente con los
directores por los hechos y omisiones de éstos cuando el daño no se hubiera producido si
hubieran actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o
decisiones asamblearias”.

Finalmente, el artículo 298 dispone: “Se aplica a los síndicos lo dispuesto en los artículos 271 y
279”. Es decir, las normas referentes a la prohibición de contratar, actuación en conflicto de
intereses, actividad en competencia y responsabilidad por el mal desempeño del cargo.

2) Consejo de vigilancia:

El consejo de vigilancia es un órgano de control más que la ley prevé para ser adoptado junto a
la sindicatura o en reemplazo de ésta. No es un órgano obligatorio, debiendo estar previsto en
el estatuto
.
El artículo 280 de la LSC establece: “El estatuto podrá organizar un consejo de vigilancia,
integrado por tres a quince accionistas designados por la asamblea conforme a los artículos
262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de
vigilancia, los artículos 262 y 263 no se aplicarán en la elección de directores si éstos deben
ser elegidos por aquél.

Normas aplicables.
Se aplicarán los artículos 234, inciso 2.); 241; 257; 258; párrafo primero; 259; 260; 261; 264;
265; 266; 267; 272; 273; 274; 275; 276; 277; 278; 279; 286 y 305. También se aplicará el
artículo 60. Cuando en estas disposiciones se hacen referencia al director o directorio, se
entenderá consejero o consejo de vigilancia”.
Debe ser integrado por no menos de tres miembros ni más de quince debiendo todos revestir la
calidad de accionistas. Esto último es importante porque es lo que lo diferenciará de la
sindicatura, que se integra únicamente por profesionales.

Por disposición del artículo 280 de la LSC se aplican las normas siguientes:

1. La asamblea ordinaria los designa y remueve, y fija su retribución.

2. Son elegidos por un término que no puede exceder de tres ejercicios y deben permanecer en
el cargo hasta que se los remplace.

3. El estatuto puede prever la existencia de suplentes.

4. El consejero no puede renunciar si con ello se afecta el normal funcionamiento del consejo.

5. El quórum es la mitad más uno de los miembros.

6. Rigen las mismas limitaciones que para las remuneraciones del directorio.

7. Les conciernen las mismas prohibiciones e incompatibilidades que sufren los directores para
poder ser electos y desempeñar el cargo.

8. El cargo es personal e indelegable.

9. Rigen también las mismas disposiciones que tienen por objeto resguardar a la sociedad de
las actuaciones de los directores; ello así por remisión del artículo 280 a los artículos 272 y 275.

10. Es aplicable, asimismo, la inscripción prevista por el artículo 60.

En cuanto a las atribuciones de este órgano, el artículo 281 establece: “El estatuto
reglamentará la organización y funcionamiento del consejo de vigilancia.

Atribuciones y deberes.

Son funciones del consejo de vigilancia:

a) Fiscalizar la gestión del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar
informes sobre contratos celebrados o en trámite de celebración, aun cuando no excedan de
las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentará al consejo
informe escrito acerca de la gestión social;

b) Convocará la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al


artículo 236;

c) Sin perjuicio de la aplicación del artículo 58, el estatuto puede prever que determinadas
clases de actos o contratos no podrán celebrarse sin su aprobación. Denegada ésta, el
directorio podrá someterlo a la decisión de la asamblea;

d) La elección de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio
de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneración será fija y la duración en el
cargo podrá extenderse a cinco (5) años;

e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados
contables sometidos a consideración de la misma;
f) Designar una o más comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de
accionistas o para vigilar la ejecución de sus decisiones;

g) Las demás funciones y facultades atribuidas en esta ley a los síndicos”.

La sindicatura –por regla general- tiene como función el control de legalidad de la gestión del
órgano administrativo, mientras que el consejo de vigilancia tiene el control –aparte del de
legalidad- del mérito de la gestión del directorio. Inclusive puede, si así lo dispone es estatuto,
desempeñar funciones integrativas de la administración y que conciernan al gobierno de la
sociedad
El artículo 282 de la LSC establece: “Los consejeros disidentes en número no menor de un
tercio (1/3) podrán convocar la asamblea de accionistas para que ésta tome conocimiento y
decida acerca de la cuestión que motiva su disidencia”.

En tutela del interés de las minorías se reconoce el comúnmente denominado “derecho de


veto” a favor de los consejeros disidentes en determinada cuestión. El derecho consiste en
poder convocar a la asamblea para que éste tome conocimiento del problema decidiendo en
definitiva, y asiste a los consejeros disidentes cuando lo sean en número no menor a un tercio,
lo cual condice con el porcentaje que pueden elegir las minorías según el sistema de voto
acumulativo.

Finalmente, el artículo 283 se refiere a la posibilidad de prescindir la sindicatura cuando se ha


organizado un consejo de vigilancia. En tal sentido, dicho artículo, dispone: “Cuando el estatuto
organice el consejo de vigilancia, podrá prescindir de la sindicatura prevista en los artículos 284
y siguientes. En tal caso, la sindicatura será reemplazada por auditoría anual, contratada por el
consejo de vigilancia, y su informe sobre estados contables se someterá a la asamblea, sin
perjuicio de las medidas que pueda adoptar el consejo”.

Fiscalización Estatal:

Paralelamente al sistema de fiscalización privada, la LSC ha organizado un sistema de


fiscalización estatal, a los efectos del control de legalidad de la constitución y modificación de
las sociedades cerradas, y asegurar los derechos de los inversores, el cumplimiento del objeto
social y, en general, a preservar la estructura societaria de la gran empresa en el caso de las
sociedades abiertas.

La fiscalización estatal deriva del poder de policía que tiene el Estado. Por ser materia
reservada a las provincias la ejerce la autoridad provincial correspondiente al domicilio social
(en Córdoba: la Inspección de sociedades jurídicas).

Podemos hablar de una fiscalización estatal permanente y una fiscalización estatal limitada. La
primera de estas fiscalizaciones se da en aquellas sociedades que, por la magnitud de su
estructura o por hacer oferta pública de sus acciones, exigen la protección del ahorrista, que
actuando aisladamente se halla imposibilitado de lograr su propia protección. Además, el
Estado tiene un alto interés en hacer efectivo este amparo para asegurar la afluencia del ahorro
público a esta clase de empresas que, por su dimensión, permiten la consecución de objetivos
económicos que atañen profundamente al desarrollo económico del país.

La fiscalización estatal permanente alcanza al control de la legalidad de la constitución y a todo


lo atinente a su funcionamiento, disolución y liquidación. Conforme al artículo 299 de la LSC,
quedan comprendidas dentro de esta fiscalización las siguientes sociedades: “…1º) Hagan
oferta pública de sus acciones o debentures;

2º) Tengan capital social superior a VEINTIUN MIL MILLONES DE AUSTRALES (A


21.000.000.000.-), monto éste que podrá ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que
lo estime necesario;

3º) Sean de economía mixta o se encuentren comprendidas en la Sección VI;


4º) Realicen operaciones de capitalización, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o
valores al público con promesas de prestaciones o beneficios futuros;

5º) Exploten concesiones o servicios públicos;

6º) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalización, conforme a
uno de los incisos anteriores”.

Cuando la sociedad anónima no se halle incluida en ninguna de las categorías del artículo 299,
la actuación del órgano de control se limitará al acto constitutivo dentro de los límites del
artículo 167 de la LSC y corresponderá a las autoridades locales. Estamos pues, frente a una
fiscalización estatal limitada.

No obstante, la autoridad de control podrá vigilar el funcionamiento cuando:

a) Lo solicite accionistas que representen por lo menos el 10% del capital suscripto, o lo
requiera cualquier síndico. En tal caso, las facultades del organismo de control se restringen a
los hechos que hayan dado lugar a la solicitud de fiscalización y su intervención debe cesar
cuando haya cumplido el cometido.

b) En resguardo del interés público, previa resolución fundada. En este caso, la fiscalización se
extenderá a todos aquellos aspectos que la autoridad de control considere necesarios y con la
misma extensión que la que está prevista en el artículo 299. Los aspectos sujetos a
fiscalización se deberá expresar en la fundamentación de la resolución.

Se trate o no de sociedades sujetas a control permanente, la autoridad de control puede aplicar


las siguientes sanciones:

1. Apercibimiento; éste es un llamado de atención o advertencia destinado fundamentalmente a


evitar que se vuelva a cometer la infracción.

2. Apercibimiento con publicación; los efectos son los mismos que el punto anterior, pero se
agrava la sanción ya que se pone en conocimiento de la opinión pública su existencia.

3. Multa a la sociedad, sus directores y síndicos.

A estas sanciones, debe sumarse una responsabilidad específica impuesta por el artículo 305 a
los directores y síndicos. Cuando alguno de ellos no comunicare a la autoridad de control la
existencia de alguna causal que produzca la fiscalización estatal permanente, serán solidaria e
ilimitadamente responsables. Inclusive cuando hubieren eludido o solamente intentado eludir la
fiscalización de la autoridad de control, serán pasibles de las multas dispuestas por el artículo
302 inc. 3 de la LSC.

Respecto de las facultades de la autoridad de control, el artículo 303 dispone: “La autoridad de
contralor está facultada para solicitar al juez del domicilio de la sociedad competente en
materia comercial:

1º) La suspensión de las resoluciones de sus órganos si las mismas fueren contrarias a la ley,
el estatuto o el reglamento;

2º) La intervención de su administración en los casos del inciso anterior cuando ella haga
oferta pública de sus acciones o debentures, o realice operaciones de capitalización, ahorro o
en cualquier forma requiera dinero o valores al público con promesa de prestaciones o
beneficios futuros y en el supuesto del artículo 301, inciso 2.
La intervención tendrá por objeto remediar las causas que la motivaron y si no fuere ello
posible, disolución y liquidación;

3º) La disolución y liquidación en los casos a que se refieren los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del
artículo 94 y la liquidación en el caso del inciso 2 de dicho artículo”.
Finalmente, corresponde decir que todas las resoluciones de la autoridad de control, inclusive
las del artículo 302 de la LSC son apelables al sólo efecto devolutivo ante el tribunal de
apelaciones competente en materia comercial, a tenor del artículo ,169. A su vez debe
entenderse recurrible, y con el mismo efecto, las resoluciones que formule el juez del domicilio
social, a instancia de la autoridad de control, de conformidad con el artículo 303. Empero, la
multa y el apercibimiento con publicación son apelables y su interposición tiene efectos
suspensivos.

1) La oferta pública:

El artículo 16 de la ley 17.811 afirma que se considera oferta pública a la invitación que se hace
a personas en general o grupos determinados para realizar cualquier acto jurídico con títulos
valores.

La oferta pública tiene como objetos únicamente los títulos valores emitidos en masa, que por
tener las mismas características y otorgar los mismos derechos dentro de su clase, se ofrecen
en forma genérica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo.

Pueden realizar oferta pública de títulos valores las sociedades que los emitan y las personas
físicas o jurídicas autorizadas. Estas últimas deben llevar un registro o fichero con los datos
personales, documentos de identidad y firma de sus clientes. El Agente de Bolsa que opera
exclusivamente en un Mercado de Valores, está exento del cumplimiento de los recaudos
mencionados en este artículo.

2) Comisión Nacional de Valores:

La Comisión Nacional de Valores es la autoridad de aplicación del régimen de oferta pública.


Se trata de una entidad autárquica con jurisdicción en toda la república, que supervisa a los
oferentes, intermediarios e instrumentos utilizados para la oferta pública.

La CNV fue refuncionalizada por la ley 22.169 la cual dispone que el organismo tendrá a su
cargo el control de las sociedades por acciones que hagan oferta pública de sus títulos valores,
siendo competencia exclusiva y excluyente:

1. Prestar conformidad administrativa con relación a las reformas estatutarias.

2. Fiscalizar toda variación del capital, así como la disolución y liquidación de la sociedad.

3. Fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades.

Tiene además las siguientes funciones:

tiene las siguientes funciones generales:


a) Autorizar la oferta pública de títulos valores.

b) Llevar el índice general de los Agentes y Sociedades de Bolsa.

c) Aprobar el reglamento de las Bolsas de Comercio y Mercados de Valores.

d) Fiscalizar el cumplimiento de las normas legales.

e) Solicitar al P.E.N. el retiro de la autorización para funcionar acordado a Bolsas de Comercio.

Las funciones de la Comisión Nacional de Valores son ejercidas por un directorio de cinco
miembros designados por el Poder Ejecutivo nacional que duran siete años en el ejercicio de
sus cargos.

3) Bolsas y mercados de valores:


Las Bolsas de Comercio son asociaciones civiles con personería jurídica y con sus
respectivos Mercados de Valores adheridos. Sus funciones generales son:

Autoriza, suspende y cancela la autorización de cotización de títulos valores.

Establece requisitos y controles para las empresas cotizantes.

Dicta normas para asegurar la veracidad de balances de empresas cotizantes.


Registra y publica cotizaciones y precios.

Los Mercados de Valores son sociedades anónimas integradas por Agentes de Bolsa
personas físicas, sociedades entre Agentes de Bolsa o entre éstos y terceros, cuyo objeto es:

Autorizar a funcionar como tales a los Agentes y Sociedades de Bolsa.

Registrar las operaciones de esos intermediarios.

Liquidar en forma compensada tales operaciones.

Garantizar a las partes el cumplimiento de la liquidación.

Los mercados de valores cumplen una importantísima función económica, consistente en


canalizar el ahorro, facilitar la circulación de bienes y equilibrar los precios en el tiempo y en el
espacio. La canalización del ahorro se opera a través de los mercados de valores que
promueven y facilitan la inversión en la adquisición de títulos valores, especialmente fondos
públicos y acciones de sociedades anónimas.

Es importante tener en cuenta que los mercados de valores no son sólo para negociar
acciones. Hoy en día en todas las bolsas del mundo se negocian acciones o partes que
representan el capital de las empresas, títulos que amparan deudas y productos complejos que
se derivan de unos y otros.

Los recursos que mueven los mercados son como el oxigeno vital que necesitan las entidades
para subsistir, desarrollarse y crecer. Podemos plantear la importancia del mercado de valores
desde cuatro enfoques principales:

1. El mercado es el sitio donde el Banco Central uno de los instrumentos más relevantes de la
política monetaria y crediticia: las operaciones de mercado abierto.

2. La bolsa concentra recursos que representan el grueso del ahorro del país.

3. Es la puerta de entrada de los flujos de inversión de carácter exterior.

4. El mercado de valores impacta en el desarrollo de la economía.

Podemos descomponer al mercado de valores en varios subgrupos que lo componen y que


hacen posible su funcionamiento:

Entidades emisoras

Empresa necesita para emite


recursos ello bonos representan

La sociedad los pone a) Una deuda


a la venta entre el a cargo de la
público inversionista sociedad.
b) Una parte
Cualquiera del público del capital
compra esos bonos y
pasa a ser: 1. Acreedor de una deuda asumida
por la sociedad; o
2. Accionista, cuando lo que ha
adquirido es una parte del
capital social.
Público inversionista

Persona física.
Puede ser Buscan un instrumento para hacer productivos
Persona jurídica recursos excedentes

El público requiere
para poder invertir
de un
Asiste a las sesiones de remate y compra o vende
según el pedido que le efectúe.
Intermediario

Ganan comisión

4) Caja de valores:

La Caja de Valores tiene por función recibir depósitos colectivos de título valores públicos o
privados.
A partir de la creación de la Caja de Valores, quienes adquieran acciones o títulos valores,
tienen, si así lo desean, una cuenta abierta en la Caja, a la cual acceden por medio de un
agente de bolsa.

La Caja de Valores y el depositante celebran un contrato de depósito colectivo de títulos


valores, en virtud del cual la recepción por parte de la Caja sólo genera la obligación de
entregar al depositante igual cantidad de títulos valores de la misma especie, clase y emisión.

5) Régimen de transparencia de la oferta pública:

El decreto 677/01 fue sancionado para dar transparencia a la oferta pública y con el objetivo
final de proteger a inversores, atraer de este modo capitales financieros al país y elevar así la
tasa de crecimiento de la economía.

Para cumplir con esta finalidad, el decreto 677/01 regula minuciosamente los deberes de los
sujetos que intervengan en el ofrecimiento público de sus acciones o de sus “valores
negociables”.

a) Deber de información y confidencialidad: Regula el artículo 5 del decreto el deber de


información por parte de los participantes o intervinientes en el ámbito de la oferta pública a la
autoridad de aplicación, la Comisión Nacional de Valores, en forma directa, veraz, suficiente, y
oportuna ciertos hechos y circunstancia relevantes.

Asimismo los integrantes de los distintos órganos y los accionistas controlantes de entidades
emisoras que realicen oferta pública de sus acciones quedan obligados a informar acerca de la
cantidad y clases de acciones, títulos de deuda convertibles en acciones, etc., que posean de
la entidad que se encuentran vinculados.
Igualmente alcanza este deber de información a toda persona física o jurídica que, en forma
directa o por intermedio de otras personas físicas o jurídicas, adquiera o enajene acciones de
una sociedad que realice oferta pública de valores negociables en cantidad tal que implique un
cambio en las tendencias de los grupos de control.
Aparte del deber de informar a la Comisión Nacional de Valores previsto en el artículo 5, el
artículo 6 regula el deber de informar a las entidades autorreguladas y al público. Dichas
entidades deberán publicar en forma inmediata las comunicaciones recibidas en sus boletines
de información o en cualquier medio por el cual se garantice su amplia difusión.

Finalmente el artículo 7 regula el llamado deber de confidencialidad al decir que Los directores,
administradores, gerentes, síndicos, miembros del consejo de vigilancia, accionistas
controlantes y en general, cualquier persona que en razón de su cargo o actividad, tenga
información acerca de un hecho aún no divulgado públicamente y que, por su importancia, sea
apto para afectar la colocación o el curso de la negociación que se realice con valores
negociables con oferta pública, deberán guardar estricta reserva y abstenerse de negociar
hasta tanto dicha información tenga carácter público. Igual reserva deberán guardar los
funcionarios públicos y aquellos directivos, funcionarios y empleados de las sociedades
calificadoras de riesgo y de los organismos de control públicos o privados, incluidos la
COMISION NACIONAL DE VALORES, entidades autorreguladas y cajas de valores y cualquier
otra persona que, en razón de sus tareas, tenga acceso a similar información.

b) Deber de diligencia y lealtad: El artículo 8 regula el deber de lealtad y diligencia, que no


viene a ser más que una reiteración de lo ya regulado por la ley 19.550.

Establece el artículo 8 que en el ejercicio de sus funciones las personas que a continuación se
indican deberán observar una conducta leal y diligente:

a) Los directores, administradores y fiscalizadores de las emisoras, estos últimos en las


materias de su competencia.

b) Los agentes intermediarios deberán observar una conducta profesional, actuando con lealtad
frente a sus comitentes y demás participantes en el mercado, evitando toda práctica que pueda
inducir a engaño, o que de alguna forma vicie el consentimiento de su contraparte, o que pueda
afectar la transparencia, estabilidad, integridad o reputación del mercado. Asimismo, deberán
otorgar prioridad al interés de sus comitentes y abstenerse de actuar en caso de advertir
conflicto de intereses.

c) Comité de auditoria: El capítulo III del decreto 677/01 regula, en los artículos 13 a 15
subórganos con que deben contar las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones.

1. Comité de auditorias: En las sociedades que hagan oferta pública de sus acciones, deberá
constituirse un comité de auditoría, que funcionará en forma colegiada con TRES (3) o más
miembros del directorio, y cuya mayoría deberá necesariamente investir la condición de
independiente, conforme a los criterios que determine la comisión nacional de valores. Estos
criterios determinarán que para ser calificado de independiente, el director deberá serlo tanto
respecto de la sociedad como de los accionistas de control y no deberá desempeñar funciones
ejecutivas en la sociedad.

Atribuciones del comité de auditoria. Será facultad y deber del comité de auditoría:

a) Opinar respeto de la propuesta del directorio para la designación de los auditores externos a
contratar por la sociedad y velar por su independencia.

b) Supervisar el funcionamiento de los sistemas de control interno y del sistema administrativo-


contable, así como la fiabilidad de este último y de toda la información financiera o de otros
hechos significativos que sea presentada a la comisión nacional de valores y a las entidades
autorreguladas en cumplimiento del régimen informativo aplicable.

c) Supervisar la aplicación de las políticas en materia de información sobre la gestión de


riesgos de la sociedad.

d) Proporcionar al mercado información completa respecto de las operaciones en las cuales


exista conflicto de intereses con integrantes de los órganos sociales o accionistas controlarles.
e) Opinar sobre la razonabilidad de las propuestas de honorarios y de planes de opciones
sobre acciones de los directores y administradores de la sociedad que formule el órgano de
administración.

f) Opinar sobre el cumplimiento de las exigencias legales y sobre la razonabilidad de las


condiciones de emisión de acciones o valores convertibles en acciones, en caso de aumento
de capital con exclusión o limitación del derecho de preferencia.
g) Verificar el cumplimiento de las normas de conducta que resulten aplicables.

h) Emitir opinión fundada respecto de operaciones con partes relacionadas en los casos
establecidos por el presente Decreto. Emitir opinión fundada y comunicarla a las entidades
autorreguladas conforme lo determine la Comisión Nacional de Valores toda vez que en la
sociedad exista o pueda existir un supuesto de conflicto

2. Auditores externos: La asamblea ordinaria de accionistas, en ocasión de la aprobación de los


estados contables, designará para desempeñar las funciones de auditoría externa
correspondiente al nuevo ejercicio a contadores públicos matriculados independientes, según
los criterios que establezca la comisión nacional de valores por vía reglamentaria. En caso de
que la propuesta sea hecha por el órgano de administración, deberá contar con la previa
opinión del comité de auditoría.

d) Conductas contrarias a la transparencia en el ámbito de la oferta pública: Podemos


mencionar:

1. Utilizar información privilegiada en beneficio propio o de tercero.

2. Manipulación y engaño al mercado.

3. Intervenir en la oferta pública sin autorización.

e) Arbitraje: las entidades autorreguladas deberán crear en su ámbito un Tribunal Arbitral


permanente al cual quedarán sometidos en forma obligatoria las entidades cuyas acciones,
valores negociables, contratos a término y de futuros y opciones coticen o se negocien dentro
de su ámbito, en sus relaciones con los accionistas e inversores. Quedan comprendidas en la
jurisdicción arbitral todas las acciones derivadas de la Ley Nº 19.550 y sus modificaciones,
incluso las demandas de impugnación de resoluciones de los órganos sociales y las acciones
de responsabilidad contra sus integrantes o contra otros accionistas, as! como las acciones de
nulidad de cláusulas de los estatutos o reglamentos.

En los casos en que la ley establezca la acumulación de acciones entabladas con idéntica
finalidad ante un solo tribunal, la acumulación se efectuará ante el Tribunal Arbitral.

6) El objeto de la oferta pública: valores negociables:

La oferta pública tiene como objetos únicamente los títulos valores emitidos en masa, que por
tener las mismas características y otorgar los mismos derechos dentro de su clase, se ofrecen
en forma genérica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo.
Títulos valores:

Un título valor es un instrumento representativo de derechos y obligaciones de determinada


calidad jurídica. Existen diferentes clases de títulos valores: los emitidos individualmente, tales
como cheques, pagarés, letras de cambio, certificados de prenda, etc. y los emitidos en serie,
tales como las acciones, debentures, obligaciones negociables, títulos públicos, cupones,
cuotas partes de fondos comunes de inversión, etc. Los títulos pueden ser de renta fija o
variable:

a) Títulos de renta fija: Son títulos valores representativos de una deuda que da a quien los
posee el derecho de adquirir un interés fijo durante un plazo preestablecido. Ejemplo: Bonos.
b) Títulos de renta variable: Son los títulos en los cuales la rentabilidad depende del
desempeño económico de la empresa emisora. Ejemplo: Acciones
Bonos:

Un bono es una promesa de pago por parte de un emisor que toma fondos de uno o varios
inversores. Un bono es una inversión a largo plazo con un nivel de riesgo moderado, con un
flujo de fondos conocido o predecible. Un bono simple o típico paga intereses semestralmente y
devuelve el capital al vencimiento.
Al momento de emitirse un bono se establece una tasa de interés ("cupón"), que se llama renta
anual. La renta anual de un bono es el rendimiento sobre el valor nominal del mismo y puede
ser fija o variable.

Los principales emisores son las compañías privadas, los gobiernos nacionales o provinciales y
en menor medida, los municipios. El objetivo de las entidades emisoras es conseguir fondos
para realizar inversiones o refinanciar deudas. Muchas empresas recurren a los bonos para
ampliar su capital, mejorar su tecnología o implementar proyectos de investigación. El Estado
emite bonos para crear nuevas instituciones, financiar sus gastos o desarrollar su
infraestructura.

Los bonos que emiten las empresas suelen denominarse Obligaciones Negociables (O.N.).
Aunque se nombran de manera diferente, tienen las mismas características generales que los
bonos del Estado. La diferencia es que algunas O.N. pueden ser convertibles en acciones. En
ciertos casos, en el momento de la emisión se fija una cláusula de conversión que permite al
titular quedarse con acciones de la sociedad emisora a cambio del monto en dinero acordado
en el bono.

7) Admisión en la oferta pública:

En virtud del artículo 19 de la ley 17.811, la Comisión Nacional de Valores debe resolver la
solicitud de autorización para realizar oferta pública dentro del plazo de treinta días a partir de
la fecha de su presentación. Cuando vencido dicho plazo, no se hubiera expedido, el
interesado puede requerir pronto despacho. A los diez días de presentado este pedido si la
Comisión Nacional de Valores no se hubiera pronunciado, se considera concedida la
autorización, salvo que aquélla prorrogue el plazo mediante resolución fundada. Dicha prórroga
no puede exceder de treinta días a partir de la fecha en que se disponga. Vencido este nuevo
plazo, la autorización se considera otorgada.
La autorización para efectuar oferta pública de determinada cantidad de títulos valores no
importa autorización para el ofrecimiento de otros emitidos por el mismo emisor, aun cuando
tengan las mismas características.

Por su parte, el artículo 20 establece que El Banco Central de la República Argentina en


ejercicio de sus funciones de regulador de la moneda y del crédito, puede limitar, con carácter
general y temporario, la oferta pública de nuevas emisiones de títulos valores. Esta facultad
podrá ejercerla indistintamente respecto a los títulos valores públicos. La resolución debe ser
comunicada a la Comisión Nacional de Valores, para que suspenda la autorización de nuevas
ofertas públicas y a las Bolsas de Comercio para que suspenda la autorización de nuevas
cotizaciones.

8) Control casi total:

El decreto 677/01 establece que quien con el fin de alcanzar el control, en forma directa o
indirecta, de una sociedad cuyas acciones se encuentren admitidas al régimen de la oferta
pública, pretenda adquirir a título oneroso una cantidad de acciones con derecho a voto, de
derechos de suscripción u opciones sobre acciones, deberá promover previamente, dentro del
plazo que establezca la reglamentación, una oferta pública obligatoria de adquisición o canje de
valores de acuerdo con el procedimiento que establezca la comisión nacional de valores.

Esta obligación no regirá en los supuestos en que la adquisición de la participación significativa


no conlleve la adquisición del control de la sociedad. Tampoco regirá en los supuestos en que
se produzca un cambio de control como consecuencia de una reorganización societaria, una
fusión o una escisión.

El régimen obligatorio no será aplicable a la adquisición de acciones u otros en tanto, en su


conjunto, no superen la "participación significativa". Hasta el límite que se establezca como
"participación significativa", regirá el principio de libre negociación entre las partes.

9) Régimen de participaciones residuales:

Conforme al decreto 677/01, cuando una sociedad anónima quede sometida a control casi total
de otra, se otorgan dos alternativas:

a) Cualquier accionista minoritario, podrá, en cualquier tiempo, intimar a la persona controlante


para que ésta haga una oferta de compra a la totalidad de los accionistas minoritarios;

b) Dentro del plazo de SEIS (6) meses desde la fecha en que haya quedado bajo el control casi
total de otra persona, esta última podrá emitir una declaración unilateral de voluntad de
adquisición de la totalidad del capital social remanente en poder de terceros.

Se entiende que se halla bajo control casi total toda sociedad anónima respecto de la cual otra
persona física o jurídica, ya sea en forma directa o a través de otra u otras sociedades a su vez
controladas por ella, sea titular del noventa y cinco por ciento (95 %) o más del capital
suscripto.

Se define como accionistas minoritarios a los titulares de acciones de cualquier tipo o clase, así
como a los titulares de todos los otros títulos convertibles en acciones que no sean de la
persona controlante.

El precio ofrecido deberá ser un precio equitativo, pudiéndose ponderar para tal determinación,
entre otros criterios aceptables, los que se indican a continuación:

I) Valor patrimonial de las acciones, considerándose a ese fin un balance especial de retiro de
cotización.

II) Valor de la compañía valuada según criterios de flujos de fondos descontados y/o
indicadores aplicables a compañías o negocios comparables.

III) Valor de liquidación de la sociedad.

IV) Cotización media de los valores durante el semestre inmediatamente anterior al del acuerdo
de solicitud de retiro, cualquiera que sea el número de sesiones en que se hubieran negociado.

V) Precio de la contraprestación ofrecida con anterioridad o de colocación de nuevas acciones,


en el supuesto que se hubiese formulado alguna Oferta Pública de Adquisición respecto de las
mismas acciones o emitido nuevas acciones según corresponda, en el último año, a contar de
la fecha del acuerdo de solicitud de retiro.

La comisión nacional de valores podrá objetar el precio que se ofrezca por considerar que el
mismo no resulta equitativo. La falta de objeción al precio no perjudica el derecho de los
accionistas a impugnar en sede judicial o arbitral el precio ofrecido.

10) Obligaciones negociables:

Las obligaciones negociables son un valor mobiliario emitido en masa por una persona jurídica,
representativo de un empréstito generalmente a mediano y largo plazo.

Podemos distinguir distintos tipos:


1. Simples: Son aquellas que representan un empréstito contraído por la empresa emisora,
dando derecho al titular de ellas al reembolso del capital y al pago del interés conforme las
condiciones de emisión. Su status es el de cualquier acreedor cuyo crédito emana de un
contrato de mutuo.

Su expectativa radica en recuperar el capital y recibir los intereses, si se trata de una inversión
a finish, o a lucrar con la venta de las obligaciones a un mejor precio que el de suscripción o
compra.

2. Convertibles: Son aquellas que además de otorgar al obligacionista todos los derechos
inherentes a su posición de acreedor, le conceden la opción de cancelar por anticipado la
relación crediticia mediante la suscripción de acciones de la sociedad emisora, conforme a un
precio determinado. Esto es lo que se conoce como derecho de conversión. El ejercicio de este
derecho puede representar, para el titular de las obligaciones negociables, una plusvalía
importante, sea porque de tal forma puede hacerse de acciones por un precio menor al de
mercado, sea porque espere que aquel precio suba y esto le implique un rendimiento financiero
mayor que el que resultara de mantener la relación de crédito.

Una sociedad puede emitir obligaciones negociables convertibles con distintas finalidades:

a) Obtener un préstamo a largo plazo en condiciones menos onerosas, especulando con la


conversión de su crédito en acciones.

b) Buscar un aumento indirecto de capital social, que en el presente fuere muy dificultoso por
estar las acciones subvaluadas o si se especulara con que el precio de conversión implicaría
en el futuro una prima de suscripción menor de la que podría obtener la sociedad en el
presente.

Pueden emitir obligaciones negociables las sociedades por acciones, cooperativas,


asociaciones civiles constituidas en el país y las sucursales de las sociedades por acciones
constituidas en el extranjero.

11) Debentures:

Los debentures son títulos valores de igual valor, representativos de créditos emitidos por la
sociedad, en forma pública o privada, como contrapartida de un préstamo o mutuo que contrae
la sociedad emisora y por el cual se obliga a satisfacer el interés y amortización de capital
determinado.

Los debentures pueden ser emitidos por sociedades anónimas, anónimas con participación
estatal mayoritaria y en comandita por acciones.

Los caracteres de los debentures son:

1. Otorgan a sus tenedores un interés periódico y a su vencimiento el reembolso del capital.

2. Son títulos negociables, de igual valor.

3. Pueden ser con garantía flotante, común o especial.

4. Tienen fuerza ejecutiva, es decir, aptitud para exigir los derechos que confieren.

5. Son indivisibles.
Los debentures se diferencian de las acciones en:
a) La acción nace del contrato de sociedad, mientras que el debenture nace del contrato de
préstamo.

b) La acción representa una porción del capital que otorga el status jurídico de socio, mientras
que el debenture representa un crédito contra la sociedad que confiere a su titular el título de
acreedor.

c) En caso de liquidación, la acción cobra si queda remanente, mientras que el debenture, en


caso de liquidación, cobra antes que los accionistas.

d) La acción da derecho a un dividendo aleatorio, mientras que el debenture da derecho a un


interés fijo, con prescindencia del resultado de gestión.

Para la emisión de debentures se requiere autorización estatutaria y asamblearia. Puede


emitirse en moneda extranjera y puede preverse que sean convertibles en acciones.

Modalidades: Los debentures pueden clasificarse por la garantía que otorgan a sus acreedores
o por las alternativas que brindan a sus titulares al vencimiento del empréstito.

Por la garantía que otorgan pueden ser clasificados como debentures con garantía flotante, con
garantía común, o con garantía especial.

a) Debentures con garantía común: Son aquellos que cobran pari pasu los acreedores
quirografarios.

b) Debentures con garantía especial: son los que afectan a su pago bienes susceptibles de
hipoteca, la que se constituye con las formalidades exigidas por la ley para este derecho real.

c) Debentures con garantía flotante: La emisión de debentures con garantía flotante afecta a su
pago todos los derechos, bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos,
de la sociedad emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la
anticresis, según el caso.

La garantía flotante es exigible si la sociedad:

1º No paga los intereses o amortizaciones del préstamo en los plazos convenidos;

2º Pierde la Cuarta (1/4) parte o más del activo existente al día del contrato de emisión de los
debentures;

3º Incurre en disolución voluntaria, forzosa, o quiebra;

4º Cesa el giro de sus negocios.

La sociedad conservará la disposición y administración de sus bienes como si no tuvieren


gravamen.
La sociedad que hubiese constituido una garantía flotante, no podrá vender o ceder la totalidad
de su activo, ni tampoco parte de él, si así imposibilitare la continuación del giro de sus
negocios, tampoco podrá fusionarse o escindirse con otra sociedad sin autorización de la
asamblea de debenturistas.

Emitidos debentures con garantía flotante, no pueden emitirse otros que tengan prioridad o
deban pagarse pari passu con los primeros, sin consentimiento de la asamblea de
debenturistas.

Por las alternativas que brindan a sus titulares, los debentures pueden ser clasificados en
simples o convertibles. Los primeros otorgan sólo el derecho a la devolución del préstamo con
sus intereses, en tanto que los convertibles en acciones otorgan la posibilidad a su beneficiario
de percibir su crédito o convertirse en accionistas de la sociedad emisora. La convertibilidad en
acciones implica un atractivo adicional para el inversor, toda vez que le permite o faculta en el
momento de vencimiento de la obligación a optar entre percibir el interés y amortización que le
corresponde como acreedor de la sociedad –existan o no utilidades- o convertir los Debentures
en acciones, quedando en consecuencia en calidad de accionista de la sociedad. La
conversión implica, pues, aumento de capital, aunque en este caso, el aumento es posterior y
no anterior a la emisión.

Cuando los debentures sean convertibles en acciones:

1º) Los accionistas, cualquiera sea su clase o categoría, gozarán de preferencia para su
suscripción en proporción a las acciones que posean, con derecho de acrecer;

2º) Si la emisión fuere bajo la par la conversión no podrá ejecutarse en desmedro de la


integridad del capital social;

3º) Pendiente la conversión, está prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por
incorporación de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto
a la distribución de ganancias.

La sociedad que decide emitir debentures debe celebrar con un banco un contrato de
fideicomiso para que tome a su cargo la gestión de las suscripciones, el control de las
integraciones, la representación necesaria de los futuros debenturistas y la defensa conjunta de
sus derechos e intereses durante la vigencia del empréstito hasta su cancelación.

12) Negocios con acciones y otros títulos emitidos por sociedades anónimas:

a) Usufructo: El usufructo es un desmembramiento del derecho de propiedad, y significa que un


bien determinado es propiedad de una persona, pero que otro tiene el derecho de usarlo en
determinadas condiciones.

En el artículo 218 se recepta el derecho real de usufructo y aclara que la calidad de socio le
corresponde al nudo propietario, mientras que el usufructuario tiene derecho a percibir las
ganancias obtenidas durante el usufructo y no están comprendidas las ganancias pasadas a
reserva o capitalizadas, pero si abarca las ganancias derivadas de las acciones que se estiman
por la capitalización. Para el caso de usufructuarios sucesivos, el dividendo lo percibirá el
tenedor del título al momento del pago.

El ejercicio de los demás derechos derivados de la calidad de socio corresponde al nudo


propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal.

Respecto de las acciones que no tuvieren totalmente integradas, el usufructuario para


conservar su derecho, debe realizar los pagos que correspondan, sin perjuicio de las acciones
de repetición que luego podrá intentar contra el nudo propietario.

b) Prenda: En caso de constitución de prenda o embargo judicial los derechos corresponden al


propietario de las acciones.

Como la constitución de prenda importa, en el caso de títulos de crédito o títulos valores, la


entrega del título, el acreedor prendario, al igual que el embargante, está obligado a facilitar al
accionista el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones, mediante el depósito de las
acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos, soportando el propietario los
gastos consiguientes.

c) Depósito: Respecto de los derechos patrimoniales, tanto en el depósito regular como en el


irregular, todos corresponderán al depositante, siendo obligación del depositario adoptar todas
las medidas tendientes a la conservación de su valor y efectos legales.

d) Comodato: El propietario retendrá todos los derechos patrimoniales por medio del
comodatario, que se servirá de las acciones por un tiempo y para un uso determinado, con la
obligación de restituir los mismos títulos, y, por supuesto, manteniendo su valor y derechos
correspondientes, bajo su responsabilidad.

Bolilla nº 17: Sociedad en comandita por acciones y sociedades cooperativas:

Sociedad en Comandita por acciones:

Al igual que la sociedad de capital e industria, la instauración de la comandita por acciones lo


fue con la intención de crear una estructura apta para organizar la confluencia del capital y el
trabajo, aunque en este caso bajo una concepción que permitiese en líneas generales el aporte
netamente capitalista a un emprendimiento determinado.

La experiencia, empero, demuestra el muy escaso auge de esta tipología que, cuando lo tuvo,
fue para se utilizado como instrumento de fraude (ocultamiento de bienes al acervo hereditario
o a la sociedad conyugal, defraudaciones fiscales, defraudaciones en perjuicio de acreedores,
etc.) o del aprovechamiento del anonimato accionario en épocas de mayor presión o control del
Estado sobre las sociedades anónimas. En definitiva, su poco o nulo empleo, sumado a que el
régimen actual sobre SRL pretende convertir a esta tipología en el status ideal de la pequeña y
mediana empresa, hace que la doctrina sea conteste en sugerir la lisa y llana eliminación de la
comandita por acciones.

1) Caracterización:

Dispone el artículo 315 de la LSC: “El o los socios comanditarios responden por las
obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios
limitan su responsabilidad al capital que suscriben. sólo los aportes de los comanditarios se
representan por acciones”.

La ley instituye dos elementos tipificantes que como tales, no pueden faltar:

a) La existencia de dos categorías de socios: los comanditados que responden por las
obligaciones sociales de forma solidaria, ilimitada y subsidiariamente, y los comanditarios que
se obligan sólo hasta el capital que se comprometen a aportar.

b) La representación del capital comanditarios en acciones, lo cual instituye a su vez la


diferencia en este orden respecto de la sociedad en comandita simple.

2) Normas aplicables:

El tema de las normas aplicables se complica en esta particular tipología, debido a la


concurrencia de caracteres que hacen a dos figuras tan dispares como son la sociedad
anónima y la comandita simple. La ley 19.550 incluyo a la comandita por acciones entre las
sociedades por acciones, razón por la cual declara como normas aplicables las de la anónima.

No obstante, es evidente que la sociedad en comandita por acciones no pudo desprenderse del
carácter mixto que la cualifica. Es así que la propia ley remite a soluciones previstas para las
sociedades de personas e incluye como régimen supletorio, sin perjuicio de lo dispuesto por los
artículo 315 y 316, las normas de la sociedad en comandita simple.

De este modo, pues, si se pretende un orden de aplicación, rige en primer lugar las normas
expresas de esta sección, luego las reglas de la sociedad anónima y supletoriamente, las de la
sociedad en comandita simple.

3) Denominación:
Dispone el artículo 317 de la LSC: “La denominación social se integra con las palabras
"sociedad en comandita por acciones" su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisión de esa
indicación hará responsables ilimitada y solidariamente al administrador, juntamente con la
sociedad por los actos que concertare en esas condiciones.
Si actúa bajo una razón social, se aplica el artículo 126”.
Por su parte, el segundo párrafo del artículo 126 establece que si la sociedad actúa
bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los socios.
Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de
todos los socios.

4) Administración:

El artículo 318 establece: “La administración podrá ser unipersonal, y será ejercida por socio
comanditado o tercero, quienes durarán en sus cargos el tiempo que fije el estatuto sin las
limitaciones del artículo 257”.
La norma reafirma el principio de que la administración está vedada al socio comanditario.
Habida cuenta de que la ley n menciona expresamente la necesidad de integrar un directorio y,
con ello, un órgano colegiado, la cuestión es debatida en doctrina: para algunos autores la
necesidad de directorio surge de la aplicación a esta modalidad de las normas relativas a la
sociedad anónima. Para otros autores, la administración correspondiente es la de las
sociedades por personas en virtud de la remisión al artículo 129 que efectúa el artículo 317.

La posición mayoritaria sostiene una tesis ecléctica que ve en el régimen del artículo 318 una
solución particular y específica propia de esta tipología por la cual pueden administrar los
socios comanditarios y/o terceros; cuando esta administración sea plural cabrá la
administración conjunta o indistinta, e incluso podrá adoptarse, si la magnitud de la empresa
así lo exige, una forma colegiada a modo de directorio en el que las decisiones se adopten por
mayoría.

Por su parte, el artículo 322 dispone: “El socio administrador tiene voz pero no voto, y es nula
cualquier cláusula en contrario en los siguientes asuntos:

1º) Elección y remoción del síndico;

2º) Aprobación de la gestión de los administradores y síndicos, o la deliberación sobre su


responsabilidad;

3º) La remoción prevista en el artículo 319”.

Con relación a la remoción del socio administrador, establece el 319: “La remoción del
administrador se ajustará al artículo 129, pero el socio comanditario podrá pedirla
judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del Cinco por ciento(5 %) del
capital.

El socio comanditado removido de la administración tendrá derecho a retirarse de la sociedad o


a transformarse en comanditario”. Para una correcta interpretación de este artículo, hay que
tener en cuenta que el artículo 129 de la LSC proclama que el administrador, socio o no, aun
designado en el contrato social, puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier
tiempo sin invocación de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa
causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquella, salvo
su separación provisional por aplicación de la Sección XIV del Capítulo I.

Finalmente, con respecto a la acefalía de la administración, el artículo 320 dispone: “Cuando la


administración no pueda funcionar, deberá ser reorganizada en el término de Tres (3) meses.

Administrador provisorio.

El síndico nombrará para este período un administrador provisorio, para el cumplimiento de los
actos ordinarios de la administración, quien actuará con los terceros con aclaración de su
calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del
socio comanditado”.

La ley se aparta expresamente de las disposiciones del artículo 140 párrafo 1º. De este modo,
los socios comanditarios no pueden asumir provisionalmente la administración, siendo el
síndico quien designará el administrador provisorio.

5) Órgano de gobierno: asamblea:

Establece el artículo 321 de la LSC: “La asamblea se integra con socios de ambas categorías.
Las partes de interés de los comanditados se considerarán divididas en fracciones del mismo
valor de las acciones a los efectos del quórum y del voto. Cualquier cantidad menor no se
computará a ninguno de esos efectos”.

6) Cesión de la parte social de los comanditados:

Dispone el artículo 323: “La cesión de la parte social del socio comanditado requiere la
conformidad de la asamblea según el artículo 244”.

Sociedades cooperativas:

Las cooperativas son sociedades basadas en la cooperación para satisfacer necesidades


colectivas de sus asociados, entre éstos, con capital variable, duración ilimitada, ingreso
abierto, voto por persona e indisponibilidad de las reservas, pero con libertad de retiro de los
socios.

Se ha formulado una interesante distinción:

1. Sociedad: fin interesado, patrimonial y lucrativo.

2. Cooperativa: fin interesado, patrimonial, no lucrativo.

3. Asociación: fin desinteresado, no patrimonial ni lucrativo.

1) Caracteres:

a) Caracteres materiales:

1º. Tienen capital variable y duración ilimitada.

2º. No ponen límite estatutario al número de asociados ni al capital.

3º. Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el número de sus cuotas sociales y
no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia
a parte alguna del capital.

4º. Reconocen un interés limitado a las cuotas sociales, si el estatuto autoriza aplicar
excedentes a alguna retribución al capital.

5º. Distribuyen los excedentes en proporción al uso de los servicios sociales.

b) Caracteres ideales:

1º. No hay finalidad política, religiosa, étnica o ideológica.

2º. Finalidad de fomentar la educación.

3º. Prever la integración cooperativa.


c) Caracteres organizativos naturales:

1º. Participación de un número mínimo de diez asociados.

2º. Prestar servicios a no asociados si lo confirma la autoridad de control.

3º. Limitar el ingreso de los socios de conformidad con el objeto social.

2) Clases:

La ley argentina sólo reconoce a la cooperativa con responsabilidad limitada. Dentro de las
distintas clases de cooperativas podemos mencionar:

1. De consumo de bienes.

2. De consumo de servicio.

3. De producción.

4. De trabajo.

5. De adquisición de elementos de trabajo.

6. De transformación de productos.

7. De comercialización de productos.

Esta enumeración no es taxativa.

3) Constitución:

a) Requisitos de fondo: La asamblea constitutiva debe pronunciarse sobre:

1º. Informe de los iniciadores;


2º. Proyecto de estatuto;

3º. Suscripción e integración de cuotas sociales;

4º. Designación de consejeros y síndico;

Todo ello debe constar en un solo cuerpo de acta, en el que se consignará igualmente nombre
y apellido, domicilio, estado civil y número de documento de identidad de los fundadores.

El estatuto debe contener, sin perjuicio de otras disposiciones:

1º. La denominación y el domicilio;

2º. La designación precisa del objeto social;

3º. El valor de las cuotas sociales y del derecho de ingreso si lo hubiera, expresado en moneda
argentina;

4º. La organización de la administración y la fiscalización y el régimen de las asambleas;

5º. Las reglas para distribuir los excedentes y soportar las pérdidas;
6º. Las condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados;

7º. Las cláusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de los asociados;

8º. Las cláusulas atinentes a la disolución y liquidación.

b) Requisitos de forma: Las cooperativas se constituyen por acto único y por instrumento
público o privado, labrándose acta que debe ser suscripta por todos los fundadores

Se consideran regularmente constituidas, con la autorización para funcionar y la inscripción en


el registro de la autoridad de aplicación. No se requiere publicación alguna.

Como requisito formal de la publicidad se requiere tres copias del acta de constitución firmadas
por todos los consejeros y acompañadas de la constancia del depósito en un banco oficial o
cooperativo de la vigésima parte del capital suscripto deben ser presentadas a la autoridad de
aplicación o al órgano local competente, el cual las remitirá a la autoridad de aplicación dentro
de los treinta días. Las firmas serán ratificadas ante ésta o debidamente autenticadas.

4) Los socios:

Pueden ser asociados las personas físicas mayores de dieciocho años, los menores de edad
por medio de sus representantes legales y los demás sujetos de derecho, inclusive las
sociedades por acciones, siempre que reúnan los requisitos establecidos por el estatuto.

Dentro de tales supuestos el ingreso es libre, es decir, no pueden existir limitaciones de


carácter político, religioso, de nacionalidad, de religión, de raza. etc., pero podrá ser
supeditado a las condiciones derivadas del objeto social.

Cuando el estatuto establezca un derecho de ingreso no puede elevárselo a título de


compensación por las reservas sociales. Su importe no puede exceder el valor de una cuota
social.

El Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, los entes descentralizados y las empresas
del Estado pueden asociarse a las cooperativas, salvo que ello estuviera expresamente
prohibido por sus leyes respectivas. También pueden utilizar sus servicios, previo su
consentimiento, aunque no se asocien a ellas.

a) Rechazo del socio: El rechazo del socio sólo puede fundarse en el incumplimiento de los
requisitos establecidos por el estatuto, debidamente aprobados por la autoridad de control, o en
las limitaciones al ingreso fijadas para el mejor cumplimiento del objeto social.

b) Retiro: Los asociados pueden retirarse voluntariamente en la época establecida en el


estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social dando aviso con treinta días de
anticipación.

c) Exclusión: La exclusión debe fundarse en motivos explicitados en el estatuto o en el


incumplimiento de los deberes y obligaciones como socio o en actividades que obstaculicen el
cumplimiento del objeto social, de deslealtad, de competencia, etc.

La decisión de exclusión puede ser recurrida ante la asamblea en todos los casos.

d) Derechos: Entre los derechos de los socios podemos mencionar:

1. Derecho a la información de quienes son los asociados.

2. Ejercer el derecho de voto.

3. Requerir información sobre la actividad económica


4. Obtener la entrega de los títulos accionarios representativos de las cuotas sociales que
deben ser nominativas, de valor igual, que determinará el estatuto.

5. Transferir las cuotas a asociados.

6. Constituir prenda sobre sus acciones.

7. Participar en los excedentes repartibles.

8. Ejercer el derecho de receso por cambio sustancial del objeto social.

9. Impugnar las resoluciones de la asamblea por ilegalidad.

10. Ser elegibles para integrar los órganos de la administración y representación.

5) Órganos de la cooperativa:

a) Consejo de administración: Sus funciones pueden sintetizarse en la administración de la


cooperativa para el fiel cumplimiento del objeto social, lo cual implica la representación de la
sociedad.

La dirección de los negocios sociales debe hacerse dentro de los límites que fije es estatuto, el
que, por tanto, podrá restringir las facultades genérica.

El consejo de administración es elegido por la asamblea con la periodicidad, forma y número


previstos en el estatuto. Los consejeros deben ser asociados y no menos de tres.

La duración del cargo de consejero no puede exceder de tres ejercicios.

Los consejeros son reelegibles, salvo prohibición expresa del estatuto.

El estauto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo de administración.

El quórum será de más de la mitad de los consejeros, por lo menos. Actas Las actas deben ser
firmadas por el presidente y un consejero.

Debe reunirse por lo menos una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros.
La convocatoria se hará en este último caso por el presidente para reunirse dentro del sexto día
de recibido el pedido. En su defecto podrá convocarlo cualquiera de los consejeros.

La representación corresponde al presidente del consejo de administración. El estatuto puede,


no obstante, autorizar la actuación de uno o más consejeros. En ambos supuestos obligan a la
cooperativa por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este
régimen se aplica aun en infracción de la representación plural, si se tratara de obligaciones
contraídas mediante títulos, valores, por contratos entre ausentes, de adhesión o concluidos
mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviera conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infracción de la representación plural.

Esta consecuencia legal respecto de los terceros no afecta la validez interna de las
restricciones estatutarias y la responsabilidad por su infracción.

b) Fiscalización: La fiscalización privada está a cargo de uno o más síndicos elegidos por la
asamblea entre los asociados. Se elegirá un número no menor de suplentes.
Cuando el estatuto previera más de un síndico debe fijar un número impar. En tal caso
actuarán como cuerpo colegiado bajo la denominación de "Comisión fiscalizadora". El estatuto
debe reglar su constitución y funcionamiento.

c) Asambleas: Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. La asamblea ordinaria


debe realizarse dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio para
considerar los balances y elegir consejeros y síndico, sin perjuicio de los demás asuntos
incluidos en el orden del día.

Las ambleas extraordinarias tendrán lugar toda vez que lo disponga el consejo de
administración; el síndico, o cuando lo soliciten asociados cuyo número equivalga por lo menos
al diez por ciento del total, salvo que el estatuto exigiera un porcentaje menor. Se realizarán
dentro del plazo previsto por el estatuto.

Deben ser convocadas con quince días de anticipación por lo menos, en la forma prevista por
el estatuto. La convocatoria incluirá el orden del día a considerar.

Con la misma anticipación deben ser comunicadas a la autoridad de aplicación y al órgano


local competente.

Deben reunirse en la sede o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio social.

El quórum es la mitad más uno de los asociados, pero a la hora de iniciada la reunión podrán
sesionar y decidir válidamente cualquiera fuere el número de los presentes.

Una vez constituida la asamblea debe considerar todos los asuntos incluidos en el orden del
día, sin perjuicio de pasar a cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de
treinta días, especificando en cada caso día, hora y lugar de reanudación. Dicho plazo puede
ser ampliado por la autoridad de aplicación cuando las circunstancias lo aconsejen.

Es de competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del día,
la consideración de:

1º. Memoria, balance general, estado de resultados y demás cuadros anexos;

2º. Informes del síndico y del auditor;

3º. Distribución de excedentes;

4º. Fusión o incorporación;

5º. Disolución;

6º. Cambio del objeto social;

7º. Participación de personas jurídicas de carácter público, entes descentralizados y empresas


del Estado.

8º. Asociación con personas de otro carácter jurídico.

6) Libros:

Las cooperativas deben llevar los libros diarios, balances e inventarios. Deben llevar, además,
los siguientes:

1º. Registro de asociados;

2º. Actas de asambleas;

3º. Actas de reuniones del consejo de administración;

4º. Informes de auditoría.

El órgano local competente puede autorizar por resolución fundada, en cada caso, el empleo
de medios mecánicos y libros de hojas movibles en reemplazo o complemento de los
indicados.
7) Excedentes repartibles:

Se consideran excedentes repartibles sólo aquellos que provengan de la diferencia entre el


costo y el precio del servicio prestado a los asociados.
Distribución

De los excedentes repartibles se destinará:

1º. El cinco por ciento a reserva legal;

2º. El cinco por ciento al fondo de acción asistencial y laboral o para estímulo del personal;

3º. El cinco por ciento al fondo de educación y capacitación cooperativas;

4º. Una suma indeterminadas para pagar un interés a las cuotas sociales si lo autoriza el
estatuto, el cual no puede exceder en más de un punto al que cobra el Banco de la Nación
Argentina en sus operaciones de descuento;
5º. El resto para su distribución entre los asociados en concepto de retorno;

a) en las cooperativas o secciones de consumo de bienes o servicios, en proporción al


consumo hecho por cada asociado;

b) en las cooperativas de producción o trabajo, en proporción al trabajo efectivamente prestado


por cada uno;

c) en las cooperativas o secciones de adquisición de elementos de trabajo, de transformación y


de comercialización de productos en estado natural o elaborados, en proporción al monto de
las operaciones realizadas por cada asociado;

d) en las cooperativas o secciones de crédito, en proporción al capital aportado o a los servicios


utilizados, según establezca el estatuto;

e) en las demás cooperativas o secciones, en proporción a las operaciones realizadas o a los


servicios utilizados por cada asociado.

Los excedentes que deriven de la prestación de servicios a no asociados autorizada por esta
ley se destinarán a una cuenta especial de reserva.

Los resultados deben determinarse por secciones y no podrán distribuirse excedentes sin
compensar previamente los quebrantos de las que hubieran arrojado pérdida.
Cuando se hubieran utilizado reservas para compensar quebrantos, no se podrán distribuir
excedentes sin haberlas reconstituido al nivel anterior a su utilización.
Tampoco podrán distribuirse excedentes sin haber compensado las pérdidas de ejercicios
anteriores.

Bolilla nº 17: Sociedad en comandita por acciones y sociedades cooperativas:

Sociedad en Comandita por acciones:

Al igual que la sociedad de capital e industria, la instauración de la comandita por acciones lo


fue con la intención de crear una estructura apta para organizar la confluencia del capital y el
trabajo, aunque en este caso bajo una concepción que permitiese en líneas generales el aporte
netamente capitalista a un emprendimiento determinado.

La experiencia, empero, demuestra el muy escaso auge de esta tipología que, cuando lo tuvo,
fue para se utilizado como instrumento de fraude (ocultamiento de bienes al acervo hereditario
o a la sociedad conyugal, defraudaciones fiscales, defraudaciones en perjuicio de acreedores,
etc.) o del aprovechamiento del anonimato accionario en épocas de mayor presión o control del
Estado sobre las sociedades anónimas. En definitiva, su poco o nulo empleo, sumado a que el
régimen actual sobre SRL pretende convertir a esta tipología en el status ideal de la pequeña y
mediana empresa, hace que la doctrina sea conteste en sugerir la lisa y llana eliminación de la
comandita por acciones.

1) Caracterización:

Dispone el artículo 315 de la LSC: “El o los socios comanditarios responden por las
obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios
limitan su responsabilidad al capital que suscriben. sólo los aportes de los comanditarios se
representan por acciones”.

La ley instituye dos elementos tipificantes que como tales, no pueden faltar:

a) La existencia de dos categorías de socios: los comanditados que responden por las
obligaciones sociales de forma solidaria, ilimitada y subsidiariamente, y los comanditarios que
se obligan sólo hasta el capital que se comprometen a aportar.

b) La representación del capital comanditarios en acciones, lo cual instituye a su vez la


diferencia en este orden respecto de la sociedad en comandita simple.

2) Normas aplicables:

El tema de las normas aplicables se complica en esta particular tipología, debido a la


concurrencia de caracteres que hacen a dos figuras tan dispares como son la sociedad
anónima y la comandita simple. La ley 19.550 incluyo a la comandita por acciones entre las
sociedades por acciones, razón por la cual declara como normas aplicables las de la anónima.

No obstante, es evidente que la sociedad en comandita por acciones no pudo desprenderse del
carácter mixto que la cualifica. Es así que la propia ley remite a soluciones previstas para las
sociedades de personas e incluye como régimen supletorio, sin perjuicio de lo dispuesto por los
artículo 315 y 316, las normas de la sociedad en comandita simple.

De este modo, pues, si se pretende un orden de aplicación, rige en primer lugar las normas
expresas de esta sección, luego las reglas de la sociedad anónima y supletoriamente, las de la
sociedad en comandita simple.

3) Denominación:

Dispone el artículo 317 de la LSC: “La denominación social se integra con las palabras
"sociedad en comandita por acciones" su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisión de esa
indicación hará responsables ilimitada y solidariamente al administrador, juntamente con la
sociedad por los actos que concertare en esas condiciones.
Si actúa bajo una razón social, se aplica el artículo 126”.
Por su parte, el segundo párrafo del artículo 126 establece que si la sociedad actúa
bajo una razón social, ésta se formará con el nombre de alguno, algunos o todos los socios.
Contendrá las palabras "y compañía" o su abreviatura si en ella no figuren los nombres de
todos los socios.

4) Administración:

El artículo 318 establece: “La administración podrá ser unipersonal, y será ejercida por socio
comanditado o tercero, quienes durarán en sus cargos el tiempo que fije el estatuto sin las
limitaciones del artículo 257”.
La norma reafirma el principio de que la administración está vedada al socio comanditario.
Habida cuenta de que la ley n menciona expresamente la necesidad de integrar un directorio y,
con ello, un órgano colegiado, la cuestión es debatida en doctrina: para algunos autores la
necesidad de directorio surge de la aplicación a esta modalidad de las normas relativas a la
sociedad anónima. Para otros autores, la administración correspondiente es la de las
sociedades por personas en virtud de la remisión al artículo 129 que efectúa el artículo 317.

La posición mayoritaria sostiene una tesis ecléctica que ve en el régimen del artículo 318 una
solución particular y específica propia de esta tipología por la cual pueden administrar los
socios comanditarios y/o terceros; cuando esta administración sea plural cabrá la
administración conjunta o indistinta, e incluso podrá adoptarse, si la magnitud de la empresa
así lo exige, una forma colegiada a modo de directorio en el que las decisiones se adopten por
mayoría.

Por su parte, el artículo 322 dispone: “El socio administrador tiene voz pero no voto, y es nula
cualquier cláusula en contrario en los siguientes asuntos:

1º) Elección y remoción del síndico;

2º) Aprobación de la gestión de los administradores y síndicos, o la deliberación sobre su


responsabilidad;

3º) La remoción prevista en el artículo 319”.

Con relación a la remoción del socio administrador, establece el 319: “La remoción del
administrador se ajustará al artículo 129, pero el socio comanditario podrá pedirla
judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del Cinco por ciento(5 %) del
capital.

El socio comanditado removido de la administración tendrá derecho a retirarse de la sociedad o


a transformarse en comanditario”. Para una correcta interpretación de este artículo, hay que
tener en cuenta que el artículo 129 de la LSC proclama que el administrador, socio o no, aun
designado en el contrato social, puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier
tiempo sin invocación de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa
causa, conservará su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquella, salvo
su separación provisional por aplicación de la Sección XIV del Capítulo I.

Finalmente, con respecto a la acefalía de la administración, el artículo 320 dispone: “Cuando la


administración no pueda funcionar, deberá ser reorganizada en el término de Tres (3) meses.

Administrador provisorio.

El síndico nombrará para este período un administrador provisorio, para el cumplimiento de los
actos ordinarios de la administración, quien actuará con los terceros con aclaración de su
calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del
socio comanditado”.

La ley se aparta expresamente de las disposiciones del artículo 140 párrafo 1º. De este modo,
los socios comanditarios no pueden asumir provisionalmente la administración, siendo el
síndico quien designará el administrador provisorio.

5) Órgano de gobierno: asamblea:

Establece el artículo 321 de la LSC: “La asamblea se integra con socios de ambas categorías.
Las partes de interés de los comanditados se considerarán divididas en fracciones del mismo
valor de las acciones a los efectos del quórum y del voto. Cualquier cantidad menor no se
computará a ninguno de esos efectos”.

6) Cesión de la parte social de los comanditados:


Dispone el artículo 323: “La cesión de la parte social del socio comanditado requiere la
conformidad de la asamblea según el artículo 244”.

Sociedades cooperativas:

Las cooperativas son sociedades basadas en la cooperación para satisfacer necesidades


colectivas de sus asociados, entre éstos, con capital variable, duración ilimitada, ingreso
abierto, voto por persona e indisponibilidad de las reservas, pero con libertad de retiro de los
socios.

Se ha formulado una interesante distinción:

1. Sociedad: fin interesado, patrimonial y lucrativo.

2. Cooperativa: fin interesado, patrimonial, no lucrativo.

3. Asociación: fin desinteresado, no patrimonial ni lucrativo.

1) Caracteres:

a) Caracteres materiales:

1º. Tienen capital variable y duración ilimitada.

2º. No ponen límite estatutario al número de asociados ni al capital.

3º. Conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el número de sus cuotas sociales y
no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia
a parte alguna del capital.

4º. Reconocen un interés limitado a las cuotas sociales, si el estatuto autoriza aplicar
excedentes a alguna retribución al capital.

5º. Distribuyen los excedentes en proporción al uso de los servicios sociales.

b) Caracteres ideales:

1º. No hay finalidad política, religiosa, étnica o ideológica.

2º. Finalidad de fomentar la educación.

3º. Prever la integración cooperativa.

c) Caracteres organizativos naturales:

1º. Participación de un número mínimo de diez asociados.

2º. Prestar servicios a no asociados si lo confirma la autoridad de control.

3º. Limitar el ingreso de los socios de conformidad con el objeto social.

2) Clases:

La ley argentina sólo reconoce a la cooperativa con responsabilidad limitada. Dentro de las
distintas clases de cooperativas podemos mencionar:

1. De consumo de bienes.
2. De consumo de servicio.

3. De producción.

4. De trabajo.

5. De adquisición de elementos de trabajo.

6. De transformación de productos.

7. De comercialización de productos.

Esta enumeración no es taxativa.

3) Constitución:

a) Requisitos de fondo: La asamblea constitutiva debe pronunciarse sobre:

1º. Informe de los iniciadores;


2º. Proyecto de estatuto;

3º. Suscripción e integración de cuotas sociales;

4º. Designación de consejeros y síndico;

Todo ello debe constar en un solo cuerpo de acta, en el que se consignará igualmente nombre
y apellido, domicilio, estado civil y número de documento de identidad de los fundadores.

El estatuto debe contener, sin perjuicio de otras disposiciones:

1º. La denominación y el domicilio;

2º. La designación precisa del objeto social;

3º. El valor de las cuotas sociales y del derecho de ingreso si lo hubiera, expresado en moneda
argentina;

4º. La organización de la administración y la fiscalización y el régimen de las asambleas;

5º. Las reglas para distribuir los excedentes y soportar las pérdidas;

6º. Las condiciones de ingreso, retiro y exclusión de los asociados;

7º. Las cláusulas necesarias para establecer los derechos y obligaciones de los asociados;

8º. Las cláusulas atinentes a la disolución y liquidación.

b) Requisitos de forma: Las cooperativas se constituyen por acto único y por instrumento
público o privado, labrándose acta que debe ser suscripta por todos los fundadores

Se consideran regularmente constituidas, con la autorización para funcionar y la inscripción en


el registro de la autoridad de aplicación. No se requiere publicación alguna.

Como requisito formal de la publicidad se requiere tres copias del acta de constitución firmadas
por todos los consejeros y acompañadas de la constancia del depósito en un banco oficial o
cooperativo de la vigésima parte del capital suscripto deben ser presentadas a la autoridad de
aplicación o al órgano local competente, el cual las remitirá a la autoridad de aplicación dentro
de los treinta días. Las firmas serán ratificadas ante ésta o debidamente autenticadas.
4) Los socios:

Pueden ser asociados las personas físicas mayores de dieciocho años, los menores de edad
por medio de sus representantes legales y los demás sujetos de derecho, inclusive las
sociedades por acciones, siempre que reúnan los requisitos establecidos por el estatuto.

Dentro de tales supuestos el ingreso es libre, es decir, no pueden existir limitaciones de


carácter político, religioso, de nacionalidad, de religión, de raza. etc., pero podrá ser
supeditado a las condiciones derivadas del objeto social.

Cuando el estatuto establezca un derecho de ingreso no puede elevárselo a título de


compensación por las reservas sociales. Su importe no puede exceder el valor de una cuota
social.

El Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, los entes descentralizados y las empresas
del Estado pueden asociarse a las cooperativas, salvo que ello estuviera expresamente
prohibido por sus leyes respectivas. También pueden utilizar sus servicios, previo su
consentimiento, aunque no se asocien a ellas.

a) Rechazo del socio: El rechazo del socio sólo puede fundarse en el incumplimiento de los
requisitos establecidos por el estatuto, debidamente aprobados por la autoridad de control, o en
las limitaciones al ingreso fijadas para el mejor cumplimiento del objeto social.

b) Retiro: Los asociados pueden retirarse voluntariamente en la época establecida en el


estatuto, o en su defecto, al finalizar el ejercicio social dando aviso con treinta días de
anticipación.

c) Exclusión: La exclusión debe fundarse en motivos explicitados en el estatuto o en el


incumplimiento de los deberes y obligaciones como socio o en actividades que obstaculicen el
cumplimiento del objeto social, de deslealtad, de competencia, etc.

La decisión de exclusión puede ser recurrida ante la asamblea en todos los casos.

d) Derechos: Entre los derechos de los socios podemos mencionar:

1. Derecho a la información de quienes son los asociados.

2. Ejercer el derecho de voto.

3. Requerir información sobre la actividad económica

4. Obtener la entrega de los títulos accionarios representativos de las cuotas sociales que
deben ser nominativas, de valor igual, que determinará el estatuto.

5. Transferir las cuotas a asociados.

6. Constituir prenda sobre sus acciones.

7. Participar en los excedentes repartibles.

8. Ejercer el derecho de receso por cambio sustancial del objeto social.

9. Impugnar las resoluciones de la asamblea por ilegalidad.

10. Ser elegibles para integrar los órganos de la administración y representación.

5) Órganos de la cooperativa:
a) Consejo de administración: Sus funciones pueden sintetizarse en la administración de la
cooperativa para el fiel cumplimiento del objeto social, lo cual implica la representación de la
sociedad.

La dirección de los negocios sociales debe hacerse dentro de los límites que fije es estatuto, el
que, por tanto, podrá restringir las facultades genérica.

El consejo de administración es elegido por la asamblea con la periodicidad, forma y número


previstos en el estatuto. Los consejeros deben ser asociados y no menos de tres.

La duración del cargo de consejero no puede exceder de tres ejercicios.

Los consejeros son reelegibles, salvo prohibición expresa del estatuto.

El estauto debe establecer las reglas de funcionamiento del consejo de administración.

El quórum será de más de la mitad de los consejeros, por lo menos. Actas Las actas deben ser
firmadas por el presidente y un consejero.

Debe reunirse por lo menos una vez al mes y cuando lo requiera cualquiera de sus miembros.
La convocatoria se hará en este último caso por el presidente para reunirse dentro del sexto día
de recibido el pedido. En su defecto podrá convocarlo cualquiera de los consejeros.

La representación corresponde al presidente del consejo de administración. El estatuto puede,


no obstante, autorizar la actuación de uno o más consejeros. En ambos supuestos obligan a la
cooperativa por todos los actos que no sean notoriamente extraños al objeto social. Este
régimen se aplica aun en infracción de la representación plural, si se tratara de obligaciones
contraídas mediante títulos, valores, por contratos entre ausentes, de adhesión o concluidos
mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviera conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infracción de la representación plural.

Esta consecuencia legal respecto de los terceros no afecta la validez interna de las
restricciones estatutarias y la responsabilidad por su infracción.

b) Fiscalización: La fiscalización privada está a cargo de uno o más síndicos elegidos por la
asamblea entre los asociados. Se elegirá un número no menor de suplentes.
Cuando el estatuto previera más de un síndico debe fijar un número impar. En tal caso
actuarán como cuerpo colegiado bajo la denominación de "Comisión fiscalizadora". El estatuto
debe reglar su constitución y funcionamiento.

c) Asambleas: Las asambleas pueden ser ordinarias o extraordinarias. La asamblea ordinaria


debe realizarse dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha de cierre del ejercicio para
considerar los balances y elegir consejeros y síndico, sin perjuicio de los demás asuntos
incluidos en el orden del día.

Las ambleas extraordinarias tendrán lugar toda vez que lo disponga el consejo de
administración; el síndico, o cuando lo soliciten asociados cuyo número equivalga por lo menos
al diez por ciento del total, salvo que el estatuto exigiera un porcentaje menor. Se realizarán
dentro del plazo previsto por el estatuto.

Deben ser convocadas con quince días de anticipación por lo menos, en la forma prevista por
el estatuto. La convocatoria incluirá el orden del día a considerar.

Con la misma anticipación deben ser comunicadas a la autoridad de aplicación y al órgano


local competente.

Deben reunirse en la sede o en lugar que corresponda a la jurisdicción del domicilio social.

El quórum es la mitad más uno de los asociados, pero a la hora de iniciada la reunión podrán
sesionar y decidir válidamente cualquiera fuere el número de los presentes.
Una vez constituida la asamblea debe considerar todos los asuntos incluidos en el orden del
día, sin perjuicio de pasar a cuarto intermedio una o más veces dentro de un plazo total de
treinta días, especificando en cada caso día, hora y lugar de reanudación. Dicho plazo puede
ser ampliado por la autoridad de aplicación cuando las circunstancias lo aconsejen.

Es de competencia exclusiva de la asamblea, siempre que el asunto figure en el orden del día,
la consideración de:

1º. Memoria, balance general, estado de resultados y demás cuadros anexos;

2º. Informes del síndico y del auditor;

3º. Distribución de excedentes;

4º. Fusión o incorporación;

5º. Disolución;

6º. Cambio del objeto social;

7º. Participación de personas jurídicas de carácter público, entes descentralizados y empresas


del Estado.

8º. Asociación con personas de otro carácter jurídico.

6) Libros:

Las cooperativas deben llevar los libros diarios, balances e inventarios. Deben llevar, además,
los siguientes:

1º. Registro de asociados;

2º. Actas de asambleas;

3º. Actas de reuniones del consejo de administración;

4º. Informes de auditoría.

El órgano local competente puede autorizar por resolución fundada, en cada caso, el empleo
de medios mecánicos y libros de hojas movibles en reemplazo o complemento de los
indicados.

7) Excedentes repartibles:

Se consideran excedentes repartibles sólo aquellos que provengan de la diferencia entre el


costo y el precio del servicio prestado a los asociados.
Distribución

De los excedentes repartibles se destinará:

1º. El cinco por ciento a reserva legal;

2º. El cinco por ciento al fondo de acción asistencial y laboral o para estímulo del personal;

3º. El cinco por ciento al fondo de educación y capacitación cooperativas;

4º. Una suma indeterminadas para pagar un interés a las cuotas sociales si lo autoriza el
estatuto, el cual no puede exceder en más de un punto al que cobra el Banco de la Nación
Argentina en sus operaciones de descuento;
5º. El resto para su distribución entre los asociados en concepto de retorno;

a) en las cooperativas o secciones de consumo de bienes o servicios, en proporción al


consumo hecho por cada asociado;

b) en las cooperativas de producción o trabajo, en proporción al trabajo efectivamente prestado


por cada uno;

c) en las cooperativas o secciones de adquisición de elementos de trabajo, de transformación y


de comercialización de productos en estado natural o elaborados, en proporción al monto de
las operaciones realizadas por cada asociado;

d) en las cooperativas o secciones de crédito, en proporción al capital aportado o a los servicios


utilizados, según establezca el estatuto;

e) en las demás cooperativas o secciones, en proporción a las operaciones realizadas o a los


servicios utilizados por cada asociado.

Los excedentes que deriven de la prestación de servicios a no asociados autorizada por esta
ley se destinarán a una cuenta especial de reserva.

Los resultados deben determinarse por secciones y no podrán distribuirse excedentes sin
compensar previamente los quebrantos de las que hubieran arrojado pérdida.
Cuando se hubieran utilizado reservas para compensar quebrantos, no se podrán distribuir
excedentes sin haberlas reconstituido al nivel anterior a su utilización.
Tampoco podrán distribuirse excedentes sin haber compensado las pérdidas de ejercicios
anteriores.

Bolilla nº 19 Reorganización societaria: transformación y fusión:

Transformación:

Usualmente los cambios de tipología suelen imponerse por la necesidad de moldar la


estructura organizativa a los novedosos requerimientos que motivan el desarrollo del giro
social. Otras veces –en cambio-, estas mutaciones tipológicas vienen impuestas, producto de
una inadecuada elección del tipo social, lo que sumado a los compromisos administrativos,
económicos e impositivos que ello implica, concluyen por generar una tendencia hacia la
simplificación en la elección de la figura adoptada.

Y otras –seguramente las más- afrontan la modificación de su estructura a fin de contar con un
nuevo y adecuado instrumento técnico-normativo que proporcione a los socios la posibilidad de
actuar sin comprometer la totalidad de su patrimonio.

El problema central de la transformación, común a todos los supuestos, es el de si la


transformación implica o no la creación de una sociedad nueva. Si se estima lo primero, habrá
disolución de la antigua sociedad y transmisión a la nueva del activo que aportaron los socios.
Si se estima lo segundo, la transformación se operará por el cauce de una simple modificación
estatutaria.

Transformar, en el derecho societario, implica el cambio por una sociedad de su tipo social, o
sea, su regulación constitutiva sin alterar su personalidad. Es decir que lo único que cambia es
la forma societaria, sin que cese una sociedad y comience otra. Es lo que gráficamente se ha
explicado con el ejemplo del hombre que al cambiar su vestimenta no por eso deja de ser la
misma persona.

Esta premisa de la continuidad resulta fundamental por sus consecuencias: toda empresa en
funcionamiento tiene créditos acordados, contratos vigentes de plazo no vencido, deudas a
pagar y cuentas a cobrar. Si se admite que en la transformación la nueva sociedad continúa las
operaciones que precedentemente desarrollaba la empresa, todos esos derechos y acciones
potenciales, litigiosos, condicionales o a plazos seguirán a cargo de la misma sociedad bajo su
nueva forma; de lo contrario, forzoso es admitir que deberán saldarse las cuentas con la
enorme complicación que ello significa.

La LSC regula el instituto a partir del artículo 74 señalando que: “Hay transformación cuando
una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus
derechos y obligaciones”.

La ley adopta en este punto las más modernas tendencias, apartándose de la concepción
caracterizada como de “disolución-nueva creación”; por ello, cambia sólo en tipo societario pero
no la personalidad: la sociedad sigue siendo la misma bajo otro tipo.

El adoptado por el artículo 74, es un régimen distinto al de regularización previsto en el artículo


22 de la LSC para las sociedades no regularmente constituidas. Por tanto, la sociedad a
transformarse debe ser típica regular. No hay transformación cuando una sociedad irregular
adquiera una de las formas previstas por la ley; en tal caso, ésta simplemente se regulariza y
da lugar al nacimiento, según la ley, de uno de los tipos.

1) Responsabilidad:

El artículo 75 de la LSC establece: “La transformación no modifica la responsabilidad solidaria


e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con
posterioridad a la adopción del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan
expresamente”.

Es el supuesto de transformación de una sociedad personalista a una con responsabilidad


limitada de los socios. Lo que se procura es proteger a los terceros que contrataron teniendo en
cuento la eventual responsabilidad solidaria e ilimitada que entonces afectaba a los socios.

Por su parte, el artículo 76 dispone: “Si en razón de la transformación existen socios que
asumen responsabilidad ilimitada, ésta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a
la transformación salvo que la acepten expresamente”.

Se trata de supuesto inverso, en que una sociedad capitalista asume una forma parcial o
totalmente personalista. Parece justo si se tiene en cuenta que en le momento de contratar los
acreedores no contaron con la responsabilidad ilimitada de los socios.

2) Requisitos:

Los requisitos están regulados en el artículo 77 de la LSC que establece: “La transformación
exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1) Acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario a lo dispuesto para algunos tipos
societarios;

2) Confección de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la
del acuerdo de transformación y puesto a disposición de los socios en la sede social con no
menos de quince (15) días de anticipación a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayorías
establecidas para la aprobación de los balances de ejercicio;
3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformación por los órganos competentes de la
sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes, con constancia de los
socios que se retiren, capital que representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo
tipo societario adoptado;

4) Publicación por un (1) día en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede
social y sus sucursales. El aviso deberá contener:
a) Fecha de la resolución social que aprobó la transformación;
b) Fecha del instrumento de transformación;

c) La razón social o denominación social anterior y la adoptada debiendo de ésta resultar


indubitable su identidad con la sociedad que se transforma;

d) Los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan;


e) Cuando la transformación afecte los datos a que se refiere el artículo 10 apartado a), puntos
4 a 10, la publicación deberá determinarlo;

5) La inscripción del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Público de
Comercio y demás registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los
bienes que integran el patrimonio y sus gravámenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas
y ejecutadas por el Juez o autoridad a cargo del Registro Público de Comercio, cumplida la
publicidad a que se refiere el apartado 4)”.

3) Receso:

El derecho de receso es la facultad del socio de retirarse del ente social en caso de estar
disconforme con decisiones de la asamblea que implican alterar sustancialmente las bases
esenciales tenidas en cuenta al ingresar, o al constituir la sociedad.

El artículo 78 establece: “En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han
votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que éste afecte su
responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contraídas hasta que la transformación
se inscriba en el Registro Público de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) días del acuerdo social, salvo que el
contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.

El reembolso de las partes de los socios recedentes se hará sobre la base del balance de
transformación.
La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan solidaria
e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contraídas desde el
ejercicio del receso hasta su inscripción”.

4) Preferencia de los socios:

El punto aparece regulado en el artículo 79 que prescribe: “La transformación no afecta


las preferencias de los socios salvo pacto en contrario”.

5) Rescisión de la transformación:

Conforme al artículo 80: “El acuerdo social de transformación puede ser dejado sin efecto
mientras ésta no se haya inscripto.

Si medió publicación, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo párrafo del


artículo 81.

Se requiere acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para
algunos tipos societarios”.

Ante de la inscripción puede dejarse sin efecto la transformación; el régimen anterior establecía
que ese acto debía disponerse antes de la publicación. Como la solución actual permite revocar
la transformación aún luego de la publicación, el texto legal, ordena una nueva publicación
dando cuenta de la rescisión.

En cuanto a las mayorías requeridas por el acto colegial para la toma de decisión se requiere el
acuerdo unánime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos
societarios. Así, en el caso de la sociedad anónima se aplica el artículo 244 párrafo último; en
las sociedades de responsabilidad limitada el artículo 160 y para las sociedades por interés la
unanimidad, salvo pacto en contrario.

6) Caducidad del acuerdo de transformación:

El artículo 81 de la LSC prescribe: “El acuerdo de transformación caduca si a los tres (3) meses
de haberse celebrado no se inscribió el respectivo instrumento en el Registro Público de
Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trámites
ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripción.

En caso de haberse publicado, deberá efectuarse una nueva publicación al solo efecto de
anunciar la caducidad de la transformación.

Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados
del incumplimiento de la inscripción o de la publicación”.

Fusión:

1) Concepto, efectos y caracteres:

Conforme al artículo 82 de la LSC: “Hay fusión cuando dos o más sociedades se disuelven sin
liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una ya existente incorpora a una u otras, que
sin liquidarse son disueltas”.

La fusión responde a la exigencia económica de realizar una unión de fuerzas productivas,


mediante la compenetración de varias sociedades. Puede realizarse de dos modos:
1. Mediante la creación de una nueva sociedad que absorba las sociedades existentes.

2. Mediante la incorporación o absorción de una sociedad por otra.

A tenor de lo dispuestos por el artículo 82 párrafo segundo, tanto en uno como en otro caso, se
producen los siguientes efectos: “La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de
los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la transferencia total
de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Público de Comercio el acuerdo
definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de la nueva sociedad, o el aumento de capital que
hubiere tenido que efectuar la incorporante”.

La fusión presenta los siguientes caracteres:

a) La sociedad incorporada a la nueva o a la ya existente se extingue, disolviéndose sin


liquidarse.

b) La sociedad incorporante o la resultante de la fusión adquiere el patrimonio de la sociedad


incorporada. Se produce una sucesión a título universal, de modo que todos los bienes,
créditos y deudas de la sociedad que se extingue pasan a la sociedad a que se incorpora o a
la creada con la fusión.

c) Los socios de la sociedad que se extingue se convierten en socios de la nueva sociedad, o


de la sociedad a que aquella se incorpora.

2) Requisitos:

Los requisitos de la fusión de se encuentran regulados en el artículo 83 de la LSC que


establece: “La fusión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

Compromiso previo de fusión.

1) El compromiso previo de fusión otorgado por los representantes de las sociedades que
contendrá:
a) La exposición de los motivos y finalidades de la fusión;

b) Los balances especiales de fusión de cada sociedad, preparados por sus administradores,
con informes de los síndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no será anterior a
tres (3) meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homogénicas y
criterios de valuación idénticos;

c) La relación de cambios de las participaciones sociales, cuotas o acciones;

d) El proyecto de contrato o estatuto de la sociedad absorbente según el caso;

e) Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administración de sus


negocios y la garantía que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su
gestión, durante el lapso que transcurra hasta que la fusión se inscriba;

Resoluciones sociales.

2) La aprobación del compromiso previo y fusión de los balances especiales por las sociedades
participantes en la fusión con los requisitos necesarios para la modificación del contrato social
o estatuto;
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y
del informe del síndico en su caso, a disposición de los socios o accionistas con no menos de
quince (15) días de anticipación a su consideración;

Publicidad.

3) La publicación por tres (3) días de un aviso en el diario de publicaciones legales de la


jurisdicción de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulación general en la
República, que deberá contener:

a) La razón social o denominación, la sede social y los datos de inscripción en el Registro


Público de Comercio de cada una de las sociedades;

b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad
incorporante;

c) La valuación del activo y el pasivo de las sociedades fusionantes, con indicación de la fecha
a que se refiere;

d) La razón social o denominación, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a


constituirse;

e) Las fechas del compromiso previo de fusión y de las resoluciones sociales que lo aprobaron;

Acreedores: oposición.

Dentro de los quince (15) días desde la última publicación del aviso, los acreedores de fecha
anterior pueden oponerse a la fusión.

Las oposiciones no impiden la prosecución de las operaciones de fusión, pero el acuerdo


definitivo no podrá otorgarse hasta veinte (20) días después del vencimiento del plazo antes
indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados
por las fusionantes puedan obtener embargo judicial;

Acuerdo definitivo de fusión.

4) El acuerdo definitivo de fusión, otorgados por los representantes de las sociedades una vez
cumplidos los requisitos anteriores, que contendrá:

a) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusión;


b) La nómina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en cada
sociedad;

c) La nómina de los acreedores que habiéndose opuesto hubieren sido garantizados y de los
que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constará la causa o título, el monto
del crédito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados
con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el inciso 1), apartado
b);

d) La agregación de los balances especiales y de un balance consolidado de las sociedades


que se fusionan;
Inscripción registral.

5) La inscripción del acuerdo definitivo de fusión en el Registro Público de Comercio.

Cuando las sociedades que se disuelven por la fusión estén inscriptas en distintas
jurisdicciones deberá acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artículo 98”.

3) Receso:

De acuerdo con los artículos 85 y 245 de la LSC pueden ejercer el derecho de receso los
socios de las sociedades absorbidas que hubieren votado en contra o estado ausente al
decidirse la fusión.

Corresponde tener en cuenta:

1. El derecho de receso debe ser ejercitado por los socios que votaron en contra de la
aprobación del compromiso de fusión dentro de los 15 días de la respectiva asamblea o
reunión de socios que haya aprobado dicho instrumento.

2. No corresponde el derecho de receso para los accionistas de la sociedad incorporante, ni es


admisible tal derecho en las sociedades que hacen oferta pública de sus acciones o se hallen
autorizadas para la cotización de las mismas.

4) Revocación y rescisión:

Respecto de la revocación el artículo 86 dispone: “El compromiso previo de fusión puede ser
dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones
sociales aprobatorias en el término de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales
aprobatorias pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con
recaudos iguales a los establecidos para su celebración y siempre que no causen perjuicios a
las sociedades, los socios y los terceros”.

Al igual que el artículo 81, este artículo 86 tiene como finalidad evitar que los trámites se
prolonguen indefinidamente.
Por su parte, con relación a la rescisión, el artículo 87 prescribe: “Cualquiera de las sociedades
interesadas puede demandar la rescisión del acuerdo definitivo de fusión por justos motivos
hasta el momento de su inscripción registral.

La demanda deberá interponerse en la jurisdicción que corresponda al lugar en que se celebró


el acuerdo”.

Escisión:

La operación de escisión puede adoptar diversas figuras, pero en general es una forma de
organización de la actividad económica de una o varias sociedades, mediante la adopción de
una nueva organización jurídica, que supone un desprendimiento patrimonial.
El instituto de la escisión es una forma o método de la concentración empresarial. La
inteligencia de la figura no pasa, pues, por la “desmembración” de la empresa, sino por el
reordenamiento, la descentralización –generalmente dentro de un grupo empresario- a fin de
lograr la debida racionalización de esfuerzos y/o capitales, evitando el sobredimensionamiento
de la estructura.

La escisión permite a la sociedad disgregadora alcanzar un gigantismo que, a veces, puede ser
nefasto para la rentabilidad, transfiriendo a las sociedades que permanecen en su órbita,
actividades que éstas concentran en unidades económicas bien adaptadas a la situación de
mercado.

Hay escisión cuando:

I. — Una sociedad sin disolverse, a la cual la ley denomina sociedad escindente, destina parte
de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes, que reciben el nombre de
escincionarias, o para participar con ellas en la creación de una nueva sociedad. Ello implica
para la sociedad que escinde parte de su patrimonio una reducción de su capital social
proporcional al patrimonio afectado o fusionado con la sociedad absorbente, mientras que esta
ultima deberá incrementar su capital para dar entrada a ese bien y poder distribuir la
correspondiente participación social a los integrantes de la sociedad que ha escindido parte de
su patrimonio.

II. — Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias
sociedades nuevas;

III. — Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio
nuevas sociedades.

Salvo en este último supuesto, en las restantes hipótesis las sociedades escindentes no se
disuelven ni las escincionarias asumen el activo y pasivo de aquéllas, manteniendo cada una
de ellas su personalidad jurídica sin restricciones de ninguna especie. A diferencia de la fusión,
en el procedimiento de escisión no se produce una transmisión de bienes a titulo universal a
favor de las sociedades escisionarias.

Es característica también del proceso de la escisión que las partes sociales y acciones
correspondientes a la participación en la sociedad que se crea o que recibe parte del
patrimonio del ente dividido no se adjudican a ésta, sino que se atribuyen directamente a los
socios o accionistas de las sociedad escindente.

Requisitos.

La escisión exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1) Resolución social aprobatoria de la escisión, del contrato o estatuto de la escisionaria, de la


reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y el balance especial al efecto, con
los requisitos necesarios para la modificación del contrato social o del estatuto en el caso de
fusión. El receso y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los artículos 78 y 79;

2) El balance especial de escisión no será anterior a tres (3) meses de la resolución social
respectiva, y será confeccionado como un estado de situación patrimonial;

3) La resolución social aprobatoria incluirá la atribución de las partes sociales o acciones de la


sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporción a sus
participaciones en ésta, las que se cancelarán en caso de reducción de capital;

4) La publicación de un aviso por tres (3) días en el diario de publicaciones legales que
corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor
circulación general en la República que deberá contener:
a) La razón social o denominación, la sede social y los datos de la inscripción en el Registro
Público de Comercio de la sociedad que se escinde;
b) La valuación del activo y del pasivo de la sociedad, con indicación de la fecha a que se
refiere;

c) La valuación del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad;

d) La razón social o denominación, tipo y domicilio que tendrá la sociedad escisionaria;

5) Los acreedores tendrán derecho de oposición de acuerdo al régimen de fusión;

6) Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposición y embargo de


acreedores, se otorgarán los instrumentos de constitución de la sociedad escisionaria y de
modificación de la sociedad escindente, practicándose las inscripciones según el artículo 84.
Cuando se trate de escisión-fusión se aplicarán las disposiciones de los artículos 83 a 87”.

Bolilla nº 20: Sociedad accidental o en participación, contratos de colaboración y


uniones transitorias de empresas:

1) Joint ventures:

El nombre proviene del derecho estadounidense, pero sus antecedentes son de fines del siglo
XIX, donde aparece, con otros nombres, en Escocia y en Bélgica. También en varias
oportunidades de los ha denominado “consorcios”.

Básicamente, el joint venture es una agrupación de empresas. las empresas se agrupan con un
determinado fin en común, ya sea para firmar un contrato, para constituir una sociedad, para
complementarse en la actividad comercial, industrial o para crear una nueva empresa.
Generalmente a ese fin común se le suma la finalidad de obtener ganancias, el fin de lucro.

En nuestro derecho esta institución no existe con ese nombre; con esta denominación
solamente hay un convenio firmado entre la Argentina e Italia para propiciar las uniones de
empresas.

Lo característico de los joint ventures es que las empresas tienen una comunidad de intereses
y, para alcanzar esa finalidad común, todas las empresas hacen aportes para que este
emprendimiento funcione alcanzando la utilidad común, y tendrán un sistema de control
recíproco, administración y gerenciamiento conjunto. Todos podrá participar de la
administración y a su vez podrán controlar al otro.

Generalmente existe un contrato, pero también, en ciertos casos puede que no, como lo
contempla el derecho estadounidense, que otorga la posibilidad de constituir un joint venture
de dos maneras diferentes: a través de un contrato –joint venture contractual-, o mediante la
constitución misma de una sociedad –joint venture societario-

Ha habido una gran confusión en cuanto a la naturaleza jurídica de este instituto, pues los joint
ventures nacen originariamente con responsabilidad ilimitada de las partes; por lo tanto, cuando
se los incluyó en el derecho estadounidense se los asimiló a los partnership, que es conocido
en la Argentina como la “sociedad colectiva”. Entonces, al decir que supletoriamente se iban a
aplicar las normas de la sociedad colectiva, se generaba una responsabilidad ilimitada, y de ahí
deviene el control, gestión y gerenciamiento conjuntos. Con el tiempo se fueron
independizando y, por lo tanto, adquiriendo características propias, a pesar de que su
naturaleza jurídica todavía no está clara.

Ventajas: Una de las ventajas más importantes es la fiscal, y a su vez dan la posibilidad de
incorporar nuevas tecnologías, porque quizás una sola de estas empresas no podría incorporar
una maquinaria de nueva generación, en cambio, si unen dos o tres para comprarlas, abaratan
costos y así acceden a nuevas tecnologías.
Inconvenientes: Uno de los inconvenientes es que al estar involucradas tantas partes en el
control, administración y gerenciamiento, quizás se pierde un poco el dominio de la
administración.

2) Sociedades accidentales o en participación:

Las sociedades en participación pueden constituirse con dos o más personas para acometer
algún negocio determinado, pero sin trascender en su ejecución la existencia de una firma o
razón social particularmente referida a tal sociedad. La titularidad de una sociedad accidental o
en participación queda en cabeza de una sola persona individuo o sociedad, gestor que actúa a
propio nombre en la negociación que es el objeto de la participación.

Están caracterizadas en el artículo 361 de la LSC que mantiene los lineamientos


caracterizadores del Código de Comercio. Entre estas características mencionamos:

1. Carecen de personalidad jurídica, contratando con los terceros a nombre personal del socio
gestor. En consecuencia no poseen denominación social, no están sometidas a requisitos de
forma y no se inscriben en el Registro Público de Comercio.

2. El socio gestor es quien se obliga ilimitadamente respecto de terceros (y en forma solidaria si


actúan más de un gestor), actuando en nombre propio pero a cuenta de la sociedad. Aunque
los terceros conozcan la existencia de los socios partícipes estos no comprometen su
responsabilidad respondiendo únicamente por el valor de su aporte, salvo que se hayan dado
sus nombres con sus consentimientos.

3. Su objeto tiene que consistir en la realización de una o más operaciones determinadas y


transitorias. Con esto no se alude al “objeto determinado” del artículo 11 de la ley, sino “una o
varias operaciones puntuales y específicas” limitadas en el tiempo (esto último en virtud de la
nota de transitoriedad).

4. Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la
sociedad colectiva en cuanto no contraríen esta Sección. La liquidación se hará por el socio
gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.

La nota de transitoriedad sumada a las limitaciones que impone el artículo 30, alejan a la
sociedad en participación de presentarse como estructura apta para la conformación e
implementación de consorcios o joint ventures, lo que apresuró el ingreso a nuestro sistema de
las figuras relativas a los contratos de colaboración empresaria por vía de la ley 22.903.

3) Contratos de colaboración empresaria:

Los contratos de colaboración de empresaria fueron incorporados a nuestra legislación


societaria por la ley 22.903 en el año 1983, que introdujo el capítulo III a la ley 19.550.

Los contratos de colaboración empresaria participan del género en el que se encuadra el joint
venture anglosajón, el grupo de interés económico francés, los consorcios italianos y
brasileños, las agrupaciones de empresas y uniones temporales de empresas de España, etc.

Se prevén dentro de este capítulo dos contratos: las agrupaciones de colaboración y las
Uniones Transitorias de Empresas.

El primero de ellos, las agrupaciones de colaboración tienen una finalidad cooperativa o


mutualistica, la cual no se traduce en el ejercicio de una actividad común sino en la
organización de una estructura complementaria destinada a auxiliar las economías de las
empresas coligadas, sin que estas pierdan su individualidad jurídica y económica.
Las agrupaciones de colaboración se enrolan en lo que la doctrina estadounidense ha llamado
como joint ventures operativos o consorcio interno, pues los sujetos se reúnen con el objeto de
facilitar o desarrollar determinadas fases de su propia actividad empresarial.

Las Uniones Transitorias de Empresas, por el contrario, receptan en nuestra legislación la


figura anglosajona de los joint ventures contractualistas, pues tienen por objeto el desarrollo o
ejecución de una obra, servicio o suministro concreto a favor de un tercero, denominado
comitente.

En estricta puridad, la inclusión de los contratos de colaboración empresaria dentro de la ley


19.550, dedicada por propia definición al régimen de las sociedades comerciales, constituye un
grave error, teniendo fundamentalmente en cuenta que el legislador se ha preocupado muy
bien en manifestar que dichas figuras no constituyen sociedades. Sin embargo, la incorporación
de estos contratos a la legislación argentina fue conveniente y oportuna y la gran cantidad de
Uniones Transitorias de Empresas (UTES) constituidas desde el año 1983, principalmente para
participar en licitaciones públicas ha dado razón al legislador.

a) Agrupaciones de colaboración: Las agrupaciones de colaboración han sido definidas por el


artículo 367 de la ley 19.550, que dispone que: “Las sociedades constituidas en la República y
los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupación,
establecer una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases
de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de
tales actividades.
No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones
vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los artículos 371 y 373.
Las sociedades constituidas en el extranjero podrán integrar agrupaciones previo cumplimiento
de lo dispuesto por el artículo 118, tercer párrafo”.

Las características de las agrupaciones de colaboración son entonces las siguientes:

1. Los sujetos legitimados para constituirlas son las sociedades constituidas en la República,
los empresarios individuales domiciliados en ella y las sociedades extranjeras que hayan
cumplido con los requisitos de registración previstos por el artículo 118 de la ley 19.550.

2. El objeto de la agrupación de colaboración tiene un ámbito de actuación interno, de estricta


naturaleza mutualística, cuya finalidad está sólo dirigida a la obtención de beneficios concretos
de los partícipes, sin que la actividad trascienda a terceros.

El objeto de las agrupaciones de colaboración tiende, por un plazo de duración que no puede
exceder el de los diez años, al establecimiento de una organización común para facilitar o
desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar
o incrementar el resultado de tales actividades.

3. Con relación a la finalidad de estas agrupaciones, cabe decir que no pueden perseguir fines
de lucro y las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente en el
patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas.

Forma y contenido del contrato: Los contratos de agrupación de colaboración deben otorgarse
por instrumento público o privado y se inscribirá en el Registro Público de Comercio
aplicándose al respecto lo dispuesto en los artículos 4 y 5, esto es, la certificación de las firmas
de los participes cuando el instrumento constitutivo se hubiere otorgado por instrumento
privado, aplicándose asimismo el régimen de retroactividad establecido por el artículo 39 del
Código de Comercio cuando el contrato se hubiere presentado para su toma de razón dentro
de los 15 días de su firma.

La ley no ha aclarado los efectos de la inscripción. Parte de la doctrina (Nissen) entiende que la
registración exigida por el legislador cumple solo una función de publicidad formal,
descartándose a partir de ese momento toda asimilación con cualquier figura asociativa. Por el
contrario, la falta de inscripción, si bien no puede generar irregularidad, conlleva el peligro de
que la agrupación pueda ser calificada como sociedad irregular o de hecho, con las
consecuencias disvaliosas que la ley 19.550 prevé para estos entes. Del mismo modo, el
incumplimiento de la referida inscripción puede llevar, según el caso, a la inoponibilidad de las
cláusulas del contrato a terceros.

El contrato de agrupación de colaboración debe contener las siguientes cláusulas y


estipulaciones:

1º) El objeto de la agrupación;

2º) La duración, que no podrá exceder de diez (10) años. Puede ser prorrogada antes de su
vencimiento por decisión unánime de los participantes. En caso de omitirse la duración, se
entiende que el contrato es válido por diez (10) años;

3º) La denominación que se formará con un nombre de fantasía integrado con la palabra
"agrupación";

4º) El nombre, razón social o denominación, el domicilio y los datos de la inscripción registral
del contrato o estatuto o de la matriculación e individualización en su caso, que corresponda a
cada uno de los participantes. En caso de sociedades , la relación de la resolución del órgano
social que aprobó la contratación de la agrupación, así como su fecha y número de acta;

5º) La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
agrupación, tanto entre las partes como respecto de terceros;

6º) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo común
operativo y los modos de financiar las actividades comunes;

7º) La participación que cada contratante tendrá en las actividades comunes y en sus
resultados;

8º) Los medios, atribuciones y poderes que se establecerán para dirigir la organización y
actividad común, administrar el fondo operativo, representar individual y colectivamente a los
participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas;

9º) Los supuestos de separación y exclusión;

10) Las condiciones de admisión de nuevos participantes;

11) Las sanciones por incumplimiento de las obligaciones;

12) Las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores
llevarán, con las formalidades establecidas por el Código de Comercio, los libros habilitados a
nombre de la agrupación que requieran la naturaleza e importancia de la actividad común.

Resoluciones y régimen de mayorías: Dispone el artículo 370: “Las resoluciones relativas a la


realización del objeto de la agrupación se adoptarán por el voto de la mayoría de los
participantes, salvo disposición contraria del contrato.

Su impugnación sólo puede fundarse en la violación de disposiciones legales y contractuales y


debe demandarse ante el juez del domicilio fijado en el contrato dentro de los treinta (30) días
de haberse notificado fehacientemente la decisión de la agrupación, mediante acción dirigida
contra cada uno de los integrantes de la agrupación.

Las reuniones o consultas a los participantes deberán efectuarse cada vez que lo requiera un
administrador o cualquiera de los miembros de la agrupación.
No puede introducirse ninguna modificación del contrato sin el consentimiento unánime de los
participantes”.
Dirección y administración de la agrupación: Conforme al artículo 371: “La dirección y
administración debe estar a cargo de una o más personas físicas designadas en el contrato o
posteriormente por resolución de los participantes, siendo de aplicación el artículo 221 del
Código de Comercio.
En caso de ser varios los administradores y si nada se dijera en el contrato, se entiende que
pueden actuar indistintamente”.

La carencia de personalidad jurídica de estas agrupaciones impide recurrir a la doctrina del


órgano, por lo que la aplicación de las normas del mandato comercial a los administradores de
las mismas es condición inevitable.

La función del administrador de las agrupaciones en colaboración es remunerada, por ser ello
característico del mandato comercial, cuya actividad no se presume gratuita, a diferencia de lo
que ocurre con el mandato civil.

La designación y remoción de los administradores debe ser inscripta en el Registro Público de


Comercio, pues auque la carga no está prevista para las agrupaciones en colaboración, ella
viene impuesta por la remisión a las normas del mandato comercial.

Fondo común operativo: La ley cataloga las contribuciones de los participes al fondo común
operativo como una de las obligaciones de aquellos. El fondo común operativo o se constituye
con las contribuciones a que los sujetos participes se obligan y los bienes que con ellas
adquieran. Este fondo tiene por finalidad sostener los gastos generales que demande la
actividad de la organización y son, por regla general, de escasa importancia en comparación
con los medios que cada partícipe emplea para el ejercicio de su propia empresa.

El fondo común operativo debe mantenerse indiviso durante la vigencia del contrato de
agrupación, y sobre el mismo no pueden hacer valer sus derechos los acreedores particulares
de los sujetos participantes.

El fondo común operativo es administrado por el administrador de la agrupación, pero su


destino puede ser fiscalizado permanentemente por los participantes, exigiendo su afectación
al objeto de la agrupación. Su pérdida de manera alguna supone causal de disolución, y en tal
caso el administrador debe exigir de los partícipes su inmediato reintegro.

Responsabilidad de los participantes: Dispone el artículo 373: “Por las obligaciones que sus
representantes en nombre de la agrupación, los participantes responden ilimitada y
solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la acción contra éstos, sólo después de
haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupación: aquel contra quien se
demanda el cumplimiento de la obligación puede hacer valer sus defensas y excepciones que
hubieren correspondido a la agrupación.
Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante,
haciéndolo saber al tiempo de obligarse, responde éste solidariamente con el fondo común
operativo”.

Causales de disolución: Los contratos de agrupación de colaboración se disuelven por las


causales previstas en el artículo 375 de la ley 19.550, que son las siguientes:

1º) Por la decisión de los participantes;

2º) Por expiración del término por el cual se constituyó o por la consecución del objeto para el
que se formó o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo;

3º) Por reducción a uno del número de participantes;

4º) Por la incapacidad, muerte, disolución o quiebra de un participante, a menos que el contrato
prevea o que los demás participantes decidan por unanimidad su continuación.
5º) Por decisión firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupación en
prácticas restrictivas de la competencia;

6º) Por las causas específicamente previstas en el contrato.

Exclusión de los partícipes: La ley 19.550 se refiere a la exclusión de los partícipes en el


artículo 376 que dispone: “Sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante
puede ser excluido, por decisión unánime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones
o perturbe el funcionamiento de la agrupación”.

b) Unión Transitoria de Empresas: Las Uniones Transitorias de Empresas son agrupaciones


constituidas mediante contratos para desarrollar o ejecutar conjunta y coordinadamente una
obra, servicio o suministro determinados y concretos, relacionados con la actividad de los
contratantes y aunque no configuran sociedades ni son sujetos de derecho, su actividad se
proyecta al mercado, a diferencia de las agrupaciones de colaboración, en la cuales su
operatividad no trasciende de la mera organización interna.

Las características fundamentales de estos contratos son:

1. La unicidad del objeto, pues el mismo debe limitarse a una obra, servicio, o suministro
concreto.

2. Se encuentran íntimamente vinculados al contrato que les dio origen, pues el objeto de la
unión transitoria no puede estar abierto, sino ligado a un contrato de locación de obra, servicio,
compraventa o suministro, que es el que da origen al nacimiento de la agrupación.

3. La Unión Transitoria de Empresas no implica una fusión entre las sociedades que la
integran, sino que cada una de ellas conserva su individualidad diferenciada, las cuales pueden
libremente continuar con su propia actividad, la que no sufre restricciones.

4. Son sujetos legitimados para constituir Uniones Transitorias de Empresas las mismas
personas, físicas y jurídicas que pueden integrar las agrupaciones de colaboración, esto es, las
sociedades constituidas en la República, los empresarios individuales domiciliados en ella y las
sociedades extranjeras que hayan cumplido con los requisitos de registración previstos por el
artículo 118 de la ley 19.550.

5. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho, aún cuando se encuentran presentes


los mismos elementos y requisitos que caracterizan a los contratos de sociedad.

Formalidades y requisitos: Los contratos de Uniones Transitorias de Empresas deben otorgarse


por instrumento público o privado y se inscribirá en el Registro Público de Comercio
aplicándose al respecto lo dispuesto en los artículos 4 y 5, esto es, la certificación de las firmas
de los participes cuando el instrumento constitutivo se hubiere otorgado por instrumento
privado, aplicándose asimismo el régimen de retroactividad establecido por el artículo 39 del
Código de Comercio cuando el contrato se hubiere presentado para su toma de razón dentro
de los 15 días de su firma.

El contrato deberá contener:

1º) El objeto, con determinación concreta de las actividades y medios para su realización;

2º) La duración, que será igual al de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto;

3º) La denominación, que será la de algunos o de todos los miembros, seguida de la expresión
"unión transitoria de empresas";

4º) El nombre, razón social o denominación, del domicilio y los datos de la inscripción registral
del contrato o estatuto de la matriculación o individualización, en su caso, que corresponda a
cada uno de los miembros. En caso de sociedades, la relación de la resolución del órgano
social que aprobó la celebración de la unión transitoria, así como su fecha y número de acta;
5º) La constitución de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de
unión transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros;

6º) Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo común operativo y los
modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso;

7º) El nombre y domicilio del representante;

8º) La proporción o método para determinar la participación de las empresas en la distribución


de los resultados o, en su caso, los ingresos y gastos de la unión;

9º) Los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de disolución del
contrato;

10) Las condiciones de admisión de nuevos miembros;

11) Las normas para la confección de estados de situación, a cuyo efecto los administradores,
llevarán, con las formalidades establecidas por el Código de Comercio, los libros habilitados a
nombre de la unión que requieran la naturaleza e importancia de la actividad común.
12) Las sanciones por incumplimiento de obligaciones.

Administración y representación: Dispone el artículo 379: “El representante tendrá los poderes
suficientes de todos y de cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las
obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecución de la obra, servicio o suministro. Dicha
designación no es revocable sin causa, salvo decisión unánime de las empresas participantes;
mediando justa causa la revocación podrá ser decidida por el voto de la mayoría absoluta”.

Responsabilidad de sus integrantes: Salvo disposición en contrario del contrato, no se presume


la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni
por las obligaciones contraídas frente a terceros.

Quiebra o incapacidad de los partícipes: La quiebra de cualquiera de las participantes o la


incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extinción del contrato de
unión transitoria que continuará con los restantes si éstos acordaren la forma de hacerse cargo
de las prestaciones ante el comitente.