UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO FILIAL SICUANI

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
TRABAJO DE INVESTIGACION

LA INAPLICACIÓN DEL TESTAMENTO POR ESCRITURA PÚBLICA EN LAS

PERSONAS MAYORES DE 40 AÑOS EN EL BARRIO “OBRERO VILCANOTA”
DEL DISTRITO DE SICUANI EN EL 2019.

PRESENTADO POR:

➢ INDIRA MAURICIA ASTETE COA

ASESOR:

➢ DR. FRANKLIN GUIDO RIOS VERA

SICUANI –CANCHIS –CUSCO

2020
 INTRODUCCION
La presente investigación que lleva por Título: “la inaplicación del testamento por escritura
pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de
Sicuani en el 2019”.
Siendo nuestro tema parte de nuestro ordenamiento jurídico civil, nos enmarcamos al
testamento, definido como acto jurídico de última voluntad de una persona que puede
disponer de sus bienes, total o parcialmente, para después de su muerte, y ordenar su
propia sucesión dentro de los límites de la ley y con las formalidades que la misma señala;
específicamente va de acorde con una de las clases de testamento en específico, tratado en
la presente investigación que es, el testamento por escritura pública , su inaplicabilidad.
En atención al importante rol que cumple la mencionada institución testamentaria, es que
asumimos el compromiso de estudiarla con detalle y dar a conocer mediante la presente
investigación.
Se trata respectivamente, la problemática en general de ¿cuáles son las causas por el que
el Testamento por Escritura pública tiene poco uso en las personas mayores de 40 años en
el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de Sicuani en el 2019?
CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
El Testamento por Escritura pública conocido también como autentico, público o abierto,
es el acto jurídico por el cual, el testador otorga personalmente y en presencia de dos
testigos y ante un notario, la declaración de su última voluntad disponiendo de todos sus
bienes y los asuntos que le atañen, para después de su muerte.
En ese sentido, el testamento es una institución jurídica de alta relevancia social, porque
tiene una seria de factores positivos, como: evitar conflictos entre los herederos, evita la
desintegración familiar, en tanto que los herederos no tiene la posibilidad de discrepar
sobre la voluntad del testador; evita actos fraudulentos de los herederos, en tanto que no
hay posibilidad que uno o más de los herederos excluya a los demás o cautele sus intereses
de manera egoísta; permite la correcta y equitativa distribución del patrimonio, en tanto
que es el testador quien determina a quien de los herederos corresponde los bienes dejados
a su muerte, por supuesto respetando lo establecido de manera imperativa por la norma;
el respeto de la última voluntad del testador, en tanto que se cumpla lo que ha determinado
en tanto que es el titular del patrimonio dejado, etc.
Sin embargo, observamos que en la actualidad en la provincia de Canchis se notó una gran
inaplicación de testamentos, el cual esto genero una seria de consecuencias negativas como
el aprovechamiento o ventaja egoísta de uno o más de los herederos; la exclusion de los
herederos por un pariente que no está en el orden sucesorio para heredar; el
aprovechamiento que hace un tercero de los bienes dejados por el causante valiéndose de
medios de facto, como la posesión precaria; etc.
Esta realidad atiende a una seria de factores o causas, entre estas tenemos: el
desconocimiento de la institución testamentaria, los problemas extramatrimoniales; la
excesiva formalidad, la nueva normativa de anticipo de legitima; la desconfianza en la
función notarial, en tanto que las personas consideran que al dejar su testamento por
escritura pública ante notario no va a estar debidamente resguardado su acto de última
voluntad o en todo caso consideran que puede ser objeto de alguna contingencia como la
pérdida o el extravío, etc.
Por lo tanto la presente investigación es de vital importancia que nos permitirá conocer al
detalle las causas por la que el testamento no se aplica en nuestro distrito de Sicuani.
 CAPITULO II
2.2.- FORMULACION DEL PROBLEMA
2.2.1 PROBLEMA GENERAL.
¿Cuáles son las causas por el que el Testamento por Escritura Pública tiene poco uso en las
personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de Sicuani en el
2019?
2.2.2 PROBLEMAS ESPECIFICOS.
¿Cuáles son los requisitos que exige el notario para otorgar el testamento por
escritura pública?
¿Sera los problemas familiares la causa de la inaplicación del testamento por
escritura pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota”
del distrito de Sicuani en el 2019?
¿Será el anticipo de herencia, la causa de la inaplicación del testamento por escritura
pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del
distrito de Sicuani en el 2019?
¿Sera el mortis causa, la causa de la inaplicación del testamento por escritura pública
en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de
Sicuani en el 2019?
¿Cuáles son los requisitos que exige el notario para otorgar el testamento por
escritura pública?
2.3.- JUSTIFICACIÓN DE LA INVESTIGACIÓN
El presente proyecto se realiza por que observe que en la provincia de Canchis, en el distrito
de Sicuani hay una gran inaplicabilidad del testamento, es por eso que realizo la
investigación para saber las causas de la inaplicación del testamento puede traer una crisis
familiar, el cual beneficiara mucho a la población Canchina, para así mejorar el sistema
normativo y/o para que la sociedad tome conciencia y sepa que hacer.
3.- OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION
3.1.- OBJETIVO GENERAL
Identificar las causas de la inaplicación del testamento por escritura pública en las personas
mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de Sicuani en el 2019
3.2.- OBJETIVOS ESPECIFICOS
Especificar los requisitos que exige el notario para otorgar el testamento por
escritura pública.
 Determinar si los problemas familiares es la causa la inaplicación del testamento por
escritura pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota”
del distrito de Sicuani en el 2019?
Analizar si el anticipo de herencia es la causa de la inaplicación del testamento por
escritura pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota”
del distrito de Sicuani en el 2019?
Indicar si el mortis causa es la causa de la inaplicación del testamento por escritura
pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del
distrito de Sicuani en el 2019
4.- MARCO TEÓRICO REFERENCIAL
4.1.- ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACION
4.1.1.- TESIS

• Se ha encontrado el trabajo de investigación “IDENTIFICACION DE LA RELACION

EXISTENTE ENTRE EL FORMALISMO NORMATIVO Y EL DESUSO DELTESTAMENTO EN
LA PROVINCIA DE FERREÑAFE (2016-2017)” presentado por MARTINA
PURIHUAMÁN MANAYAY, para optar el título profesional de abogada, donde se
aprecia la siguiente conclusión.
o PRIMERA: Hay un excesivo formalismo para el otorgamiento de la sucesión
testamentaria genera el desuso de la institución testamentaria en las notarías.
• Se ha encontrado el trabajo de investigación ““IMPOSICIÓN DE MODALIDADES DEL
ACTO JURÍDICO A LOS HEREDEROS FORZOSOS AL PERCIBIR SU LEGÍTIMA VÍA
TESTAMENTARIA EN EL PERÚ”, presentado por Bach. Yesenia Estefany Rosas
Villalobos, para optar el título profesional de abogada, donde se aprecia la siguiente
conclusión.
o PRIMERA: El testamento es un acto jurídico, mediante el cual el causante declara
su última voluntad y hace un llamamiento a los herederos, para así poder
disponer de sus bienes, sin embargo, ésta disposición será total o parcialmente
de acuerdo a la potestad del testador, pero dentro de los límites que otorga la
ley, debido a que esta disposición de bienes por parte del testador no debe
vulnerar las normas imperativas, el orden público y las buenas costumbres.
4.1.2 TRABAJO MONOGRAFICO
Se ha encontrado el trabajo monográfico “Aspectos Jurídicos Prácticos de la Sucesión
Testamentaria – 2006”, presentado por CARLOS EMILIO GONZÁLEZ ESCOBAR, donde se
aprecia las siguientes conclusiones:
PRIMERA: Se concluye que la sucesión testamentaria es una herramienta muy importante
a la hora de transmitirse el patrimonio del causante a un o varias personas, ya que dota de
seguridad jurídica la última voluntad del testador y hace que sus bienes persistan a
continuación de su existencia, en manos de la persona que le considere la más adecuada.
SEGUNDA: Que la sucesión testamentaria es un modo de adquirir derivativo del dominio ya
que se busca brindar una protección jurídica a la masa sucesoria del testador a través del
testamento la cual va incorporada la voluntad del causante la cual surte pleno efecto a la
hora de celebrarse el proceso de declaración de herencia.
4.2.- BASES TEORICAS DE LA INVESTIGACION
1. EL TESTAMENTO
En principio en Roma no se admitió la sucesión testamentaria para evitar que ello
trastornase económicamente a la familia del causante. Tampoco existió en los pueblos
anteriores. Recién aparece en la Ley de las XII Tablas, y desde ese momento el derecho de
testar ha sido admitido con mayores o menores limitaciones según las épocas y los países.
La muerte está concebida para dejar huella en los vivos y por lo tanto todo lo que refiere a
los entierros romanos serán actos públicos, pensados y meditados previamente.
Un romano no moría sin más, eso sería demasiado simple, porque ante todo un romano era
un ciudadano, formaba parte de un conjunto, de una sociedad, o de un estatus, por ello
cada uno de ellos fueran esclavos o aristócratas, dejaba como legado un testamento.
Estos rollos eran entregados a las vestales, y éstas los colocaban en cuadrículas estanterías
donde eran clasificados previamente, ellas eran las encargadas de custodiarlos y
entregarlos cuando eran requeridos, algunos constaban de escuetos contenidos sobre todo
cuando el fallecido no tenía demasiadas posesiones, otros en cambio constituyen
auténticas joyas no sólo por los comentarios personales sinó por la extensión de las
riquezas.
El testamento, una vez se constataba el fallecimiento, era leído en un acto público y popular,
mayor cuánto aumentaba la importancia del fallecido, en éste no sólo se dejaba constancia
del legado material sino que en muchas ocasiones el difunto dejaba patente opiniones
personales sobre amigos, allegados, parientes, e incluso del mismísimo César, haciendo
público su malestar o alegría con grandes alabanzas o mayores insultos, todo ello reportó
grandes risotadas o grandes desprecios dejando en una situación incómoda a supuestos
amigos del fallecido, ya que éste no se privaba de hacer revelaciones públicas.
Paralelamente a la lectura de las opiniones expresadas por el difunto sobre su vida, había
también la lectura pública del legado material que este entregaba. Un ciudadano de bien
dejaba la herencia repartida entre su familia, amigos, y una parte a sus esclavos que podían
ser cantidades de dinero o bien, si había suerte la manumisión del mismo, o lo que es lo
mismo, el señor liberaba al esclavo que le había servido fielmente durante años.
Así mismo, también era una costumbre romana el nombrar a una serie de personas
alternativas o de reserva, que eran los encargados de recibir una parte de la herencia si
alguno de los beneficiarios renunciaba a la herencia del difunto.
La celebración del entierro constituye un acto participativo con toda la ciudad, el difunto
era trasladado por las calles de la urbs, tras éste le seguía toda una comitiva, por un lado la
familia y allegados y por otra personal pagado, gente como las plañideras, que hasta hace
muy poco eran también parte de los entierros en nuestro país, se encargaban de cubrir de
tragedia la comitiva, por otro lado las fasces que no eran sinó representaciones gráficas de
la vida o los momentos representativos o árboles genealógicos del difunto también seguían
el féretro hasta el cementerio.
También era una costumbre extendida la realización de un discurso por parte de algún
miembro destacado, para dejar patente la influencia del fallecido y las aptitudes de éste
con su entorno familiar y social. Después de la incineración del cuerpo, los restos eran
trasladados al sepulcro, los cementerios romanos estaban justo a las afueras de la ciudad,
cuando se traspasaba la puerta de la urbe, las hileras de tumbas se alzaban a cada lado del
camino y sus lápidas estaban llenas de epitafios inusuales en nuestros tiempos pues no
hacen referencia a contenidos religiosos sino auténticos párrafos de la vida, algunos de ellos
llegando a ser de alguna manera moralistas o explicativos de la causa de la muerte, estos
están hechos para ser leídos por el viajante, se conoce la afición de algunos romanos a ir a
los cementerios a leer los epitafios de sus conciudadanos difuntos, porqué así es la vida
romana, todo de cara a la galería, todo para dejar constancia del paso por la vida.
El día de difuntos romano que nosotros celebramos el 1 de Noviembre para ellos discurría
entre los días 13 y 21 de Febrero, entre estas fechas el romano que había perdido a un
amigo o familiar recorría el cementerio dejando sobre las tumbas figuras de terracota,
lamparillas y frascos de vidrio, no era costumbre poner flores tal y como hacemos en la
actualidad puesto que para una mente tan racional como la romana no cabía sentido a
incluir las flores a quién no puede olerlas o sentirlas.
Así pues, debemos acabar diciendo que a pesar de la contradicción personal que podemos
tener al entender el acto romano como irreverente, debemos pensar que la racionalidad de
sus hechos se ajusta más a la realidad de una sociedad hecha por y para el hombre y que
no deja lugar a divinidades o dioses.

• EN LA EDAD MEDIA
Es testamento se convierte, para la mentalidad del hombre medieval, en un auténtico
pasaporte para la vida eterna, aunque es bien consciente de que ese documento tiene que
ir acompañado de las buenas obras y completado por los correspondientes sufragios.
Las causas para que un hombre se decida a redactar su testamento se pueden dividir en dos
planos; el natural y el sobrenatural. Es decir, la transmisión de bienes temporales, y la
conciencia de la necesidad de presentarse libre de acusaciones ante el juicio divino.
Lo habitual era que se testara cuando la enfermedad causase los primeros indicios, aunque
su redacción podía hacerse en cualquier momento.
Los meses de calor, correspondientes al periodo entre abril y octubre, era la época de mayor
número de testamentos debido al aumento de las fiebres y las pestes. Era necesario no
retrasar excesivamente el momento de la redacción del testamento porque éste tenía que
redactarse en plenas condiciones psíquicas y morales.
El testamento se constituyó, desde los primeros siglos medievales, en un auténtico seguro
de vida eterna para el testador, siempre y cuando fuera acompañado de las buenas obras y
de un verdadero arrepentimiento, que las mismas disposiciones del documento debían
acreditar. Era como un pacto que se establecía entre la Iglesia y el testador, la cual cubría
el ámbito natural y el sobrenatural.
De hecho, en los testamentos bajomedievales se establece desde el principio una dicotomía
bien característica entre las donaciones terrenas (pago de deudas pendientes,
establecimiento de donaciones a los familiares, recompensas a los amigos, retribución a los
colegas profesionales) y las espirituales (limosnas de todo tipo, donaciones a las parroquias,
solicitud de oraciones y, por fin, el confuso mundo del establecimiento y pago de los
sufragios que el testador establece para entrar en la vida eterna con la mayor brevedad
posible).
Es en los preámbulos de los testamentos donde quizá se muestra de modo más explícito el
temor a la muerte y la conciencia de su proximidad que los ciudadanos bajo medievales
tienen. Allí el testador suele explayarse, manifestando en algunas ocasiones el estado de
ánimo con el que afronta- de un modo inminente o no- la muerte natural. En estas cláusulas
es donde se refleja con más hondura la conciencia del hombre medieval ante la magnitud
de lo sobrenatural o la idea de la fugacidad de la vida.
El derecho de disponer voluntariamente de los bienes para después del fallecimiento, tiene
como antecedente la facultad de disponer entre vivos, y es evidentemente un atributo de
la propiedad, una manera de manifestarse la libertad individual, mas exteriorizada cuando
más se han exaltado los derechos individuales como en la Revolución francesa.
2. TESTAMENTO POR ESCRITURA PÚBLICA
• Antecedentes
En la última época del derecho romano aparecen formas públicas: el testamentum apud
acta conditum, el cual era otorgado de palabra ante la autoridad judicial o municipal, y el
testamento principi oblatum, que se entrega al emperador o se deposita al archivo público.
En el derecho romano Justiniano se reconoce dos formas de otorgar testamento: los
testamentos privados, y los testamentos Públicos: que podían otorgarse por escrito o de
palabra, entregándolos al príncipe, quedando así la disposición en el archivo imperial. con
respecto a los testamentos públicos, es importante anotar que cuando la declaración era
hecha de palabra debía efectuarse delante del magistrado quien lo protocolizaba, este tipo
de testamento ha dado , en parte, origen a lo que hoy en día denomínanos Testamento por
Escritura Pública .conjuntamente también se habla del testamento nuncupativo el cual era
dado de manera verbal y no constaba en documento alguno, bastando la declaración del
testador en voz alta y en presencia de siete testigos, ejecutando en dicho acto su voluntad.

• TESTAMENTO POR ESCRITURA PÚBLICA EN EL PERÚ

UNA VISTA DEL CÓDIGO CIVIL DE 1852, legislo el testamento por escritura pública como
aquel que se otorgaba por el testador ante el escribano y en presencia de tres testigos. En
el acto de otorgamiento el testador expresaba su última voluntad dictándola, para que el
escribano la redacte en un instrumento, o también se podía dar el caso en que el testador
podía darle al escribano un documento con la suscripción de las clausulas a modo de esbozo
para que lo escriba y lo conserve en sus archivos, el mismo que será utilizado por el
escribano como borrador.
Como podemos apreciar el código civil de 1852 nos refleja por lo menos en materia
testamentaria, una cruda realidad: el anacronismo en el que nos vemos sumidos en
cuestiones tan elementales como son la elaboración de los testamentos. Tal vez esta sea
una de las tantas causas por las cuales la figura del testamento luce tan bizantina, son muy
pocas las personas que se deciden a testar, las dificultades, en alguna medida se deben al
exceso de un formalismo que muchas veces ni siquiera garantiza la veracidad del acto. Una
verificación podría ser suficiente para avalar lo dicho por el instituyente al otorgarlo y no
tanto ritualismo.
EL CÓDIGO CIVIL DE 1936, reguló el testamento por Escritura Pública señalando que es
aquel que testador, como expresión de su última voluntad otorgaba el, ante el notario
público en presencia de tres testigos testamentarios y se inscribía en el respectivo libro de
protocolos. Las solemnidades de este testamento se hallan diseñadas en el artículo 687 que
en su mayoría son casi una copia de las solemnidades contempladas en el código civil de
1852, pues además de algunas modificaciones insignificantes, la única diferencia es que el
código civil de 1936 exigía obligatoriamente que los testigos testamentarios sepan leer y
escribir, en cambio bajo la vigencia del código civil de 1852 podía participar como testigo
testamentario una persona analfabeta. La diferencia es trivial y no justifica el
establecimiento de un nuevo sistema hereditario.
Las normas que reglan este testamento en el código civil de 1936, constituyen la fuente
legislativa más importante del actual código civil. Sin embargo, podemos anotar algunas
diferencias en cuanto a la configuración del testamento que nos ocupa, así: a) el código civil
de 1936 exigía tres testigos testamentarios, el actual demanda únicamente dos, b) el código
civil de 1936 ordena que los testigos sepan leer y escribir, el actual apremia que sean
hábiles, c) el código civil de 1936 permitía simplemente que el testador exprese por sí
mismo su voluntad, el actual agrega además que dicte su testamento al notario o le
entregue por escrito las disposiciones que debe contener, d) el código civil de 1936
únicamente requería que el notario escriba el testamento en el registro, en tanto que el
actual compele que lo escrito sea de puño y letra del notario, e) el código civil de 1936 no
exigía, como lo hace el actual, que el testamento sea firmado en cada una de sus páginas,
f) el código del 36 no mandaba que el testamento sea leído por el notario, el autor o el
testigo testamentario que este designe, sino por el testador o la persona que él elija.
Con respecto al actual código se puede citar como antecedente pre legislativos a al
Anteproyecto de la Comisión Reformadora de 1980, el Proyecto de la Comisión Revisora de
1984.
Respecto a los antecedentes en general, se hace referencia aquí de las solemnidades o
formalidades esenciales del testamento por escritura pública, las cuales fueron enumeradas
de manera detallada y acertada, al artículo 687 del código civil de 1936, cuya fórmula
proviene del artículo 657 del código de 1852 por lo que se puede decir que su disposición
ha venido siendo aplicada durante más de un siglo. La única duda que hubo sobre su
interpretación se refiere al inciso 2, la cual establece que el testador exprese por sí mismo
su voluntad, es decir si el testador debe dictar personalmente las disposiciones del
testamento al notario, o
Si puede entregarle un borrador, esta segunda manera de expresar su última voluntad el
testador es la más conveniente para este, pues le permitirá elaborar cuidadosamente el
texto de sus disposiciones. Es también más cómoda para el notario, pues se sirve de este
borrador para extender en su registro el testamento. En la práctica es costumbre emplear
ese borrador, no obstante lo cual es frecuente que el notario deje constancia del que el
testador procedió a dictarle personalmente sus disposiciones. Con respecto al número de
testigo a diferencia de los anteriores códigos, en el actual señalan como máximo dos
testigos. Ahora en lo referente a la elaboración del testamento o se ha tocado
absolutamente nada sobre la posibilidad de adecuar el otorgamiento de testamento a los
avances de la ciencia, o en todo caso evitar algunos aspectos formales que no le dan
funcionalidad alguna a esta forma testamentaria.
DOCTRINA DE LOS TESTAMENTOS
1. CONCEPTO
Etimológicamente se dice que la palabra viene de Testatio Mentis que quiere decir
Testimonio de la Mente.
Para Delia Revoredo, el testamento es el acto jurídico por el cual el testador puede ordenar
su propia sucesión dentro de los límites que le señala la ley.
Palacios Pimentel nos dice que el testamento es un acto jurídico unilateral que contiene
una declaración de última voluntad, que el causante efectúa para suponer de su patrimonio
o de otros asuntos que le atañen, para después de su muerte.
El testamento para Arca y Cervantes es la declaración de ultima voluntad que hace una
persona disponiendo de sus bienes y asuntos que le atañen, para después de su muerte.
Asimismo Cabanellas dice que Testamento es la declaración de voluntad, relativa a los
bienes y otras cuestiones, reconocimientos filiales, nombramientos de tutores, revelaciones
o confesiones disposiciones funeraria. Acto en que tal manifestación se formula.
Documento donde consta legalmente la voluntad del testador.
El testamento, viene a ser un acto jurídico solemne, ya que su validez está supeditada al
cumplimiento de los requisitos de forma prescritos por ley. Como esta voluntad
testamentaria va a ser conocida y ejecutoriada cuando el autor del mismo haya fallecido, el
cumplimiento de las formas constituye el único medio para adquirir certeza de que la ha
otorgado con entera libertad y que constituye la fiel expresión de su voluntad.
Legalmente se define como un acto solemne, personalísimo, revocable y libre, por medio
del cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos y declara o cumple deberes
para después de su muerte.
El testamento contiene la expresa voluntad del testador y es solo él quien por medio de
éste decide el destino de su patrimonio.
Es el testamento un medio seguro y eficaz que permite al testador disponer libremente de
sus bienes y derechos, para que la propiedad y titularidad de estos se transmita a las
personas (herederos y/o legatarios) que han quedado designados en el instrumento.
Aunque la Ley reconoce la existencia de varios de tipos de testamento, sin duda el más
aconsejable es el testamento público abierto que se formaliza ante el notario público, quien
es el profesional especializado para asesorar al testador y redactar el instrumento
respectivo.
El testador debe manifestar al Notario cuál es su voluntad, es decir, a quien o a quienes
quiere que pasen sus bienes cuando muera, indicando, cuando se trata de varios herederos
qué porcentaje de la masa hereditaria correspondería a cada uno, Puede también el
testador designar herederos substitutos, para el caso de que los herederos designados en
primer lugar fallezcan antes o al mismo tiempo que el testador, no quieren o no puedan
aceptar la herencia.
Incapaces de Otorgar Testamento
Los menores de edad (excepción a. 46).

• Los privados de discernimiento y los sordomudos, ciego sordos, ciego mudos, que
no pueden expresar su voluntad, los retardados mentales, los que adolecen de
deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad.
• Los mudos y sordomudos, no pueden otorgar testamento por escritura pública sino
solo por testamento cerrado u ológrafo.
• Los ebrios habituales y los toxicómanos.
• Los analfabetos y ciegos pueden testar por escritura pública.
Definición
El testamento por Escritura Pública o auténtico es aquel instrumento que se otorga por el
testador, ante un notario y en presencia de dos testigos testamentarios, delante de quienes
aquél dicta su última voluntad al notario (también, como se ha visto puede entregarle un
borrador escrito por el mismo), quien lo escribe con su puño y letra en el libre de protocolos,
para luego ser leído por el estipulante y firmado por el mismo instituyente, los testigos
testamentarios y el notario en un solo acto (se da la unidad de acto).
A este instrumento testamentario se le denomina con mayor propiedad abierto, porque el
declarante manifiesta su voluntad en presencia de otras personas (notario y testigos),
quienes deben enterarse del contenido de su última voluntad, pues además de que el
emitente, dicta al notario sus disposiciones testamentarias (excepto cuando haya
entregado un borrador por escrito), la memoria testamentaria debe ser públicamente leída,
por lo tanto, de todos modos los asistentes a la elaboración de un codicilo por escritura
pública toman conocimiento de los términos en los cuales ha sido redactado este
documento, es pues un instrumento público.
Según CARBONELL, LANZÓN, MOSQUERA (2006) (p. 3536 – 3538) señala que: “El
testamento por escritura pública es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la
ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para después de su
muerte. Se caracteriza por ser un acto de disposición de bienes para cuando el otorgante
haya fallecido”.
Según ZAVALETA (2006) (p. 758). El testamento por escritura pública (llamado también el
auténtico) es la última voluntad del causante, otorgado personalmente, en presencia de
dos testigos, ante el notario público, que escribe de su puño y letra, en su registro o
protocolo…, siendo aquella una de las mejores entre la clasificación del testamento, debido
a su rigurosa formalidad, que no deja escapar ningún vicio de voluntad del testador…
denomina al Testamento por Escritura Pública como: Instrumento público que acredita por
sí mismo, la realidad del acto sin necesidad de comprobación judicial posterior…, la
transcripción fiel de la manifestación de voluntad del causante y al estar la misma
resguardada de ciertos requisitos de validez.
Como el testamento se asocia a la idea de la muerte, por nuestro gran apogeo a la vida,
rechazamos de forma consciente o inconsciente, la idea de confeccionarlo. Cuando nos
sorprende la muerte, no hemos dejado arreglado nada. Entonces, es la ley quien viene a
suplir esa omisión estableciendo así las reglas de la sucesión intestada…, trayendo como
consecuencia que el testamento caiga en desuso, no prediciendo que esta inobservancia
pueda traer consigo conflictos entre los miembros de la masa hereditaria, es por eso que
frente a estos casos la legislación ha visto conveniente crear la figura de la sucesión
intestada.
FUNDAMENTO DEL TESTAMENTO
El principio que sirve de fundamento al testamento es:
EL principio del RESPETO A LA VOLUNTAD personal del causante, aunque, desde luego, no
debe colisionar con la noción de orden público, siéndole de aplicación la norma preceptiva
del Art. V del Título Preliminar que, por lo demás, se refleja en el Art. 686, en cuanto
establece que las disposiciones deben hacerse dentro de los "límites de la ley y con las
formalidades que ésta señala"
En el testamento si dispone a quién debe pasar su patrimonio, éste pasa al tercero a quien
el causante designó como sucesor, al que instituyó por testamento, a diferencia de caso en
que no hay testamento en que inevitablemente la mayor parte de la herencia pasa a los
herederos forzosos y sólo la parte de libre disposición puede ser deferida a la persona
designada por el testador.
La ley defiende pues, la parte que pasa a los herederos forzosos., el causante tiene libre
disposición sobre el total de los bienes, lo que indica que el Código concilia el principio de
la libre disposición con el de la herencia deferida por ley, la herencia de libre disposición
limitada en la primera hipótesis con la disposición total en la segunda, que se defiere
únicamente por actos de voluntad, sucesión testamentaria, que es lo que vamos a estudiar.
No hay otras formas de deferir la herencia sino por ley o por testamento; no se le puede
deferir por otro acto jurídico como el contrato por ejemplo, porque el Código excluye esta
posibilidad en el artículo 1338 cuando dice: "Se prohíbe todo contrato sobre el derecho de
suceder en los bienes de una persona que no ha fallecido o cuyo fallecimiento se ignora"
[Art. 1405 del C.C. de 1984].
El Código peruano como todos los Códigos modernos dijimos, concilia los dos principios: el
de la sucesión legal y el de la libre disposición.
Ahora bien, por un acto de la voluntad del testador, en nuestros días, se puede deferir la
herencia a un tercero. Anteriormente en el Derecho Romano sólo existía la herencia legal,
basada en relaciones familiares, pues los vínculos de sangre creaban la herencia y no se
consentía que el causante la diera a otro que no estuviera relacionado por vínculos de
sangre. Pero más tarde se establece el principio de que debía respetarse la voluntad del
causante y permitir que dispusiera libremente de sus bienes. Ya desde las Siete Partidas se
consideraban ambos principios, que son los consolidados también, en el Código Civil
peruano.
FORMALIDADES ESENCIALES DEL TESTAMENTO POR ESCRITURA PÚBLICA
El registro de testamentos, será llevado en forma directa por el Notario, para garantizar la
reserva que la ley del notariado establece para este tipo de acto jurídico. El Notario
observará estrictamente en el otorgamiento del testamento por escritura pública las
formalidades prescritas por el Código Civil. Se prohíbe al Notario informar o manifestar el
contenido o existencia de los testamentos mientras viva el testador. El Informe o
manifestación deberá hacerse por el Notario, sólo con la presentación del acta de defunción
del testador.
El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, sólo será expedido a solicitud
de éste. Este testamento tiene la forma de escritura pública. El Notario Público lo escribe
en su protocolo y ante cuya presencia el testador lo realiza personalmente, igualmente en
presencia de dos testigos testamentarios.
Para una correcta elaboración de este instrumento es necesario observar determinadas
formalidades las cuales están enumeradas en el código vigente, en su art. 696 y que pueden
agruparse en:
Unidad del acto
Esto quiere decir que en la elaboración del testamento deben estar reunidos en un solo
acto y, desde el principio hasta el final: el testador, el Notario y dos testigos testamentarios
hábiles. Si la facción de este testamento público, tuviera que suspenderse por cualquier
circunstancia, se tendrá que dejar constancia de tal hecho que emotivo la suspensión,
firmando el testador los testigos y el notario y, al continuarlo, será necesario que estén
reunidos las mismas personas que participaron del ritual, en caso que no se encontrase a
los mismos testigos, estos serán sustituidos por otros siempre no estén inmersos en algunas
de las causales de impedimento que establécela ley.
Según ARMAZA (2007) señala que: “Hay unidad de ritualismo en la configuración de un
instrumento testamentario por escritura pública y únicamente cuando devenga
inevitablemente una circunstancia que lo “justifique” el acto de elaboración del testamento
puede suspenderse”.
El testador exprese por sí mismo su voluntad
Es de vital importancia que en el proceso de elaboración del testamento por escritura
pública, el testador exprese de manera personal su voluntad, por lo que deberá dictar a viva
voz al notario cada una de las clausulas, deberá contener según su parecer, su testamento,
para que este lo escriba exactamente. Pero la norma no es tan estricta en este caso ya que
ofrece al testador la posibilidad de entregarle al notario un borrador escrito, para que el
mismo sea transcrito en el libro de protocolo. Es necesario volver a recalcar que el
testamento no puede ser elaborado mediante poder, la intervención del testador es
personal, ni siquiera se autoriza la participación de un tercero extraño para la que haga la
lectura que en borrado ha elaborado el manifestante.
Según ARMAZA (2007) (p. 241) señala que: A este documento se le denomina con mayor
propiedad abierto porque el declarante manifiesta su voluntad en presencia de otras
personas (notario y testigos, quienes deben enterarse del contenido de su última voluntad,
pues además de que el emitente, dicta al notario sus disposiciones testamentarias (excepto
cuando haya entregado un borrador por escrito), la memoria testamentaria debe ser
públicamente leída, por lo tanto de todos modos los asistentes a la elaboración de un
codicilo por escritura pública toman conocimiento de los términos en los cuales se ha
redactado este documento, es pues un instrumento público.
Intervención del Notario
En la elaboración del testamento la participación del notario es para dar fe de la
manifestación válida de la última voluntad del testador, garantizando la realidad y veracidad
del acto, lo que es importante. Es por esta razón que nuestra legislación exige que sea el
notario quien tenga que escribir con su puño y letra cada una de las disposiciones
testamentarias. Por lo que queda prohibido que la elaboración del mencionado documento
sea hecho por otra persona y que sea hecha por algún medio tecnológico (máquina de
escribir, computadora, etc.)Si en el transcurso del proceso de escrito del testamento se
comete algún error, el notario debe subsanar dicho error, además si se dejar constancia de
las indicaciones que haga el emisor de su última voluntad luego de la lectura de cada una
de las clausulas testamentarias o de todo el testamento. El Notario debe ser una persona
hábil, debe cuidar de no estar él, impedido de intervenir en el acto, conforme al artículo
704 (no ser familiar del testador) ya que no son válidas las disposiciones testamentarias
diseñadas en beneficio del notario.
Intervención de los testigos
El papel que juegan los testigos al momento de la elaboración del testamento es de vital
importancia, puestos que estos intervienen en dicho acto, desde el inicio hasta el final, es
así que se puede decir que estos tienen una participación activa toda vez que están
presentes desde el momento de la redacción de cada una de las clausulas testamentaria, a
la vez están presentes oyendo como el declarante expresa su voluntad y como corrobora la
conformidad de la misma, así como también podrá ser designado por el testador, para dar
lectura de todas las cláusulas que contenga el instrumento testamentario, firmando cada
una de las páginas de la misma una vez finalizada el acto de redacción.
A demás cuando el testador no pueda firmar, lo hará en su lugar uno delos testigos
testamentario a ruego del disponente.
Claro está que estas personas deben personas idóneas, debiendo saber leer y escribir,
sumado a ellos deben ser personas ajenas a la transmisión sucesoria. El notario, antes de
dar inicio a la elaboración del testamento por escritura pública debe de identificar a los dos
testigos testamentarios que participaran en la configuración de dicho acto, dejándose
constancia del hecho.
Que el testador, los testigos y el Notario firmen
Esto es una vez culminada la redacción del testamento y habiéndose cumplido todos los
requisitos exigidos, todos los interviniente (testador, notario y los dos testigos) en el acto
deben de firmar el testamento en el mismo acto, en cada una de las páginas y al final. De
darse el caso que el Si el primero no sabe o no puede firmar, lo hace el testigo que él
designe.
Según ARMAZA (2007) señala que: “La firma del testador los testigos testamentarios y la
del notario constituyen solemnidades indispensables que deben ser observadas en la
edificación del testamento por escritura pública”.
Aunque nuestro código no ha hecho hincapié con respecto al otorgamiento por escritura
pública por parte delos extranjero y de los peruanos que no hablen el idiota castellano
(como en el caso de los que hablan en lengua aborigen), pare estos caso se debe entender
que se apara participación en este acto de la presencia de un intérprete, el mismo que por
recomendación deberá ser un testigo testamentario quien deberá leer clara y
pausadamente cada una de las clausulas testamentarias. A demás en este caso el notario
dejara constancia de dicha circunstancia.
Una vez extendido, debe inscribirse en el Registro de Testamento del domicilio del testador.
Su valor probatorio es el de un instrumento público que produce fe, respecto del acto
verificado y efectos mientras judicialmente no se resuelva otra cosa.
Que sea leído clara y distintamente por el notario, el testador o el testigo que este
designe
Es de suma importancia que le testamento una vez culminada su elaboración sea leída de
manera clara y distintamente por el notario, el testador o uno de los testigos testamentarios
que este designe, a fin de comprobar la correspondencia entre lo escrito por el Notario y lo
que expresó el testador, dejando constancia escrita de su respuesta, ya sea que contenga
su conformidad, u observaciones o aclaraciones hechas por el testador. Si se hubiera
incurrido en error, éste será subsanado.
Si el testador es sordo, será él mismo quien lo lea y si es ciego o analfabeto, la lectura corre
a cargo del propio Notario y uno de los testigos que designe el testador.
Constancia de las indicaciones
Durante la etapa de edificación del testamento por escritura pública pueden darse un sin
número de circunstancias relacionados al acto de elaboración las mismas que no deben
dejarse pasar por alto, toda vez que el notario tiene el deber dejar constancias de este tipo
de incidentes que puedan surgir como por ejemplo luego de la lectura puede darse el caso
que el testador deje algunas indicaciones (puede adherir, suprimir o aclarar alguna
disposición ya sea porque lo leído no exprese su voluntad o porque olvido algo que según
su parecer es de vital importancia) para la apertura del testamento, así como salvar
cualquier error en que se hubiera incurrido.
Las observaciones que haga el declarante deberán ser incluidas en la menoría
testamentaria, al final del mismo (después de redactarse todas las clausulas testamentarias
y antes de firmarse el documento). Solo de esta manera es como serán acogidos estas
observaciones
EFECTOS POSTERIORES
Como podemos observar el testamento otorgado mediante esta modalidad tiene la calidad
de valor absoluto y probatorio de todo instrumento público, produciendo fe respecto de la
realidad del acto verificado ante el notario que lo extendió. Debe entenderse que el valor
probatorio no debe confundirse con la ineficacia del acto, pues el hecho que un testamento
tenga pleno valor probatorio, no impide que este mismo, en sede judicial pueda ser
declarado ineficaz, o en todo caso, se produzca la ineficacia de alguna de sus disposiciones
sin afectarse a las otras.
Los testamentos otorgados deben inscribirse en el Registro de Testamentos, así como sus
modificaciones, ampliaciones, revocaciones, sentencias ejecutoriadas sobre nulidad,
falsedad o caducidad, o sobre juicios sobre justificación o contradicción de la desheredación
y las escrituras revocatorias de la desheredación, que recaiga sobre un testamento, para
que surtan efectos frente a terceros deben ser inscritos en el mismo registro de
Testamentos y al pie de la primera inscripción testamentaria de conformidad con el artículo
2039.
Las inscripciones se hacen en el registro del domicilio del testador y además en el lugar de
ubicación de los inmuebles si se designan en el testamento, de conformidad con lo que
dispone el artículo 2040.
Estas solemnidades son simplemente medidas de publicidad para terceros. Su falta no vicia
el acto.
SUSPENSIÓN DE LA REDACCIÓN DEL TESTAMENTO
En cuanto a la suspensión de la redacción del testamento este se contempla en el artículo
698, que a la letra dice: “Si se suspende la facción del testamento por cualquier causa, se
hará constar esta circunstancia, firmando el testador, si puede hacerla, los testigos y el
notario. Para continuar el testamento deberán estar reunidos nuevamente el testador, el
mismo notario y los testigos, si pueden ser habidos, u otros en caso distinto”.
INAPLICACION DEL TESTAMENTO.
Las normas relativas al testamento en documento público, auténtico o notarial, en el que
su empleo es cada vez menos frecuente, y en causa de esto se encuentra, no tanto en
requerir esta forma una lentitud y gastos que no tiene el ológrafo y una publicidad y
solemnidad que llegan al testador, cuanto a los notarios que evitan todo lo posible su
asistencia a tales actos, por la severidad con que la jurisprudencia ha declarado y hecho
efectiva la responsabilidad de esos funcionarios para con los legatarios privados, por la
nulidad del testamento, de lo que esperaban. Si son consultados por un cliente, prefieren,
en general, informarles de las reglas que deben observar para el otorgamiento de un
testamento ológrafo perfecto, o si es preciso, hacerle un modelo del documento, que
destruirá el testador después de haberle reproducido de su puño y letra, depositándole el
testamento frecuentemente en sus manos del notario, para asegurar su conservación, y en
el día de la presentación al presidente del tribunal, no dejará éste de acordar su depósito
en el estudio del notario que ya la tenía bajo su custodia. Esa práctica está además muy
extendida, porque los aranceles notariales establecen honorarios por el depósito de un
testamento ológrafo acordado por el presidente, honorarios que son más reducidos que los
que corresponden por el otorgamiento a un testamento abierto, pero que, como los de
éste, son proporcionales a la cuantía.
Sin embargo, el testamento público ofrece en la práctica ciertas ventajas sobre el
testamento ológrafo. De una parte, hace prueba plena por sí mismo en cuanto a su
contenido y la fecha aún en su impugnación como falso. Por otro lado, es la única forma en
que pueden testar los que no saben escribir o no lo pueden a causa de heridas o
enfermedad.
Las formalidades del testamento en documento público pueden comprenderse en dos
grupos; unas son especiales para este acto y las prescribe el C.C, y otras son de derecho
común.
CAUSAS POR LA CUALES NO SE DEJA TESTAMENTO
Como ya hemos mencionado anteriormente nuestra sociedad carece de cultura jurídica
muchas de la persona dejan pasar por alto con respecto a la distribución de su bienes para
cuando estos mueran dejando a los familiares esta gran tarea que como ya hemos visto
suelen terminar en conflicto familiares y porque no en la desintegración total de la familia
todo por no dejar un testamento y es que la cusa esencia de este inobservancia se ha venido
dando tradicionalmente y es que en la personas se han ido internándola idea equivoca que
deja r un testamento es causa suficiente para dar paso a la muerte pensamientos que
creemos que es del todo errado puesto que lo que se pretende buscar es que se deje una
correcta distribución de los bienes y se cree una seguridad jurídica Los pensamientos más
comunes
En torno al término "testamento" existen muchas opiniones. Cuando escuchamos o leemos
esa palabra se vienen a la mente algunas de estas erróneas ideas:
1. Pensamos que un testamento es solamente para aquellos enfermos terminales, que
ya no tienen ninguna esperanza de vida y que por lo tanto, deben tomar decisiones
acerca de sus bienes materiales.
2. Creemos que el testamento es sólo para aquellas personas que poseen una gran
fortuna.
3. Sentimos miedo, porque creemos que anticiparnos a hacer un testamento acelerará
nuestra muerte o nos predispondrá a ello.
4. Creemos que aún no es tiempo de pensar en la partida de este mundo.
5. Suponemos que no es necesario hacer un testamento porque nuestros seres
queridos jamás tendrían conflictos entre ellos por la repartición de los bienes
materiales que poseemos.
6. Simplemente estamos muy ocupados con nuestra vida diaria como para ponernos a
pensar en el futuro.
Así mismo es de apreciar que las personas no acuden a realizar testamento por Escritura
Pública por varias supuestas causas:
a) La excesiva onerosidad del testamento por escritura pública Oneroso, la sociedad
argumenta que en materia de costos asistir a una notaría implica un presupuesto
mayor por el alto costo de sus trámites.
b) Muy formalista, para realizar el otorgamiento de testamento se exige muchas
formalidades. La excesiva formalidad o requisitos, desconfianza en la Función
Notarial
c) La nueva normativa establecida en nuestro código civil en su articulo 831 “ el
anticipo de herencia: La persona que desea entregar parte de sus bienes o
patrimonio en vida, puede hacerlo a través de un anticipo de legítima o adelanto de
herencia. El anticipo de herencia es un acto de liberalidad y que se realiza a título
gratuito y que no está sujeto al impuesto de la alcabala.
CONSECUENCIAS
Situaciones que ocurren por la ausencia testamentaria
o Apertura de la declaración de herederos o sucesión intestada:
El primer problema que se plantea si alguien muere sin haber hecho testamento es qué
sucede con su herencia. A diferencia de lo que alguna gente cree, ni se pierde la
herencia, ni se la queda completamente el Estado. Lo que pasa es que en este caso,
 como el fallecido no ha establecido quiénes son sus herederos, será la ley la que los
nombre, siguiendo un orden de parentesco.
Quiénes son los herederos a falta de testamento
1. Si el fallecido tiene hijos, su herencia se divide entre todos sus hijos por
partes iguales.
2. Si alguno de los hijos ha muerto antes que el padre, hay que diferenciar:
a. Si este hijo tenía a su vez hijos, les corresponde a estos por partes
iguales la parte que le tocaba a su padre o madre.
b. Si el hijo muerto no tenía hijos, la herencia se divide sólo entre
los hijos que viven a la muerte del padre. Si el fallecido estaba
casado: a su cónyuge le corresponde sólo el usufructo de un
tercio de la herencia, además, como es natural, la mitad de los
bienes que sean gananciales, porque esos bienes son por partes
iguales del marido y de la mujer, ya en vida de los dos.
Si no tiene hijos, el orden es el siguiente:
1. A sus padres, por partes iguales si viven los dos, o si sólo vive uno, todo a él.
Si no hay padres pero sí abuelos o ascendientes más lejanos, a éstos. En este
caso al viudo le corresponde el usufructo de la mitad de la herencia.
2. Si no viven sus padres ni tiene ascendientes de ningún tipo, el viudo o viuda
será el único heredero.
3. Si ni viven sus padres ni tiene cónyuge al momento de su muerte: a sus
hermanos e hijos de sus hermanos, y a falta de éstos a sus tíos, y si no tiene
hermanos ni tíos, a sus primos carnales.
Sólo si no tiene ninguno de los parientes antes citados, en definitiva, si muere sin
testamento y sin parientes, hereda a la Beneficencia Pública del Estado.
a. Trámites para suplir la falta de testamento
Si no se ha hecho testamento, hay que formalizar lo que se denomina una "declaración de
herederos", que es un documento público que define quiénes son los parientes con derecho
a la herencia según las reglas antes vistas.
Si, según las reglas que hemos visto, heredan los descendientes, ascendientes o el cónyuge,
la declaración de herederos se hace ante el Notario del lugar donde tuviera el fallecido su
último domicilio. Habrá que llevar para ello una serie de documentos ( D.N.I. del fallecido,
certificación de defunción, certificado del Registro de Actos de Última Voluntad, Libro de
Familia, al menos) y dos testigos en principio que conozcan a la familia del fallecido pero
que no sean parientes.
Se debe acudir al Notario para que éste indique exactamente qué es lo que necesita en este
caso.
Si según la ley los herederos son otros (hermanos, hijos de hermanos o parientes de grado
más lejano), la declaración de herederos la tiene que hacer el juez, previos los trámites
previstos en la ley.
b. Gastos de estos trámites: en el mejor de los casos (declaración de herederos ante
Notario y sucesión sin complicaciones) los gastos son más de tres veces lo que cuesta
hacer testamento. Si la declaración es ante el juez el costo se puede multiplicar por
mucho más.
Conviene por tanto otorgar testamento, de esta forma conseguirá que sus bienes pasen a
quien usted quiere y facilitará mucho las cosas a sus herederos el día de mañana.
c. Trámite por vía notarial
Estando a los diversos casos de sucesión intestada o legal que prevé el artículo 815, se
entiende que ésta es una norma de orden público, así, para la institución de herederos
legales es necesario declararla en un proceso ya sea judicial o notarial. Al respecto, debe
tenerse en cuenta que dichos supuestos deben ser interpretados de forma restrictiva
porque contienen un enunciado taxativo, ya que fuera de estos casos no cabe la institución
de herederos legales.
La acción de declaración de herederos puede seguirse en la vía judicial o mediante un
proceso ante el notario público, siendo la acción de carácter imprescriptible. El proceso de
sucesión intestada se traduce en la resolución judicial o acta notarial de declaratoria de
herederos, la que se obtiene luego de seguir un proceso en la vía judicial (mediante el
conocido proceso de sucesión in testada) o notarial (iniciado ante un notario público, de
conformidad con la Ley N° 26662, Ley de Competencia Notarial en Asuntos No
Contenciosos).
CONFLICTOS ENTRE LOS SUCESORES ANTE LA FALTA TESTAMENTO
Conflicto: Significa problema - lío, antagonismo, embrollo, y en las familias se presentan
conflictos por falta de equidad por injusticias, algunas veces por ignorancia, por no darle a
cada uno lo que le corresponde por tratar de invadirlos espacios de los demás, y a veces por
tratar de usurpar el derecho ajeno.
Según Verbel (1987) (p. 83) señala que: Nuestro derecho llega hasta donde empieza el de
otros, si nosotros queremos invadir el espacio de otros ahí nace el conflicto, de manera que
los conflictos los hay en todos los campos y con respecto a cualquier persona o grupo de
personas pero el conflicto que más nos llega y nos aflije indudablemente es el que se
presenta en la familia y cuando hablamos de familia no sólo hablamos de la pareja y de la
prole nacida de esa pareja sino que hablamos de los ascendientes de esa pareja, de los
hermanos, de los sobrinos etc., porque la familia sobre todo entre nosotros es extensa, por
ese apego ese sentimiento y unión que hay entre los parientes en nuestro pueblo, vemos
como hay todavía hijos casados que a su vez tienen hijos y nietos que viven en la casa de
sus abuelos y allí en ese mismo escenario pasan tres y cuatro generaciones, hasta que
alguno de la tercera o cuarta generación se le da por vender la casona antigua para que allí
se construya un edificio.
PROBLEMAS FAMILIARES POR NO HACER TESTAMENTO
Es necesario que analicemos el significado de la palabra conflicto la cual hace referencia
problema, lío, antagonismo, embrollo, y en las familias se presentan conflictos por falta de
equidad por injusticias, algunas veces por ignorancia, por no darle a cada uno lo que le
corresponde por tratar de invadir los espacios de los demás, y a veces por tratar de usurpar
el derecho ajeno.
Es muy conocido el dicho que dice nuestro derecho llega hasta donde empieza el de otros,
si nosotros queremos invadir el espacio de otros ahí nace el conflicto, de manera que los
conflictos los hay en todos los campos y con respecto a cualquier persona o grupo de
personas pero el conflicto que más nos aflige y el cual es tema de suma importancia en
nuestro presente trabajo de investigación es pues indudablemente es el que se presenta en
la familia y cuando hablamos de familia no sólo hablamos de la pareja y de la prole nacida
de esa pareja sino que hablamos de los ascendientes de esa pareja, de los hermanos, de los
sobrinos etc., porque la familia sobre todo entre nosotros es extensa, por ese apego ese
sentimiento y unión que hay entre los parientes, vemos como hay todavía hijos casados que
a su vez tienen hijos y nietos que viven en la casa de sus abuelos y allí en ese mismo
escenario pasan tres y cuatro generaciones, hasta que alguno de la tercera o cuarta
generación se le da por vender la casona antigua para que allí se construya un edificio.
Pues bien, decíamos que por invadir el espacio de los demás surge un conflicto y eso se ve
mucho en Derecho Sucesorio, aunque a algunos les da vergüenza reconocer esa realidad;
por causa de la sucesión ha habido los conflictos más grandes e intrincados de la
humanidad, se han matado entre hermanos, hijos han dado muerte al padre, al abuelo, y
así sucesivamente Entre otras consecuencias jurídicas están los problemas de división y
partición de bienes, sin embargo algunas familias tratan de buscar soluciones a todos estos
problemas con el Arbitraje y en esta vía alterna de solución de conflictos, se dan casi
espontáneamente dos elementos, el sometimiento voluntario de las partes, y la capacidad
decisoria del tercero; ahora bien, esta vía debemos entenderla como una forma de auxilio
o ayuda al Estado, en su función de administrar justicia, y ello es aceptado unánimemente.
Cuando no se deja testamento (aunque sea de una casita, terreno, carro o algunos bienes
muebles), los hijos y quienes tienen derecho a heredar, lo más seguro es de que se peleen
por ello, y es que esto se da porque alguno se ha de sentir con más derechos que otros a
llevarse una mayor parte ejemplo clásico, la casa paterna en que todos quieran quedarse
con ella aun cuando ya tengan la suya propia, porque ahí nacieron y/o ahí crecieron.
Se dan situaciones tan inverosímiles que uno no piensa que puedan suceder, como el caso
de los padres que están ya divorciados cuando fallece uno u otro, y el que queda con vida
busca a como dé lugar verse beneficiado tan sólo por el derecho que cree se dio por el
tiempo vividos juntos, porque le entregó parte de su vida, porque juntos hicieron la casa,
etc., se creen tener derechos aunque se hayan divorciado, lo que legalmente no es cierto.
Aparte de que no hacer testamento deja un pleito en ciernes, que va a durar quizás años
para poder resolverse y dejar medianamente satisfechos a todos, no sin antes tener que
hacer gastos importantes para el abogado que los represente, en los tramites notariales o
procesales que acarrea la falta de testamento. Es importante que se tenga en cuenta que
tampoco se debe dejar como última voluntad que se repartan los bienes en proporciones
iguales, eso es parte de los pleitos, mejor dejar cada cosa a cada quien, o en el caso de que
no se pueda, que la voluntad sea de que mejor se vendan los bienes para que el producto
de la venta se reparta en partes iguales.
Hay que tener presente, que si se tienen bienes y no se deja testamento en vida, lo único
que van a dejar ya muertos, son pleitos, conflictos entre los hijos, esposos, parientes y
quizás algún desconocido por ahí, debe tenerse presente que los pleitos entre hermanos
son los peores, en este caso no se refiere a los hermanos del muerto, sino entre sus hijos, y
es que estos pleitos se dan por que está en discordia para ver qué les toca o les toque más,
porque también hay que considerar que podrán sus hijos llegar a acuerdos, pero si ya están
casados, las y los esposos, muestran más interés que los propios hijos, aun sin derechos
pero defendiendo los de sus consortes, ya que ellos quieren el beneficio para su propia
familia.
BASE LEGAL
LEGISLACIÓN NACIONAL
La presente investigación tiene como sustento las siguientes bases jurídicas:

• Constitución Política del Perú.

Artículo 2, inciso 16.- A la propiedad y a la herencia.

• Código Civil.
o Artículo 686°.- Por el testamento una persona puede disponer de sus bienes,
total o parcialmente, para después de su muerte y ordenar su propia sucesión
dentro de los límites de la ley y con las formalidades que esta señala. Son válidas
las disposiciones de carácter no patrimonial contenidas en el testamento,
aunque el acto se limite a ellas.
o Artículo 690º.-Las disposiciones testamentarias deben ser la expresión directa
de la voluntad del testador, quien no puede dar poder a otro para testar, ni dejar
sus disposiciones al arbitrio de un tercero.
o Artículo 696º.- Formalidades esenciales del testamento por escritura pública.
o Articulo 697º.-Formalidad de la lectura al testador ciego, sordo o analfabeto.
o Articulo 698º.-Suspensión de la facción del testamento
 o Articulo 816 º.- Orden Sucesorio
o Articulo 818 º.-Igualdad entre los hijos
o Artículo 820 º.- Sucesión de los padres.
o Artículo 821º.- Sucesión de los abuelos.
o Articulo 822º.- Concurrencia con hijos y otros descendientes.
o Articulo 824º.- Concurrencia con padres u otros ascendientes
o Articulo 828º.- Sucesión de los parientes colaterales
o Articulo 829º.- Concurrencia de hermanos y medio hermanos
o Articulo 830º.- Sucesión del Estado y de la Beneficencia Publica
• Decreto Legislativo N° 1049.- Decreto Legislativo del Notariado
o Artículo 67.- Definición del Registro del Testamento
o Artículo 68.- Formalidad del Registro de Testamento
o Artículo 69.- Observaciones al Registro de Testamento
o Artículo 70.- Remisión de relación de testamentos
o Artículo 71.- Conocimiento del Testamento
o Artículo 72.- Traslados de testamentos
o Artículo 73.- Inscripción del Testamento
4.3.- MARCO CONCETUAL
DEFINICIONES OPERACIONALES
Se construirá en base a las definiciones conceptuales de los términos que serán utilizados
operacionalmente en la investigación:

• Testamento por Escritura Pública.- es el que otorga personalmente el testador, en

un solo acto, en presencia de dos testigos hábiles y un notario que lo escribe en su
protocolo.
• Sucesión Intestada.-Esta figura se manifiesta cuando una persona fallece sin dejar
un testamento y los bienes, derechos y obligaciones del causante son transferidos a
sus sucesores. También se le conoce como declaratoria de herederos o sucesión ab
intestato.
• Herencia.- Es el patrimonio dejado por el causante, que está constituido por los
bienes y otros derechos transmisibles.
• Heredero.- Persona que por testamento o por ley sucede a título universal en todo
o en parte de una herencia, con ocasión de la muerte de quien la deja, y que está
representada por el conjunto de derechos v obligaciones del causante, por lo cual
se entiende que el heredero lo sustituye en su personalidad.
• Legado.- Es una disposición libre de voluntad hecha en testamento y por la cual se
transmite uno o más bienes, o de una parte de ellos o se perdona una deuda o carga
a persona o personas determinadas.
• Sucesores.- Llamados también causahabientes, pueden ser herederos o legatarios
5.- HIPOTESIS GENERAL
Las causas por el que el testamento por escritura pública tiene poco uso en las personas
mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de Sicuani en el 2019, son:

• El desconocimiento de la institución del testamento

• La excesiva formalidad o requisitos
• Desconfianza en la función notarial
5.1.- HIPOTESIS ESPECÍFICO
Especificar los requisitos que exige el notario para otorgar el testamento por
escritura pública.
o Las formalidades para otorgar Testamento por Escritura Pública:
▪ Las formalidades contenidas en el artículo 696° del Código Civil y el
articulo 68 del D.L N° 1049 determinan la formación de un
Testamento por Escritura Publica
Los problemas familiares es la causa la inaplicación del testamento por escritura
pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del
distrito de Sicuani en el 2019.
El anticipo de herencia es la causa de la inaplicación del testamento por escritura
pública en las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del
distrito de Sicuani en el 2019.
El mortis causa es la causa de la inaplicación del testamento por escritura pública en
las personas mayores de 40 años en el barrio “Obrero Vilcanota” del distrito de
Sicuani en el 2019.