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Clase 3
Temario:
A. DENOMINACION DEL CONTRATO: El titulo del contrato tiene sobre todo una importancia práctica,
la de identificar rápidamente la naturaleza, finalidad que le atribuyen las partes y la legislación
supletoria aplicable . En consecuencia se recomienda que las partes indiquen en la denominación
que se trata de un contrato de construcción identificando el tipo de obra y nombre. Ej “Contrato
de Construcción Edificio Libertador” o “Contrato de Construcción de Obra de calle Las Heras
3505/7”
B. ENCABEZAMIENTO: Esta destinado a la identificación de cada una de las partes, sus domicilios
reales o legales según sean personas físicas o jurídicas, tendrá lugar la mención del apoderado o
representante legal de las partes debiendo acreditarse la misma con los documentos pertinentes
que en copia se agregarán al contrato formando parte de éste (Poder que lo faculte al efecto,
Contrato Social, Actas de Asambleas y Elección de Autoridades , etc). La mención de los
representantes/apoderados es muy importante pues si bien éstos son los firmantes las
obligaciones contractuales son asumidas por los representados.
Personas Físicas: Nombre completo, documento de identidad, CUIT, edad, nacionalidad, domicilio
real.
Personas Jurídicas: Denominación Social, Datos constitutivos e inscripción (nacimiento de la PJ)
,Poder , Acta de Directorio, Contrato Social, en lo posible en copia certificada.
Luego del encabezamiento la denominación de las partes pasara a ser lo mas concreto posible
(“constructor” “comitente”) por razones de brevedad, claridad y facilidad de lectura .
C. LUGAR DE CELEBRACIÓN: Condiciona la aplicación de las leyes supletorias, capacidad de las
partes y validez del contrato , rigiendo las del lugar de celebración del contrato. El alcance de las
leyes supletorias puede modificarse si ambas partes están de acuerdo, y así lo dejan establecido
en el contrato en lo que comúnmente se conoce como “prorroga de jurisdicción”.
D. FECHA DE CELEBRACION DEL CONTRATO: Representa el primer hito temporal del contrato
desde el cual comienzan a correr los plazos de ejecución. Tanto la fecha como el lugar de
celebración pueden colocarse en el encabezamiento como en el colofón del contrato.
H. OBJETO DEL CONTRATO: Es uno de los requisitos esenciales del contrato, sin objeto no hay
contrato.
I. PRECIO: Debe establecerse, con exactitud, que sistema de determinación de precio las partes han
optado: ajuste alzado o suma cerrada; precio unitario o unidad de medida; o costo máximo
garantizado o sistema de costes y costas. Asimismo será necesario establecer el sistema de pago
del precio, ya fuere por avance del trabajo, por hitos, por periodos de tiempo, contra entrega de
la obra, mediante cuotas o cánones posteriores a la entrega de la obra. En el caso de pago por
avance de la obra deben establecerse los procedimientos y tiempos para la medición de los
trabajos y la forma de resolver las divergencias respecto de las mediciones en que las partes no se
pusieren de acuerdo. Se puede establecer el día fijo de cada mes que las partes se reunirán para
realizar la medición , que se realice con los que estuvieran presentes, plazo perentorio para la
aprobación u observación de las partes, obligación de especificar la parte observada, plazo que
para de no hacerse observaciones la medición queda automáticamente aprobada. Debe
estipularse que la falta de pago por el comitente en las fechas acordadas devengará sanciones o
penalidades automáticas, desde el incumplimiento hasta la fecha del efectivo pago .
J. EQUIVALENCIA ENTRE PRECIO Y OBRA: Es sin dudas ésta una de las razones por las cuales se ha
celebrado el contrato, por lo que corresponde declarar esa equivalencia de modo expreso y
comprometerse, en beneficio de ambas partes a mantenerla hasta la conclusión del contrato. Para
ello las partes pueden establecer procedimientos o herramientas que restablezcan ese equilibrio
en caso de quebrarse por razones de fuerza mayor o caso fortuito, y así poder corregir o re
determinar un precio justo de la obra.
L. PLAZO DE EJECUCION: Debe establecerse el plazo total de construcción con indicación de fecha
de inicio y de terminación, las eventuales facultades de las partes para suspender el plazo
unilateralmente y las causales de su prorroga o suspensión. Se pueden prever multas o penalidades
en compensación de los perjuicios que provoquen demoras que no estén debidamente justificadas.
Siempre que se presente una situación que obligue a alterar el plazo establecido, debe registrarse
por escrito toda la secuencia, en forma contemporánea a la situación anormal o extraordinaria y
mantenerse las partes recíprocamente informadas acerca de ellas.
M. TRATAMIENTO DE LOS RIESGOS: Si bien la incertidumbre y el riesgo son componentes
necesarios de todo contrato, mas en los de construcción, donde el tiempo y el “hacer” suman
la condición aleatoria que los caracteriza .
Es de muy buena practica enumerar los riesgos y en cabeza de quien quedan asignados, no
obstante en términos generales se pone a cargo del constructor la responsabilidad civil derivada
de la construcción de la obra como así también el cuidado y protección de los obreros , mientras
que los imprevisibles son a cargo del comitente .
Debe dejarse en claro que de materializarse los riesgos puestos a cargo del comitente, el
constructor tendrá derecho a una prorroga en el plazo y a percibir todos los costos que se
devenguen a raíz del acaecimiento del riesgo.
Los riesgos en la etapa de ejecución de un contrato, suelen tener su origen en :
• En la propia conducta : incluye los de naturaleza extracontractual y contractual.
Los primeros comprenden los daños causados por el comitente o constructor, o quienes
contratados o subcontratados por éstos, las personas que se desempeñen en relación de
dependencia con cualquiera de ellos, las cosas de que se sirvan para la construcción de la obra
, en particular equipos y maquinarias, y la operación posterior de la obra. Nuestro CC señala
expresamente esta responsabilidad: “El empresario es responsable del trabajo ejecutado por las
personas que ocupe en la obra “ (art 1631). Son mitigables con la contratación de un seguro de
responsabilidad civil
Los segundos comprenden los riesgos de las propias conductas en cumplir de manera
deficiente sus obligaciones ya sea en forma incompleta, parcial o tardía. Son de difícil mitigación,
aunque existen seguros de “todo riesgo” para la construcción.
• En la conducta de la otra parte: este es un riesgo latente en todo contrato, por lo cual
nuestra legislación prevé las siguientes excepciones y acciones frente al incumplimiento:
• En la naturaleza
El clima: Estos riesgos se evalúan respecto al conocimiento que las partes puedan tener por su
profesión sobre lo que son los comportamientos “normales del clima” y aquellos considerados
“anormales”, así serán los primeros previsibles y los segundos imprevisibles aplicándoseles el
régimen de responsabilidad de ley.
El suelo: Mientras que el riesgo del suelo ya existe , solo falta conocerlo, el del clima es un hecho
futuro e incierto. En el caso del suelo, no bastan las estadísticas, sino el estudio propio del mismo,
lo que sin dudas insume tiempo y dinero. Asimismo y sin perjuicio del estudio previo habrán
circunstancias del suelo pueden revelarse durante la ejecución sin posibilidad de preverse.
Nuestro CC hace responsable al constructor por ruinas o amenazas en la construcción por vicios del
suelo , no existiendo dispensa sobre esa responsabilidad. Ello así, corresponde entonces disponer
una clausula dejando a salvo que el constructor responde por los vicios del suelo en función del
estudio previo que haya hecho y que de encontrarse durante la ejecución de la obra con una
situación inesperada, las partes reconvendrán la manera de sortear de manera conjunta la
imprevisibilidad acaecida.
• En afectación al medio ambiente: El propio Gral. es que los daños al medio ambiente provocados
por el proceso de construcción deben ser soportados por el constructor y los derivados de la obra
por el comitente. El comitente debe abstenerse de requerir el empleo de técnicas
constructivas, maquinarias o procedimientos que perjudiquen al medio ambiente. Para el
supuesto que el constructor reciba instrucciones de su aplicación.
Cuando esto sucede, puede ser que las partes se pongan de acuerdo
respecto de esos puntos en particular o no, introduciendo en éste último
caso un canal de divergencias u opiniones contrapuestas, que obliga a las
partes a recurrir a lo que se conoce como interpretación e integración.
• Son tres y son de orden publico , por lo que no pueden ser dejados de lado:
La búsqueda de la verdad: Se trata de ir mas allá de las palabras, descubrir la verdadera voluntad de los
contratantes, la búsqueda de la verdad debe prevalecer al interés de las partes.
La buena fe: La buena fe es un requisito esencial de la conducta de las partes en la celebración,
interpretación y ejecución de los contratos, así lo recepta expresamente nuestro Código Civil en el
ART. 1198: “Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fé”. La buena
fe (del latín, bona fides) es un principio general del Derecho, consistente en el estado mental de
honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u opinión, título de
propiedad, o la rectitud de una conducta. Ella exige una conducta recta u honesta en relación con
las partes interesadas en el contrato.
ART. 961 C.C y C. Mantiene el principio del código derogado en cuanto a que los contratos
deben celebrarse… Luego introduce la vaga enunciación de que obligan no sólo por lo que está
expresado en ellos, sino también por todas las consecuencias que puedan considerarse
comprendidas en ellos para un contratante cuidadoso y previsor.
ART. 991 C.C y C. Deber de buena fe en las tratativas preliminares al contrato definitivo.
La igualdad entre las partes (equivalencia en las prestaciones): Se presume que
las partes tienen un poder de negociación semejante o comparable, cuando la
desigualdad del poder de negociación provoca asimetrías contractuales
importantes, el contrato debe considerarse integrado por las normas
supletorias que restablezcan el equilibrio. En todo contrato sinalagmático el
acuerdo esencial de las partes reside en un equilibrio, naturalmente subjetivo,
que cada una de las partes , le asigna a la relación entre las obligaciones
propias y las de la contraparte . Ese equilibrio es funcional, no solo debe existir
en el momento en que se celebra el contrato sino a lo largo de todo el tiempo
que demande su ejecución. Este debe considerarse incluido en nuestro CC, en
la medida en que han conferido autonomía para obligarse a la voluntad de
partes presumidas libres e iguales. Se dice que habrá contrato oneroso valido
y no meramente un acuerdo nulo o anulable, cuando las prestaciones
intercambiadas sean equivalentes, un intercambio justo, una razonable
ecuación de valores. La bilateralidad , el principio conmutativo, el sinalagma,
presupone la relación de equivalencia .
SISTEMA DE EJECUCIÓN DE OBRAS
La sistematización tiene por objeto clasificar los componentes de cada uno para
estructurar la combinación mas adecuada a cada caso particular.
A. Sistema de Contratación: Estos sistemas se definen en los roles que asumen el comitente
y constructor : Quien dirige? Quien ejecuta?
SERVICIOS EN RELACION
DE DEPENDENCIA
Se rigen por la Ley Laboral
PRECIO
- Lo determina el contrato, la ley,
los usos y costumbres, o por decisión judicial.
- Tiene preminencia la voluntad
de las partes sobre las Leyes Arancelarias.