Вы находитесь на странице: 1из 81

20.12.

2018 Юрист компании № 5, май 2017

Юрист компании | 5 Май 2017

Колонка редактора
-Ценят ли вас?

Важное событие
-Конференция для практикующих юристов

Темы для размышления


-Что нового в юридическом сообществе

Деловые события
-Календарь интересных юридических мероприятий

Документы
-Обзор свежих документов

Судебная практика
-Обзор свежих судебных решений
-Выводы кассационной инстанции

Готовые решения
-Акционера незаконно лишили участия в АО. Юристы восстановили корпоративный контроль
и взыскали дивиденды

Глобальная задача
-Сколько стоит юрист. Как зарабатывать больше

Договорная работа
-Заказчик отказывается от договора оказания услуг. Как исполнителю защитить свои
интересы
-Стороны не согласовали условия договора. Как подрядчику получить оплату
-Схемы ухода от выплаты долга. На что готов пойти контрагент, чтобы не исполнять договор
-В договоре есть условие об изменении цены. Как доказать, что это неустойка

Корпоративные отношения
-Пять шагов по взысканию доли участника ООО. Алгоритм ведения дела

Трудовые отношения
-Шесть самых частых нарушений работодателей. За что компании штрафует ГИТ

Работа с чиновниками
-Персональные данные. Что должна знать компания при их обработке

Рискованная сделка
-Аренда в строящемся здании. Как не потерять оплату и арендаторов

Процесс
-Иск об исполнении обязательства в натуре. Тонкости составления, которые приведут к
победе

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 1/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

-Эстоппель поможет сохранить сделку. Как защититься от недобросовестных контрагентов

Интервью
-«Судебный процесс – это брак юридической работы»

Интересы
-Юридическая литература. Полезные сервисы

Полезный документ
-Компания оспорила кадастровую стоимость. Как произвести зачет налога

Справочник
-Как подготовить идеальное резюме юриста

Обмен опытом
-В устав общества не требуется включать пункты о крупных сделках и сделках с
заинтересованностью
-Взыскивать возмещение с виновника ДТП надо без учета износа

Система Юрист
-8 вопросов про исцеление договора

Личные вопросы
-Как во дворе поставить шлагбаум, чтобы не парковались приезжие

Юридические блоги
-О претензионном порядке, бессмысленном и беспощадном

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 2/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

КОЛОНКА РЕДАКТОРА

Ценят ли вас?
Мария Ю рьевна Ивакина
главный ре дак тор

Вы помните размер своей первой зарплаты? Моя была 8000 рублей. Да и то первый месяц
я работала бесплатно. Зарплаты хватало на обеды в столовой. Было не важно, что у части
однокурсников зарплата выше, а загрузка меньше. Главное — участвовать в самых крутых
проектах, ведь именно это показывает доверие руководителя.

После нескольких лет погони за опытом юристы начинают задумываться над тем, насколько
справедливо их оценивают на рынке труда. Выясняется, что выбранное направление —
не самое прибыльное или навыков недостаточно для продвижения по карьерной лестнице.

Специально для этого номера мы провели исследование об уровне зарплат юристов


с разными специализациями и стажем работы. Перспективы оплаты удивили. Мы опросили
юрфирмы и юридические департаменты о том, что для них важно в кандидате. Коллеги
поделились тем, кого они точно не примут на работу, а кого возьмут без раздумий. Наш
материал поможет решить молодым специалистам, чем им выгоднее заниматься, а опытным
коллегам понять, какая смена направления поможет увеличить зарплату.

P. S. Совсем скоро мы проводим конференцию по ключевым разъяснениям ВС после


масштабной реформы ГК. Не пропустите!

ВАЖНОЕ СОБЫТИЕ

Конференция для практикующих юристов

Друзья!

Регистрация и полная программа на: uk.gd.ru

После масштабной реформы ГК РФ все юристы ждали от Верховного суда толкование новых
положений кодекса. Ведь именно от высшей судебной инстанции зависит их дальнейшее
правоприменение.

Я приглашаю вас на конференцию для юристов-практиков, мы посвящаем


ее ключевым разъяснениям ВС после реформы ГК.

Наши спикеры — это участники рабочих групп по разработке разъяснений высших судебных
инстанций и практикующие юристы с большим опытом.

Вы с легкостью ответите на эти вопросы после конференции:

• Как теперь признать сделку недействительной и на каком основании?

• Что делать, если лицо действовало без полномочий?

• Как правильно предусмотреть неустойку в договоре, чтобы ее потом не снизил суд?

• Как правильно отказаться от договора, чтобы в будущем не было негативных последствий?

Приходите — мы подробно разберем все спорные вопросы нововведений, в которых


должен разбираться каждый юрист.

Юридическая конференция

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 3/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

«КЛЮЧЕВЫЕ РАЗЪЯСНЕНИЯ
ВС ПОСЛЕ РЕФОРМЫ ГК. ЧТО
ДОЛЖЕН ЗНАТЬ КАЖДЫЙ
ЮРИСТ»
Наши спикеры:

Наталья Тололаева, участник рабочей группы


по подготовке постановлений Пленумов
ВС РФ по гражданскому праву

Анатолий Романов, юрист отдела судебной


защиты ООО «ЦКС»

Андрей Громов, магистр юриспруденции


(РШЧП), начальник отдела судебной защиты
ООО «Центр корпоративного сервиса», ранее —
сотрудник ВАС РФ

Антон Томсинов, к. ю. н., начальник


юридического отдела ООО «Скания-Русь»

Анна Сироткина, к. ю. н., участник рабочей


группы по подготовке разъяснений ВАС
РФ и ВС РФ по вопросам гражданского права
и процесса

Программа мероприятия

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 4/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

22 ИЮНЯ

9:00—10:00 Регистрация участников, утренний кофе, приветственное слово

10:00—11:45 Недействительность сделки в разъяснениях ВС РФ. Наталья


Тололаева

11:45—12:15 Кофе-брейк

12:15—13:30 Исковая давность в разъяснениях Верховного суда и практике


нижестоящих судов. Анатолий Романов

13:30—14:30 Обед

14:30—16:30 Представительство в постановлении Пленума ВС РФ № 25


и практике. Андрей Громов

23 ИЮНЯ

9:30—10:00 Регистрация участников, утренний кофе, приветственное слово

10:00—11:30 Разъяснения Верховного суда РФ относительно одностороннего


отказа от исполнения обязательств. Антон Томсинов

11:30—11:50 Кофе-брейк

11:50—13:00 Разъяснения Верховного суда РФ по общим правилам взыскания


убытков. Антон Томсинов

13:00—14:00 Обед

14.00–16:00 Неустойка в контексте изменений ГК РФ и разъяснений


Верховного суда РФ. Анна Сироткина

ТЕМЫ ДЛЯ РАЗМЫШЛЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


В этой статье:

Юристов ожидает изменение претензионного порядка


Штраф за таможенные правонарушения можно будет заплатить со скидкой
Поправки в Трудовой кодекс будет легче отследить
Споры между страховщиками рассмотрит комиссия в досудебном порядке
Руководство АСВ предложило новые меры по реформированию банковской
сферы

Юристов ожидает изменение претензионного порядка


Правительство предлагает ввести обязательный досудебный порядок для дел о досрочном
прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования.

Фраза месяца
«Сейчас все советуют урегулировать все до судебных разбирательств, потому что
налогоплательщик лишен возможности что-либо отстоять»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 5/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Владимир Лисин, председатель Комитета по налогам РСПП, председатель совета


директоров НЛМК
Источник: kremlin.ru
Авторы законопроекта также хотят указывать в федеральных законах споры, по которым
не надо соблюдать претензионный порядок. Сейчас по большинству дел требуется
досудебное урегулирование. Список исключений закреплен в АПК РФ. Это удобно для
юристов. Если поправки одобрят, споры, которые не требуют претензионного порядка,
можно будет включать в федеральные законы.

По проекту отменяется досудебный порядок для большинства дел о защите исключительных


прав. В то же время до предъявления иска о возмещении убытков или выплате компенсации
претензию надо будет обязательно направить оппоненту, если правообладатель
и нарушитель исключительного права — это компании и предприниматели.

Источник: проект Федерального закона № 32493–7

Штраф за таможенные правонарушения можно будет


заплатить со скидкой
У нарушителей таможенных правил может появиться право оплачивать только половину
назначенного штрафа. Соответствующий законопроект внесло в Госдуму Правительство РФ.

Компания получит скидку 50 процентов, если оплатит штраф в течение 30 дней со дня
вступления в законную силу постановления о наложении административного штрафа.
В этот же срок надо будет выполнить обязанность, за неисполнение которой компания
и была оштрафована. Если обязанности не было, достаточно в течение месяца уплатить
штраф.

Как указано в пояснительной записке к законопроекту, на конец 2015 года на исполнении


в таможенных органах было 66 тыс. постановлений на сумму 2,8 млрд рублей. Из них
в добровольном порядке уплачены штрафы на общую сумму 933 млн рублей. Инициаторы
поправок полагают, что предлагаемая мера позволит увеличить собираемость штрафов
по таможенным нарушениям.

Источник: проект Федерального закона № 130151–7

Поправки в Трудовой кодекс будет легче отследить


Депутаты предложили вносить изменения в Трудовой кодекс РФ только отдельными
законами. Это будет касаться как обычных поправок, так и приостановления действия или
признания утратившими силу положений ТК РФ. Запрещено будет скрывать поправки
к ТК РФ в других законах.

Если проект будет принят и одобрен, с 1 сентября 2017 года поправки нельзя будет
включать в тексты законов, которые изменяют другие правовые акты или содержат
самостоятельный предмет правового регулирования. Узнать о внесении изменений
в ТК РФ можно будет сразу из названия закона.

Сегодня аналогичные правила уже введены для внесения поправок в Налоговый кодекс
РФ и Гражданский кодекс РФ. В отношении КоАП РФ подобный законопроект принят
Госдумой в окончательной редакции.

Как отмечают авторы поправок, проект позволит эффективно реформировать трудовое


законодательство.

Источник: проект Федерального закона № 120495–7

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 6/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Споры между страховщиками рассмотрит комиссия


в досудебном порядке
Поправки касаются страховых компаний, между которыми возник спор из прямого
возмещения убытков по ОСАГО. Разрешать возникший конфликт должна будет специальная
комиссия профессионального объединения страховщиков. Сейчас таким объединением
считается Российский союз автостраховщиков — РСА.

Сегодня потерпевший в ряде случаев может пойти за возмещением в свою страховую


компанию, которая выдала ему полис ОСАГО. Эта компания осуществляет возмещение,
после чего обращается к страховщику причинителя вреда. Тут возникают проблемы.
Страховщик виновника ДТП зачастую не соблюдает соглашение о прямом возмещении
ущерба и отказывается платить. Проект вводит для таких случаев обязательный досудебный
порядок. Страховая компания потерпевшего, которая не получила выплату, должна будет
до предъявления иска в суд обратиться в комиссию РСА. На рассмотрение спора будет дано
20 дней.

Цифра месяца

в 2,5 раза
за последние пять лет сократилось количество фирм-однодневок, которые
используются для уклонения от уплаты НДС.
Источник: nalog.ru

Источник: проект Федерального закона № 1114997–6

Руководство АСВ предложило новые меры


по реформированию банковской сферы
Агентство по страхованию вкладов предложило депутатам Госдумы ввести возможность
налагать арест на имущество банка в начале ликвидации. Такую позицию высказал глава
АСВ.

В ходе встречи руководителя АСВ и депутатов была озвучена проблема привлечения


к ответственности лиц, которые виновны в доведении банков до банкротства. Стороны
высказались за необходимость обеспечить «жесткую и неизбежную ответственность
за доведение кредитной организации до банкротства».

Генеральный директор АСВ рассказал об опыте судебной работы госкорпорации


в иностранных юрисдикциях, предложил распространить на российскую практику подходы
британской судебной системы в части наложения обеспечительных мер на активы банков.
Также руководитель АСВ попросил обратить внимание на проблему «забалансовых
вкладов». Депутаты выразили готовность проработать эти вопросы в части
их законодательного урегулирования.

Источник: asv.org.ru

ДЕЛОВЫЕ СОБЫТИЯ

Календарь интересных юридических


мероприятий
В этой статье:

Юристы обсудили субсидиарную ответственность в банкротстве


Ближайшие события: выбор редакции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 7/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Юристы обсудили субсидиарную ответственность


в банкротстве

Научно-практиче ская конфе ре нция: «Субсидиарная от в ет ст в енност ь при банкрот ст в е»

Организатор: И сследов ат ельский цент р част ного прав а имени С. С. Алексеев а при Президент е РФ при поддержке
Школы прав а «Ст ат ут »

Спике ры: Андре й Владимирович Егоров, к. ю. н., перв ый замест ит ель председат еля Сов ет а И ЦЧП, профессор
И ЦЧП, глав ный редакт ор журнала «Арбит ражная практ ика для юрист ов »; Оле г Романович Зайце в, к. ю. н.,
консульт ант от дела общих проблем част ного прав а И ЦЧП, руков одит ель Банкрот ного клуба; Русте м Тимурович
М ифтахутдинов, к. ю. н., доцент МГЮА, судья ВАС РФ в от ст ав ке; Константин Николае вич Че кмыше в, к. ю. н.,
начальник управ ления обеспечения процедур банкрот ст в а ФНС России; Але ксе й Иванович М ороз, управ ляющий
парт нер адв окат ского бюро «ЭКСИ ОРА»; Юлий Вале рье вич Тай, к. ю. н., управ ляющий парт нер адв окат ского бюро
«Барт олиус»; М ихаил Зиновье вич Шварц, к. ю. н., доцент кафедры гражданского процесса юридического факульт ет а
СПбГУ, управ ляющий парт нер адв окат ского бюро «Шв арц и парт неры»

Спикеры рассмотрели различные вопросы, связанные с привлечением к субсидиарной


ответственности при банкротстве: начиная с предпосылок реформы субсидиарной
ответственности в Законе о банкротстве и заканчивая процессуальными особенностями,
возникающими в этой связи.

Один из вопросов, который обсудил Андрей Егоров, — можно ли привлечь лиц, которые
фактически контролируют должника либо являются теневыми директорами,
к ответственности за неподачу в установленный срок заявления о банкротстве. Юлий Тай
рассказал, как можно решить проблему номинальных директоров и учредителей при
привлечении к субсидиарной ответственности. Рустем Мифтахутдинов разъяснил, в чем
отличие между прокредиторской и продолжниковской моделями банкротства и разобрал,
к какой из них относится российское регулирование. Кроме этого он отметил сложности
определения критерия для обращения руководителя в суд с заявлением о банкротстве.

Алексей Мороз остановился на основаниях для привлечения к субсидиарной


ответственности. Самое популярное из них — непредставление бухгалтерской и иной
документации арбитражному управляющему. Он подробно разобрал, какие причины
отсутствия документов у директоров суды признают уважительными, а какие нет. Дал
рекомендации директорам о том, как противостоять действиям недобросовестных
управляющих. Константин Чекмышев осветил наиболее эффективные механизмы получения
сумм, присужденных при субсидиарной ответственности. По словам спикера,
существующее в законе о банкротстве понятие «контролирующее лицо» позволяет
добраться до реальных бенефециаров. Он отметил, что самые успешные дела — те, где
доказательственная база была собрана правоохранительными органами в рамках
оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий.

Ближайшие события: выбор редакции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 8/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

16–20 мая, Санкт- 23–24 мая, Москва 22–23 июня, Москва


Петербург

Форум: «VII Семинар: Конференция: «Ключевые


Петербургский «Государственная разъяснения ВС после
международный регистрация реформы ГК. Что должен
юридический форум» недвижимости: реформа знать каждый юрист»
Основные темы: вопросы законодательства Основные темы:
регулирования и принципы основания
современных технологий регистрационной системы» недействительности
и их влияния на развитие Основные темы: понятие сделки. Требование
профессии, недвижимости. Система о признании сделки
антимонопольного вещных прав недействительной
регулирования, в действующем и применении последствий
финансовой законодательстве, ее недействительности.
и инвестиционной ограничения Исковая давность.
политики, российско- и обременения. Реформа Разъяснения ВС РФ про
азиатского положений о вещных односторонний отказ
сотрудничества правах. Государственный от обязательств
Организатор: кадастр недвижимости Организатор: журналы
Министерство юстиции и ЕГРП «Юрист компании»
при поддержке Президента Организатор: Школа и «Генеральный директор»
РФ права «СТАТУТ»

ДОКУМЕНТЫ

Обзор свежих документов


В этой статье:

Налоговая обобщила судебную практику


ФАС разъяснила, какие компании не попадут в реестр недобросовестных
поставщиков
Изменены размеры госпошлины при обжаловании
Поправки сократили список информации, которая должна содержаться
в уставе банка
Налоговая провела информационную кампанию
Компании должны применять коэффициент 0,51 при внесении платы
за «Платон»
Замена страховой выплаты по ОСАГО на ремонт касается только граждан

Документ месяца

ФНС опубликовала первый в 2017 году обзор судебной


практики по спорам с участием налоговых органов.
Налоговая обобщила суде бную практику

Шест ь основ ных в ыв одов : (1) при подаче ув едомления о ликв идации компании через инт ернет надо указыв ат ь
элект ронную почт у заяв ит еля. И нспекция от кажет ся принимат ь ув едомление в элект ронной форме, если не будет
указан адрес элект ронной почт ы; (2) при в ыходе участ ника и переходе доли к общест в у налогов ая не в прав е от казат ь
в регист рации изменения, если общест в о пропуст ило месячный срок для подачи документ ов ; (3) суд признает от каз
инспекции в госрегист рации ООО законным, если в решении единст в енного участ ника общест в а нет св едений
о порядке и сроках оплат ы уст ав ного капит ала, о размере и номинальной ст оимост и доли учредит еля; (4)

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 9/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
госрегист рацию в св язи с зав ершением процедуры присоединения можно осущест в лят ь не ранее ист ечения т рех
месяцев после в несения записи о начале процедуры реорганизации; (5) т ребов ания акционеров или участ ников
общест в а об аннулиров ании записей в ЕГРЮЛ носят субсидиарный, произв одный характ ер. При удов лет в орении т акого
иска налогов ая инспекция не может быт ь признана ст ороной, на кот орую от носят ся судебные расходы; (6) решение
об ув еличении уст ав ного капит ала общест в а принимают т е участ ники, св едения о кот орых ест ь в ЕГРЮЛ на момент
принят ия т акого решения.

Источник: письмо ФНС России от 30.03.17 № ГД-4-14/5914@

ФАС разъяснила, какие компании не попадут в реестр


недобросовестных поставщиков
В реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) включают
информацию о компаниях, с которыми заказчик в одностороннем порядке расторг контракты
в связи с существенным нарушением компанией условий соглашений.

Компанию не включат в реестр, если в процессе исполнения контракта будет установлено,


что поставщик:

— не соответствует требованиям к участникам закупки;

— представил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям.

ФАС России не считает эти нарушения существенными.

Антимонопольщики также напомнили, что в реестр вносится информация о поставщике,


с которым контракт расторгнут по решению суда в связи с существенным нарушением
им условий контракта. В мотивировочной части судебного акта о расторжении контракта
должно содержаться указание, что поставщик допустил существенные нарушения условий
соглашения.

По мнению антимонопольного органа, участник закупки не попадет в реестр, если контракт


расторгнут на основании мирового соглашения между заказчиком и поставщиком либо
по иным обстоятельствам, которые не связаны с нарушением поставщиком условий
контракта.

Источник: письмо ФАС России от 16.03.17 № ИА/16790/17

Изменены размеры госпошлины при обжаловании


С 4 мая при подаче апелляционной или кассационной жалобы на определение суда
об отказе в принятии искового заявления компания должна будет заплатить госпошлину
в размере 3000 рублей. Столько же денег потребуется, чтобы обжаловать отказ в принятии
заявления о выдаче судебного приказа и определение по делу об оспаривании решений
третейского суда.

6000 рублей надо будет заплатить, чтобы подать надзорную жалобу. При подаче
кассационной жалобы на судебный приказ надо будет заплатить госпошлину в размере
3000 рублей.

Источник: Федеральный закон от 03.04.17 № 57-ФЗ

Поправки сократили список информации, которая должна


содержаться в уставе банка
Из перечня сведений, которые должны обязательно присутствовать в уставе кредитной
организации, исключены:

— сведения об адресе обособленных подразделений;

— указание на организационно-правовую форму;

— сокращенное наименование.

Поправки вступят в силу 27 июня.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 10/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Источник: Федеральный закон от 28.03.17 № 41-ФЗ

Налоговая провела информационную кампанию


ФНС разъяснила преимущества перехода на новый порядок применения контрольно-
кассовой техники. Среди плюсов налоговая выделила возможность:

— регистрировать контрольно-кассовую технику онлайн без визита в налоговый орган —


это экономит время и деньги налогоплательщика;

— использовать инструменты бизнес-аналитики онлайн — это позволяет эффективно


управлять своим делом;

— отказаться от ведения форм первичной учетной документации;

— направлять электронные чеки покупателю без затрат на чековую ленту.

Источник: письмо ФНС России от 03.04.17 № ЕД-4-20/6181@ «О мотивации


налогоплательщиков к переходу на новый порядок применения ККТ»

Компании должны применять коэффициент 0,51 при


внесении платы за «Платон»
С 15 апреля собственники и владельцы грузовых автомобилей с разрешенной максимальной
массой свыше 12 т должны платить 1,91 рубля за один километр пути. Ранее правительство
хотело повысить плату до 3,06 рубля за километр.

Источник: постановление Правительства РФ от 24.03.17 № 330

Замена страховой выплаты по ОСАГО на ремонт касается


только граждан
С 28 апреля страховщики начали обеспечивать ремонт машины, а не выплачивать страховое
возмещение. Из этого правила есть несколько исключений. Например, страховая компания
выплатит денежную сумму в случаях полной гибели автомобиля, смерти потерпевшего или
причинения тяжкого или средней тяжести вреда здоровью. Все эти новшества касаются
физлиц. Компании по-прежнему смогут выбирать между выплатой и направлением
на ремонт.

Срок ремонта не должен будет превышать 30 дней с даты, когда потерпевший представит
машину на станцию техобслуживания или передаст страховщику.

Поправки меняют также порядок прямого возмещения убытков. Потерпевший обязан будет
обратиться за возмещением к своему страховщику, который выдал ему полис ОСАГО, даже
если в аварии столкнулись более двух автомобилей. Этот порядок вступает в силу с 25
сентября 2017 года. Сегодня прямое возмещение убытков работает при одновременном
наличии двух условий:

— в результате ДТП пострадали только автомобили;

— столкнулись две машины, у всех владельцев есть страховка ОСАГО.

Источник: Федеральный закон от 28.03.17 № 49-ФЗ

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Обзор свежих судебных решений


В этой статье:

Срок давности по требованиям к поручителю надо исчислять отдельно


от требований к основному должнику

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 11/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Поручитель, который оплатил часть долга, вправе вступать в процесс как
взыскатель
ВС РФ: банк не всегда имеет право подавать на банкротство контрагента
в упрощенном порядке
Запрещается включать в доменные имена чужие торговые марки
Арендатор имущественного комплекса не обязан платить за землю, если
в договоре нет такого условия

Судебный акт месяца

Верховный суд разъяснил, как исчислять срок исковой


давности для поручителя, если для должника этот срок
прерывался.
Срок давности по тре бованиям к поручите лю надо исчислять отде льно от тре бований к основному долж нику

Компании заключили догов ор лизинга. Поручит елем в ыст упило общест в о на случай, если лизингополучат ель не сможет
плат ит ь. Так и случилось. Лизингодат ель подал иск к св оему конт рагент у и поручит елю. И ст ец просил в зыскат ь долг
и пени за чет ыре года — с 2010-го по 2014-й. В суд он обрат ился в 2015 году.

Три инст анции решили, чт о ист ец не пропуст ил срок исков ой дав ност и. Они посчит али, чт о эт от срок был прерв ан,
когда ст ороны по догов ору лизинга подписали акт ы св ерки расчет ов . В них лизингополучат ель признал наличие долга.

Верхов ный суд от менил акт ы нижест оящих инст анций. Поручит ель не сов ершал дейст в ий, кот орые гов орили бы
о признании им долга. Для него срок дав ност и не прерыв ался. Сроки дав ност и по т ребов аниям к основ ному должнику
и поручит елю исчисляют ся самост оят ельно.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ напомнила, чт о срок дейст в ия догов ора поручит ельст в а — эт о
не срок исков ой дав ност и. Кредит ор в период дейст в ия догов ора в прав е предъяв ит ь к поручит елю исков ые
т ребов ания с учет ом общего т рехлет него срока.

Источник: определение ВС РФ от 28.03.17 по делу № А40-96003/2015

Поручитель, который оплатил часть долга, вправе


вступать в процесс как взыскатель
Суд взыскал с общества в пользу банка денежную сумму по кредиту. Поручителем был
фонд, который оплатил часть долга. После этого фонд обратился в суд с заявлением
о замене взыскателя в исполнительных производствах. Две инстанции отказали. Суды
решили, что заявитель не представил доказательства, что банк уступил ему права
требования. Первая инстанция сделала вывод, что поручитель не выбыл полностью
из спорных правоотношений, он может реализовать свои права путем предъявления
самостоятельного иска с регрессными требованиями. С этим согласилась апелляция.

Судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ встала на сторону фонда. Поручитель


исполнил обязательства — оплатил часть задолженности, к нему перешли права кредитора
на основании закона.

Верховный суд обратил внимание, что при частичной процессуальной замене


первоначальный взыскатель выбывает из правоотношения в той части, в которой
требование уступлено новому взыскателю.

Поэтому в исполнительном производстве могут оказаться несколько взыскателей. Это


не запрещено законом, поскольку требования взыскателей касаются одного и того же
должника, в отношении которого заведено исполнительное производство.

Коллегия ВС РФ направила дело на новое рассмотрение.

Источник: определение ВС РФ от 28.03.17 № 78-КГ17-17

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 12/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

ВС РФ: банк не всегда имеет право подавать


на банкротство контрагента в упрощенном порядке
Банк потребовал признать общество банкротом. Свои требования банк основывал на том,
что должник не исполнил обязательства по договору об участии в расходах
на реконструкцию здания. Три инстанции согласились, ввели процедуру наблюдения. Суды
отклонили возражения общества, что задолженность перед банком не установлена
судебным актом.

Верховный суд подтвердил, что банк по общему правилу вправе инициировать банкротство
своего контрагента без судебного акта о взыскании долга. Но в остальном Коллегия
по экономическим спорам ВС РФ с нижестоящими инстанциями не согласилась и отменила
их решения.

Критерий, который позволяет возбуждать дела о банкротстве упрощенным способом, — это


деятельность по осуществлению банковских операций. Статус кредитной организации
не наделяет автоматически правом подавать заявление о признании должника банкротом
без представления вступившего в законную силу судебного акта. В каждом случае суд
должен выяснить, связано ли требование банка с его работой в качестве кредитной
организации.

Источник: определение ВС РФ от 27.03.17 по делу № А40-232057/2015

Запрещается включать в доменные имена чужие торговые


марки
Предприниматель оформил на себя товарный знак «Моbiba», разрешил одноименной
компании его использовать. После этого директор компании зарегистрировал на свое имя
доменные имена mobiba-forum.ru и mobiba.info и стал их администратором. Через некоторое
время он уволился.

Предприниматель попросил бывшего директора не использовать торговую марку, но ответа


не получил. Первая инстанция и апелляция встали на позицию предпринимателя. Ответчик
использует администрируемые им доменные имена в отношении однородных товаров,
которым предоставлена правовая охрана торговой маркой. Если ввести в браузере mobiba-
info, открывается официальный сайт компании, которой сейчас руководит ответчик. Эта
фирма производит и продает аналогичный товар. На этом сайте размещена негативная
информация о товаре под знаком «Mobiba».

Кассация отменила акты нижестоящих судов. Суд решил, что ответчик на момент подачи
иска не обладал статусом предпринимателя.

Коллегия ВС РФ пришла к обратному выводу и направила дело на новое рассмотрение в Суд


по интеллектуальным правам.

Источник: определение ВС РФ от 24.03.17 по делу № А45-20577/20150)

Арендатор имущественного комплекса не обязан платить


за землю, если в договоре нет такого условия

Ожидаемое дело
4 мая Коллегия по экономическим спорам ВС РФ решит, когда можно говорить
о нерыночном характере сделок между банком и обществом (определение
ВС РФ от 05.04.17 по делу № А40-249501/2015).
Общество арендовало у муниципалитета имущественный комплекс. Позже арендодатель
попросил заплатить и за участок, на котором стоит комплекс. Арендатор отказался.
Местная администрация подала иск.

Три инстанции удовлетворили требования муниципалитета. Суды взыскали с общества


неосновательное обогащение.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 13/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Верховный суд решил иначе. Стороны прописали в договоре аренды условия о размере
арендной платы без указания, что арендатор дополнительно к арендной плате
за пользование комплексом должен вносить платежи за земельный участок. В договоре нет
обязанности общества заключать отдельный договор на аренду земли. Закон не обязывает
арендатора оплачивать участок отдельно.

Арендный платеж включает плату за пользование как объектом недвижимости, так


и участком под ним.

Источник: определение ВС РФ от 03.03.17 по делу № А10-3442/2014

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Выводы кассационной инстанции


В этой статье:

Незаконная схема ухода от налогов приведет директора к субсидиарной


ответственности
Поставщик не вправе начислять проценты по статье 395
ГК РФ на неперечисленный аванс
Оператор связи может размещать антенны с согласия всех сособственников
здания
Решение законно, даже если суд не объявлял прения и не оглашал материалы
При виндикации залог прекратится, если залогодержатель недобросовестный
Погашение основного долга имеет приоритет перед штрафными санкциями
Суд округа указал, какую неустойку нельзя признать чрезмерно высокой
Суд разъяснил поставщикам электричества, с кого взыскивать долги
Нельзя исключать компанию из ЕГРЮЛ по формальным признакам
Кассация пояснила, когда нельзя оспорить сделки компании-банкрота

Санкт-Петербург
Незаконная схема ухода от налогов приведет директора
к субсидиарной ответственности

15%
решений по делам о виндикации не могут устоять в кассации (cdep.ru)
Конкурсный управляющий подал иск на бывшего директора. Истец пояснил, что общество
заключало заведомо неисполнимые договоры, директор занизил налоговую базу. Из-за этого
ФНС доначислила НДС и штраф. Суд решил, что действия ответчика привели к банкротству
(постановление АС Северо-Западного округа от 22.03.17 по делу № А56-75481/2015).

Москва
Поставщик не вправе начислять проценты по статье 395
ГК РФ на неперечисленный аванс
Покупатель нарушал сроки внесения авансовых платежей. Поставщик решил взыскать
проценты по статье 395 ГК. Кассация отказала. Поскольку поставщик не вправе взыскивать
с покупателя предварительную оплату за непереданный товар, нельзя начислять проценты
по статье 395 ГК на аванс, который не перечислен (постановление АС Московского округа
от 13.03.17 по делу № А41-35039/2016).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 14/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Калуга
Оператор связи может размещать антенны с согласия всех
сособственников здания
Компания владеет на праве долевой собственности частью здания. Она подала иск
к оператору сотовой связи. Истец пояснил, что оператор поставил на крыше антенны без
его согласия. Суд поддержал истца. Чтобы разместить на крыше здания антенны, оператор
должен получить согласие всех сособственников (постановление АС Центрального округа
от 28.03.17 по делу № А35-4994/2016).

Краснодар
Решение законно, даже если суд не объявлял прения
и не оглашал материалы
Истцы обжаловали решение первой инстанции, так как суд не исследовал материалы дела,
не провел прения. Кассация отказала. То, что суд не огласил письменные доказательства,
не говорит, что он не оценивал их. Формальное отсутствие объявления прений не привело
к принятию неправильного акта (постановление АС Северо-Кавказского округа от 24.03.17
по делу № А53-3218/2016).

Нижний Новгород
При виндикации залог прекратится, если залогодержатель
недобросовестный
Компания выдала обществу заем. Через год стороны заключили договор ипотеки. Суд
решил, что годовой промежуток между договорами свидетельствует о том, что залог возник
не в связи с передачей денег в заем. Это говорит о недобросовестности залогодержателя
(постановление АС Волго-Вятского округа от 24.03.17 по делу № А29-2179/2016).

Казань
Погашение основного долга имеет приоритет перед
штрафными санкциями
Неустойка за просрочку погашается после основного долга. Кредитор не вправе взыскивать
штраф в первоочередном порядке ни по соглашению сторон, ни по своей воле
(постановление АС Поволжского округа от 24.03.17 по делу № А55-12691/2016).

Екатеринбург
Суд округа указал, какую неустойку нельзя признать
чрезмерно высокой
Цель неустойки — не только компенсировать убытки, но и наказать контрагента. 0,1
процента за каждый день просрочки считается обычно принятым в обороте (постановление
АС Уральского округа от 28.03.17 по делу № А60-31545/2016).

Тюмень
Суд разъяснил поставщикам электричества, с кого
взыскивать долги
После ввода в эксплуатацию собственником здания стал регион. Через полгода здание
решили передать учреждению. До регистрации права оперативного управления платить

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 15/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
за свет и воду должен собственник — субъект РФ (постановление АС Западно-Сибирского
округа от 29.03.17 по делу № А81-1761/2016).

Иркутск
Нельзя исключать компанию из ЕГРЮЛ по формальным
признакам
Налоговая исключила компанию как недействующую. Суд отменил решение ФНС.
За последний год компания заключала договоры, проходила налоговую проверку. Это
означает, что компания работала (постановление АС Восточно-Сибирского округа
от 30.03.17 по делу № А78-8302/2016).

Хабаровск
Кассация пояснила, когда нельзя оспорить сделки компании-
банкрота
Управляющий оспаривал сделки компании-банкрота. Суды отказали. Кредитор не был
заинтересованным лицом по отношению к должнику. Значит, он не знал о финансовом
состоянии компании (постановление АС Дальневосточного округа от 04.04.17 по делу
№ А51-5391/2015).

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

Акционера незаконно лишили участия в АО.


Юристы восстановили корпоративный
контроль и взыскали дивиденды
Никита А лександрович Глушков
магистр частного права (РШЧП), адвок ат АБ «С инум АДВ»

Проблема
Группа акционеров АО «КБ НАВИС» (далее — АО) с участием генерального
директора незаконно продала все акции АО, принадлежавшие АНО КБ «Корунд-М»
(далее — доверитель) и захватила контроль над обществом. За период корпоративного
отсутствия доверителя АО начисляло и выплачивало дивиденды незаконным владельцам
акций.

Сложность защиты прав доверителя заключалась в следующем:

— неоднозначное определение срока исковой давности по таким категориям споров;

— асимметрия информации и активное противодействие ответчиков. К моменту


предъявления исков доверитель был лишен какого-либо доступа к информации
о деятельности общества и к документам, которые подтверждают факты недобросовестного
поведения. Это пытались использовать ответчики, чтобы выиграть споры.

Решение
Юристы истребовали акции в пользу доверителя, оспорили незаконные решения
общего собрания акционеров и взыскали необоснованно начисленные дивиденды.
Первоначально юристы заявили иск об истребовании акций из незаконного владения.
Решением АС г. Москвы от 02.07.13 по делу № А40-169616/2012 в пользу доверителя были
истребованы 405 акций, неправомерно присвоенные ответчиками. В данном деле удалось
доказать, что сделки были ничтожными на основании статей 10 и 168 ГК РФ. Поскольку
акции после продажи по цепочке недействительных сделок находились во владении третьих
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 16/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
лиц, они были истребованы на основании статьи 301 ГК РФ (на момент спора ст. 65.2
и 149.3 ГК РФ не вступили в силу).

При исполнении решения выяснилось, что 205 из этих акций были проданы в пользу другой
организации — ЗАО «Навис Групп», аффилированной с ответчиками по первому спору,
о чем ответчики не сообщили в суде. Оставшиеся акции были истребованы с помощью
отдельного иска (решение АС г. Москвы от 28.11.14 по делу № А40-81491/2014).

Несмотря на судебные процессы об истребовании акций, лица, контролирующие общество,


провели ряд собраний акционеров и приняли решения об увеличении уставного капитала.
В результате доля доверителя значительно уменьшилась. При этом в голосовании
участвовали те акции, которые уже были истребованы в пользу доверителя.

Сначала юристы оспорили первое решение, но суд отказал в удовлетворении иска.


Апелляция отменила решение суда первой инстанции и признала решение общего собрания
акционеров недействительным. Суд указал, что в собрании участвовали акционеры,
обладающие 610 акциями (голосами) из 810. Однако 205 проголосовавших акций
находились в незаконным владении ЗАО «Навис Групп», то есть правомочно в голосовании
участвовало только 405 акций (50%) и кворум отсутствовал (постановление Девятого ААС
от 21.05.15 по делу № А40-123425/2014).

Затем было оспорено второе решение общего собрания. Суд признал его недействительным,
так как права на участие в управлении АО реализовали лица без правомочий (решение
АС г. Москвы от 08.06.15 по делу № А40-190341/2014).

С момента зачисления акций на лицевой счет доверителя он неоднократно запрашивал


документы о деятельности АО. Менеджмент общества игнорировал запросы. Юристы подали
несколько жалоб в Службу по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных
акционеров ЦБ РФ. По всем жалобам АО было привлечено к административной
ответственности с совокупным штрафом в 1 млн рублей (решения АС г. Москвы от 29.01.16
по делу № А40-160607/2015, от 27.10.16 по делу № А40-181441/16, от 12.12.16 по делу
№ А40-153213/16). Сейчас эти штрафы взыскиваются в качестве убытков с генерального
директора.

После этого юристы предъявили кондикционные иски к лицам, которые незаконно владели
акциями доверителя и за этот период получили дивиденды. У доверителя не было сведений
о точном размере выплаченных дивидендов. Поэтому в исках представили приблизительный
расчет размера неосновательного обогащения.

В суде ответчики и общество отказались представить информацию о размере дивидендов


со ссылкой на статью 65 АПК РФ. Суд удовлетворил ходатайство представителей истца
об истребовании информации из налогового органа о сумме налога с дивидендов. Эти
сведения позволили рассчитать точный размер дивидендов и уточнить исковые требования.
При этом суды отклонили доводы ответчиков о пропуске исковой давности, так как у истца
не было юридической возможности узнать о нарушении своего права до получения статуса
акционера (решения АС г. Москвы от 12.04.16 по делу № А40-132134/2015, от 28.12.15
по делу № А40-132139/2015, от 20.02.16 по делу № А40-124803/2015, от 05.02.16 по делу
№ А40-132137/2015).

Руководство АО продолжало игнорировать запросы доверителя. В связи с этим юристы


предъявили иск об обязании общества представить документы. Кроме того, в иске
потребовали присудить судебный штраф в порядке пункта 1 статьи 308.3 ГК РФ. Суд
удовлетворил иск в полном объеме и назначил штраф в 1 тыс. рублей за каждый день
неисполнения решения (решение АС г. Москвы от 27.10.16 по делу № А40-55824/16).

Результат
Доверитель восстановил корпоративный контроль над АО. Юристы не допустили
размытия доли доверителя в АО. С незаконных владельцев акций взыскали незаконно
выплаченные дивиденды и проценты на них в совокупном размере более 90 млн рублей.
Также доверитель получил полную информацию о деятельности АО, которая в дальнейшем
позволила предъявить иск о взыскании убытков с менеджмента (в настоящий момент дело
рассматривается в суде первой инстанции (дело № А40-132218/2016)).

ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА

Сколько стоит юрист. Как зарабатывать


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 17/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Сколько стоит юрист. Как зарабатывать


больше
Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

Пока Сбербанк передает привычные обязанности юристов роботам, мы изучили,


какие навыки ценят на рынке. Крупнейший сайт по поиску работы в России hh.ru
поделился данными о зарплатах юристов по отраслям права, городам и опыту
работы. Мы узнали, за что платят больше. Выяснили у коллег, чего на самом деле
ждут работодатели. Читайте, в каком направлении развиваться, чтобы увеличить
свою зарплату.

Куда податься. По данным агентства Norton Caine, сейчас в России 88 юридических фирм,
в которых работают 2900 юристов. За последние пять лет в международных юридических
фирмах количество юристов сократилось на 30–40 процентов, а в российских выросло
на 30 процентов (в основном за счет появления новых фирм).

По экспертной оценке агентства, в России работают как минимум 15 тыс. инхаусов.


Поэтому, если планируете менять работу, гораздо больше шансов перейти в другой
юридический департамент или российскую юридическую фирму.

Чем заняться. Мы проанализировали зарплаты юристов с опытом работы 3–6 лет и 6–10
лет в крупнейших городах России. Самая прибыльная специализация — сопровождение
инвестиционных проектов. Это связано с тем, что инвестиционный юрист должен хорошо
разбираться в различных отраслях права, а также обязательно знать английский язык.

Резкий скачок показывают имущественное право и регистрационная деятельность. При


опыте работы в 3–6 лет это направление занимает последнее место по размеру оплаты,
но уже через 4–5 лет оно перемещается в пятерку лидеров. Причина — со временем
от кандидата требуется не просто механическое заполнение регистрационных форм,
но и более тесная работа с госорганом (налаживание контактов, знание процесса изнутри).

Наименьший рост зарплаты показала договорная работа. Как правило, юристы с небольшим
опытом работают с типовыми формами. Со временем может измениться лишь
их сложность — это объясняет рост оплаты в среднем на 60 процентов, а не в два раза, как
у судебных или корпоративных юристов. В сфере трудового, земельного, международного
права и интеллектуальной собственности работодателя устраивает опыт юристов до шести
лет. Поэтому у коллег с более высоким стажем в данных направлениях зарплата
не меняется.

Кто зарабатывает больше всех


Завидный карьерный рост. Примеры из Казани и Новосибирска

Справедливый зарплатомер

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 18/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

 

Регион
Россия

Специализация

Корпоративное право

Опыт

до 3 лет

Знание английского

Нет

Дополнительное
образование

Нет

Размер зарплаты, полученный в результате расчета, носит справочный характер, не пытайтесь


использовать его в споре с работодателем.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 19/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Как пройти собеседование, чтобы встреча не стала


последней

А как вы проходили собеседование?

Если юриста не взяли на работу, получить обратную связь удается не всегда. Мы опросили
работодателей и узнали, почему они не перезванивают кандидатам. На основе их ответов
мы подготовили девять рекомендаций, которые помогут устроиться на работу. Первые две —
особые советы именно для юристов. Остальные подойдут кандидатам любой профессии.
Но от этого они не становятся менее важными.

1. Покажите свои знания и не бойтесь рассуждать. Многие работодатели проверяют


профессиональные знания кандидатов с помощью тестов и устно. Они редко задают
вопросы на знание законодательства или судебной практики. Чаще всего работодатель
сформулирует проблему, которую кандидат должен с ходу решить. Даже если не знаете или
не помните закон, покажите, как размышляете, какие есть предположения и как будете
решать проблему.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ
«Реальные причины, когда я от казыв ал кандидат ам: неискренност ь и хв аст ов ст в о, несоот в ет ст в ие описания опыт а
в резюме реальност и; излишне эмоциональная и непримиримая реакция на указание ошибок в от в ет е; признание в т ом,
чт о ученая ст епень куплена для галочки».

2. Задавайте уточняющие вопросы. Чтобы ответить на вопрос, юристу нужно учитывать


все фактические обстоятельства дела. Не злоупотребляйте приемом: два-три вопроса
достаточно. Спрашивайте только по делу — ответ на вопрос должен вести к решению
проблемы. Если не сможете обосновать вопрос, серьезно проиграете в глазах работодателя.

Сколько вы сейчас зарабатываете?


█████████ 62%
До 50 000 рублей
█████ 25%
До 100 000 рублей
█ 6%
До 150 000 рублей
█ 7%
Свыше 150 000 рублей
По результатам опроса в группе «ЮК» на сайте «ВКонтакте». Проголосовали 899
юристов
3. Одевайтесь в деловом стиле. Неопрятность сразу отталкивает работодателя и резко
снижает шансы кандидата. Если юрист не заботится о себе, то как он будет представлять
компанию, например, в суде или на ответственных переговорах.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ
«Неподобающий в нешний в ид — очень большой минус. Эт о в сегда будет перв ой т емой на собеседов ании. Заодно
можно пров ерит ь и ст рессоуст ойчив ост ь и креат ив ност ь».

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 20/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

4. Приходите вовремя. Юрист воспринимается в первую очередь как самый ответственный


человек в компании. Кандидат не испортит впечатление только в двух случаях — если
заранее попросит перенести встречу или опять же заранее (а не в назначенное время или
после него) предупредит о своем опоздании.

5. Держите удар. Часто на собеседованиях специально задают провокационные вопросы


или ставят кандидата в неудобную ситуацию. Так проверяют его стрессоустойчивость.
Например, могут спросить о проигранных делах, о том, чего юрист не терпит в личной жизни
и на работе или чем хочет похвастаться. В этом случае надо сохранить лицо и спокойно
продолжить собеседование.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ
«Для пров ерки ст рессоуст ойчив ост и мы можем предложит ь кандидат у реальную задачу из опыт а компании
и посмот рет ь, как он предлагает ее решит ь. У кандидат а мало в ремени, чт обы предложит ь решение, и он находит ся
в сост оянии легкого ст ресса. Например, одного кандидат а мы т ест иров али т ак: спросили, как компании перев ест и
бомбоубежище на баланс Минист ерст в а обороны».

6. Остерегайтесь излишней самоуверенности. Кандидат должен держаться золотой


середины — спокойно и уверенно, но не перегибать палку. Юрист чрезмерно уверен в себе,
если слишком часто употребляет слово «я» или совсем не использует слово «мы», когда
говорит о предыдущей команде.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ
«Неув еренных в себе юрист ов , а т акже слишком самоув еренных на работ у ст араемся не приглашат ь, поскольку юрист
ежеминут но принимает много решений (особенно в зале суда) — неув еренный челов ек с эт им не справ ит ся, слишком
самоув еренный не признает в озможност ь альт ернат ив ного мнения, не признает св ою ошибку».

Как вы оцениваете себя (заработная плата в месяц)?


█████████ 47%
50 000—100 000 рублей
███████ 34%
100 000—300 000 рублей
█ 5%
300 000—500 000 рублей
█ 6%
Больше 500 000 рублей
██ 8%
Другой вариант, отвечу в комментариях
По результатам опроса в группе «ЮК» на сайте «ВКонтакте». Проголосовали 562
юриста
7. Будьте открыты. Юристам чаще всего известны самые рискованные действия компании.
Поэтому отказ отвечать на личные вопросы или уклончивый ответ смутит работодателя.
Не стесняйтесь рассказать о неудачах в работе.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 21/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
«Если кандидат не от в ечает на какие-либо личные в опросы, эт о в сегда пов лечет от каз в приеме на работ у.
Мы дов еряем юрист у конфиденциальную информацию, значит и он должен быт ь предельно от крыт и от кров енен».

8. Не осуждайте прежнего работодателя и не льстите будущему начальнику. Юрист


должен уметь отстаивать свою позицию, но при этом сохранять лояльность компании,
в которой работал.

Душевный разговор с потенциальным начальником поможет на собеседовании, если только


юрист не перейдет границу и не начнет льстить.

МНЕНИЕ РАБОТОДАТЕЛЯ
«Меня очень напрягает сит уация, когда кандидат начинает льст ит ь или „пет ь дифирамбы“ лично мне. Мне нужен
профессиональный юрист , а не челов ек, пыт ающийся в ылезт и на основ е личного от ношения и шерст ив ший социальные
сет и, чт обы найт и информацию обо мне. Меня напугал кандидат , кот орый нашел в инт ернет е т ему моей
кандидат ской — на работ у я его не в зяла. При эт ом, если юрист даже не зашел на наш сайт , чт обы понят ь, какие
акт ив ы ест ь у компании, его я т оже не в озьму».

9. Покажите свою заинтересованность. Работодатель не возьмет на работу человека,


если он «ищет себя» и рассматривает профессию только как способ заработать для своего
хобби или получения другой специальности. Например, кандидат на самом деле хочет быть
художником и юридическую работу не любит.

Если работодатель видит, что кандидат страдает «синдромом перегорания», то он его


не возьмет. Признаки синдрома — отсутствие мотивации к работе, нежелание работать
много и напряженно, поиск «удобной» работы, при которой юрист может свободно
заниматься своими увлечениями.

Что важно в кандидате, а что нет


На практике 90 процентов откликов на вакансии приходит без учета навыков, которые
работодатель требует от кандидата. Из-за этого работодатели вынуждены просматривать
сотни резюме, чтобы заполнить только одну вакансию. Опрос показал, что откликаться
на вакансию без нужного опыта бессмысленно — кандидата все равно не возьмут
на работу. Мы выяснили, какие навыки работодатели ждут от юристов, а на какие
не обратят внимание.

Справедливый зарплатомер

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 22/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

А что требует ваш работодатель?

Ключевые навыки юриста при приеме на работу

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 23/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Важно Не имеет значения

Аналогичный опыт работы. Юрист с опытом Опыт работы не в сфере специализации


работы от трех лет должен глубоко знать
свою специализацию в теории
и на практике, уметь готовить
необходимые документы, обладать
профильными практическими навыками.
Например, для судебных юристов важно
умение выступать публично и налаживать
связи

Умение говорить ясно и коротко. Кандидат Количество публичных выступлений


должен грамотно выражать свои мысли.
Минусом станут ошибки в юридических
терминах и ударения не на тот слог
(например, «ходатАйство», «дОговор»)

Подготовка документов с ясной Умение составлять конкретные виды


структурой и последовательной логикой документов (договоров, меморандумов
изложения. Навык важен для юристов и др.). Если у кандидата есть базовый
любой специализации (судебных, навык, остальному он научится в ходе
корпоративных и др.) работы

Предложение решений, а не запреты. Дословное знание всех законов


Юрист должен не только видеть риски и разъяснений ВАС РФ и ВС РФ
и «запрещать», но и подсказывать
бизнесу, как правильно решить проблему

Командная работа. Самостоятельный опыт Исход дела в суде. Полученный опыт


ведения проектов хорошо характеризует совместной работы важнее
кандидата. Но юрист должен уметь
работать вместе с коллегами и «не тянуть
одеяло на себя»

Любовь к профессии. Юрист должен Количество семинаров и курсов. Если


стремиться к развитию, например их слишком много, это минус.
посещать семинары, по возможности Работодатель решит, что юрист будет
участвовать в более сложных проектах. тратить больше времени на себя,
Важно следить за изменениями в своей а не на работу
сфере, интересоваться особенностями
бизнеса компании, чтобы учитывать
в своей работе специфику работодателя

Английский язык. Чаще всего Второе высшее образование или


работодатели ждут, что кандидат владеет кандидатская степень
им как минимум на уровне upper-
intermediate

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Заказчик отказывается от договора оказания


услуг. Как исполнителю защитить свои
интересы
А нтон Томсинов
к . ю. н., начальник юридиче ск ого отде ла Scania

Если заказчик отказывается от договора, то у исполнителя мало шансов получить


полную оплату. Не помогает даже включение в договор условия о плате
за односторонний отказ или об отсрочке вступления отказа в силу. Судебная
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 24/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
практика нередко признает такие положения недействительными. В статье
мы показали, какие приемы позволят снизить риск потери денег.

Норма об отказе от договора оказания услуг сформулирована неудачно (п. 1 ст. 782 ГК РФ).
Заказчик вправе отказаться от договора в любой момент. После этого он обязан возместить
исполнителю только фактические расходы. Чаще всего это означает, что исполнитель
не получит ничего (в силу самой сути услуг). Для большинства исполнителей это известный
риск, который желательно учесть в договоре. Самый очевидный способ — ограничить право
заказчика на односторонний отказ. Но в пункте 1 статьи 782 ГК РФ такая возможность
прямо не предусмотрена.

В итоге все зависит от того, признает ли суд эту норму императивной, которую нельзя
изменить в договоре, или диспозитивной, которую стороны могут согласовать в ином виде.
Во втором случае остается вопрос, как сильно можно ограничить право заказчика на отказ
от договора. Мы проанализировали подходы судов и подготовили рекомендации.

Возможность ограничить право заказчика на отказ


от договора: подходы судов

Антон Томсинов: Проблемы одностороннего отказа от


договора оказания услуг

В тексте статьи 782 ГК РФ прямо не указано, можно ли ограничить право заказчика


на немотивированный односторонний отказ. В судебной практике нет единой позиции
по этому вопросу. Поэтому до сих пор есть риск, что любые отступления от статьи 782
ГК РФ в договоре суд признает недействительными.

ВАС РФ считал статью 782 ГК РФ императивной. Изначально ВАС РФ признавал


ничтожными любые отклонения или добавления к тексту статьи 782 ГК РФ, хотя
нижестоящие суды часто считали иначе. Так, адвокатское бюро потребовало взыскать
с заказчика штраф за односторонний отказ от договора оказания юридической помощи.
Заказчик предъявил встречный иск о ничтожности условия о штрафе, так как оно
противоречит статье 782 ГК РФ, но суд в этом иске отказал. Апелляция и кассация
поддержали решение первой инстанции. Они указали, что стороны имели право
предусмотреть штрафные санкции за односторонний отказ в качестве способа обеспечения
исполнения обязательств. Президиум ВАС РФ отменил решения и указал, что право сторон
на односторонний отказ императивно установлено статьей 782 ГК РФ и не может быть
ограничено соглашением сторон (постановление Президиума ВАС РФ от 07.09.10 № 2715/10
по делу № А64-7196/08–23).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 25/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Nota bene!
Вопрос о том, как ограничить право заказчика на отказ от договора, актуален только
для отношений между предпринимателями. Если заказчик — потребитель, то условия
о плате за отказ или отсрочке вступления отказа в силу признаются ничтожными (ст.
32 Закона РФ от 07.02.92 № 2300–1 «О защите прав потребителей», п. 76
постановления Пленума ВС РФ от 23.06.13 № 25).

Главный плюс этой позиции ВАС РФ: она проста для понимания и применения. За счет этого
суды стали активно ее использовать. Даже сегодня нередко суды и тем более заказчики-
ответчики ссылаются на это толкование, хотя оно фактически утратило значение. Если
выступаете на стороне исполнителя-истца, сошлитесь на более позднюю практику ВАС РФ.

В дальнейшем ВАС РФ изменил подход. Позиция ВАС РФ сменилась на противоположную


в постановлении Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе договора и ее пределах»
(далее — постановление № 16). Данное постановление обозначило критерии
императивности и диспозитивности норм закона. ВАС РФ установил, что норма
презюмируется диспозитивной всегда, когда в ней не говорится о ничтожности соглашения
об иных условиях, то есть даже если в ней прямо не указано право сторон согласовать иное
(как в ст. 782 ГК РФ). При этом ВАС РФ в пункте 4 прямо указал на диспозитивность статьи
782 ГК РФ.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
Положения ст ат ьи 782 ГК РФ <…> не исключают в озможност ь согласов ания ст оронами догов ора иного режима
определения последст в ий от каза от догов ора (например, полное в озмещение убыт ков при от казе от догов ора как
со ст ороны исполнит еля, т ак и со ст ороны заказчика) либо уст анов ления соглашением ст орон порядка осущест в ления
прав а на от каз от исполнения догов ора в озмездного оказания услуг (в част ност и, одност оронний от каз ст ороны
от догов ора, исполнение кот орого св язано с осущест в лением обеими его ст оронами предпринимат ельской
деят ельност и, может быт ь обуслов лен необходимост ью в ыплат ы определенной денежной суммы другой ст ороне).

Одновременно ВАС РФ признал, что суд может не применить условие о плате


за односторонний отказ для более слабой стороны. Это возможно, если плата явно
несоразмерна потерям другой стороны от досрочного прекращения договора (абз. 4 п. 9
постановления № 16). Теоретически постановление № 16 дало окончательный ответ —
статья 782 ГК РФ диспозитивна, и стороны могут предусмотреть иное регулирование.
Но более поздняя судебная практика показала, что вопросы остались.

Верховный суд прямо не высказался по этой проблеме. Так, пункт 15 постановления


Пленума ВС РФ от 22.11.16 № 54 не упоминает отказ от договора оказания услуг. В пункте
16 указанного постановления ВС РФ подтвердил, что суды вправе полностью или частично
отказать во взыскании несоразмерной платы за отказ от договора. Эта позиция будет
актуальна, если статью 782 ГК РФ признать диспозитивной. Главное, чтобы суды не снижали
плату за отказ так же часто и безосновательно, как это было раньше при снижении
неустойки.

По отдельным делам ВС РФ уже не раз применял принципы постановления № 16, но именно


в отношении статьи 782 ГК РФ исчерпывающе не высказался. Показателен недавний
негативный пример.

Исполнитель взыскивал с заказчика компенсацию за односторонний отказ в размере 50


процентов от суммы вознаграждения. Первая инстанция отказала в иске, так как пункт 1
статьи 782 ГК РФ является императивной нормой. Ответчик воспользовался своим правом
на одностороннее расторжение договора, которое установлено законом. Кредитор
не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности
за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Апелляция и кассация
согласились с позицией суда, указав, что право сторон на односторонний отказ в статье
782 ГК РФ нельзя ограничить в договоре. Верховный суд отказался пересматривать решения
нижестоящих судов (определение ВС РФ от 30.01.17 № 305-ЭС16-20494 по делу № А40-
66517/2016).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 26/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Из-за молчания ВС РФ судебная практика далека от единообразия. Исход каждого дела
непредсказуем, а суды мотивируют решения формальной ссылкой на нормы ГК РФ без
подробного обоснования.

Трудно сказать, какая позиция встречается чаще — всегда есть риск, что суд признает
недействительным любое отступление от текста статьи 782 ГК РФ. Но обычно исполнители
пытаются защитить свои интересы через условия о плате заказчика за односторонний отказ
и отсрочке вступления отказа в силу.

Плата за отказ: можно ли ее использовать и как это сделать


Плата заказчика за отказ — наиболее очевидный способ защиты для исполнителя. Суды
чаще всего признают, что отступление от текста статьи 782 ГК РФ невозможно как раз
тогда, когда в договоре есть условие о плате за отказ. Хотя и здесь в судебной практике
есть две позиции.

Первая позиция: стороны вправе согласовать плату за отказ. Например, стороны


предусмотрели в договоре, что при досрочном отказе заказчика обеспечительный платеж
остается у исполнителя. Заказчик отказался от договора и предъявил иск о признании
этого условия недействительным. Суд отказал и подтвердил диспозитивность статьи 782
ГК РФ. При этом пункт договора с этим условием был назван условием о компенсации
убытков исполнителя, вызванных досрочным расторжением договора, в том числе связанных
с поиском нового заказчика. Апелляция и кассация поддержали выводы суда
(постановление АС Восточно-Сибирского округа от 02.09.16 по делу № А33-20440/2015).

Еще один удачный пример — суд обосновал возможность установить плату за отказ
от договора услуг со ссылкой на постановление № 16 и пункт 3 статьи 310
ГК РФ (постановление Девятого ААС от 23.11.16 по делу № А40-80510/16). Аналогичный
подход встречается и в практике других судов (постановление АС Северо-Западного округа
от 21.09.15 по делу № А56-81284/2014).

Вторая позиция: условие о плате за отказ недействительно. Так, исполнитель


взыскивал с заказчика компенсацию за односторонний отказ. Суд отказал. В кассационной
жалобе исполнитель указал, что постановление № 16 прямо предусматривает право сторон
согласовать такое условие. Кассация также упомянула постановление № 16, но сделала
вывод, что в договоре нет связи между размером платы, расходами исполнителя
и достигнутыми результатами. Поэтому компенсация — это санкция, которая ограничивает
право заказчика на отказ от услуг (постановление АС Московского округа от 01.12.14
по делу № А40-186042/13-98-1626).

Читайте по теме
Односторонний отказ от договора. Комментарий к разъяснениям ВС РФ.

Особенно часто суды признают ничтожными условия договора, которые полностью


исключают односторонний отказ заказчика.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: ст ороны предусмот рели в догов оре, чт о для от каза от соглашения компания должна направ ит ь
конт рагент у ув едомление не менее чем за 6 месяцев до дат ы раст оржения. Заказчик раст оргнул догов ор досрочно.
И сполнит ель пот ребов ал в зыскат ь с него упущенную в ыгоду за период ост ав шегося срока дейст в ия догов ора.

Позиция суда: суд от казал в иске. Апелляция и кассация поддержали решение. Кассация указала, чт о от каз заказчика
от догов ора в озможен в любое в ремя: как до начала оказания услуги, т ак и в процессе оказания. При эт ом в догов оре
можно согласов ат ь иные последст в ия одност ороннего от каза, чем предусмот ренные ст ат ьей 782 ГК РФ, например
услов ие о полном в озмещении убыт ков при от казе заказчика. Ст ороны не определили т акие последст в ия, в догов оре
нет услов ия о в ыплат е исполнит елю убыт ков в в иде упущенной в ыгоды.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 11.01.16 № 304-ЭС15-14028 по делу № А27-170/2014.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 27/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Суды не учитывают, что запрет отказа от договора во многом равнозначен условию
о возмещении убытков заказчиком в случае отказа от услуг. Но второй вариант для
исполнителя менее рискован.

Практика в отношении таких условий слишком разнообразна. Нельзя сказать, что


на решение суда напрямую влияют формулировки условий договоров или аргументы сторон.
Все зависит от личного понимания судьями статьи 782 ГК РФ как императивной или
диспозитивной. В решениях почти нет анализа, являлся ли заказчик слабой стороной
договора, которую принудили подписать его без изменений, или же заказчик
недобросовестно отказывается исполнять условия, которые согласовал по доброй воле.

Как снизить риск недействительности условия. Наиболее рискованно устанавливать


плату за отказ в размере 100 процентов вознаграждения исполнителя. Более
перспективно — раскрыть в договоре, почему была выбрана именно такая сумма, а не иная.

Ошибка в названии не всегда влияет на мнение суда. Так, по договору заказчик обязан
был выплатить «неустойку» за отказ от договора. Суд решил, что стороны согласовали
не меру ответственности, а «иной режим последствий отказа от договора» в виде
выплаты определенной суммы. Это условие не противоречит статье 782
ГК РФ (постановление АС Московского округа от 07.10.16 по делу № А40-213306/2015).
Когда возможно, более точно следуйте формулировкам из постановления № 16 и пишите,
что отказ обусловлен необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой
стороне. Но не называйте эту сумму штрафом или неустойкой. Отказ заказчика
от договора — это правомерное поведение, за него нельзя привлекать к ответственности.

В качестве альтернативы в договоре можно закрепить обязанность обеих сторон полностью


возместить убытки при отказе от договора. Этот вариант прямо назван в пункте 4
постановления № 16 и соответствует принципу равенства сторон. Проблема этого
варианта — будет сложно доказать убытки.

Можно воспользоваться новеллой ГК РФ и включить в договор условие о возмещении потерь


(ст. 406.1 ГК РФ) в определенном размере. Формально отказ не является нарушением
договора, а возмещение потерь можно устанавливать как раз на случай, если наступили
обстоятельства, которые не связаны с нарушением обязательств. Но в судебной практике
такое применение статьи 406.1 ГК РФ пока не отразилось.

Если классификация договора спорная, можно целенаправленно усиливать в его условиях


черты иных договоров, в том числе свойственных подряду или поручению. К счастью,
по таким ситуациям есть положительная практика: если суды квалифицируют договор как
смешанный или как договор поручения, то к нему применяются нормы главы 49 ГК РФ.
Например, суды применяли эту главу в спорах, связанных с условием о невозврате авансов
(постановление АС Дальневосточного округа от 01.06.15 по делу № А73-9696/2014), плате
пропорционально фактически оказанным услугам (определение ВАС РФ от 19.09.13
№ ВАС-12726/13 по делу № А73-10026/2012).

Отсрочка вступления отказа в силу: можно ли


ее использовать и как это сделать

Тололаева Наталья: Право на односторонний отказ от


договора: оптимальные договорные условия

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 28/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Такая отсрочка — второй популярный способ ограничить право заказчика на отказ


от договора. По умолчанию уведомление об отказе действует немедленно с момента
получения исполнителем. Стороны нередко предусматривают для него отсрочку —
например, вступление отказа в силу на 30-й день после получения. Риск
недействительности такого условия ниже, чем условия о плате за отказ. Но в судебной
практике все равно есть две позиции.

Первая позиция: большинство судов признает условия об отсрочке


действительными. Основная причина — эти условия не налагают на заказчика
дополнительных финансовых последствий и выглядят соответствующими тексту статьи 782
ГК РФ, а не его изменением.

Например, в деле № А40-61363/2016 первые две инстанции высказались за императивность


статьи 782 ГК РФ. Но кассация не согласилась с ними и подтвердила действительность
условия договора, согласно которому отказ вступал в силу через 12 месяцев с момента
получения уведомления контрагентом. Кассация указала, что статья 782
ГК РФ не запрещает равным сторонам в предпринимательских отношениях согласовать
дополнительные условия немотивированного отказа от договора. Ее нельзя толковать
однозначно для всех правоотношений как императивную или диспозитивную. Суд должен
учитывать состав участников сделки, а также правовую природу и характер отношений
между ними (постановление АС Московского округа от 14.02.17 по делу № А40-61363/16).

Схожий подход есть в практике других судов (постановления АС Западно-Сибирского округа


от 20.03.15 по делу № А67-2917/2014, АС Уральского округа от 18.08.15 по делу № А07-
24368/2014).

Nota bene!
Суд может признать, что условие об отсрочке не ограничивает право заказчика
на односторонний отказ, а лишь регулируют порядок отказа от договора
(постановление АС Уральского округа от 24.11.15 по делу № А07-23817/2013).
Равенство сторон и смешанный характер договора — дополнительный аргумент в пользу
действительности условия. Так, первая инстанция и апелляция признали действительным
условие об уведомлении за 15 дней до расторжения договора. Суды признали, что это
условие не ограничивает право заказчика на отказ от договора, стороны договора равны,
а договор носит смешанный характер (содержит элементы договоров хранения и оказания
услуг) (постановление Тринадцатого ААС от 04.07.16 по делу № А56-68996/2015).

Вторая позиция: условие об отсрочке недействительно. Например, по договору сторона


должна была направить контрагенту уведомление за 90 дней до расторжения. Суд признал
это условие ничтожным со ссылкой на императивность статьи 782 ГК РФ и постановление
Президиума ВАС РФ от 07.09.10 № 2715/10 по делу № А64-7196/08–23. При этом суд
отклонил ссылку исполнителя на пункт 4 постановления № 16. По мнению суда, этот пункт
не позволяет ограничить право на односторонний отказ, в том числе за счет

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 29/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
предварительного уведомления о расторжении договора (постановление АС Центрального
округа от 08.06.15 по делу № А35-3888/2014).

Гораздо выше риск, что суд признает недействительным условие об отсрочке, если оно
связано с финансовыми последствиями для заказчика. Так, стороны заключили срочный
договор об оказании охранных услуг. Заказчик имел право расторгнуть его досрочно, если
направит исполнителю уведомление за 6 месяцев и возместит его расходы, в частности,
на освещение территории объекта. Суд признал это условие ничтожным. По договору
оплачивать освещение территории в ходе оказания услуг обязан исполнитель. Поэтому
если бы договор прекратился в установленный срок, то заказчик не был бы обязан
возместить эти расходы. Договор фактически устанавливает ответственность заказчика
за отказ от договора (постановление АС Северо-Западного округа от 09.02.15 по делу
№ А56-29241/2013).

Как снизить риск недействительности условия. Условия об отсрочке вступления отказа


в силу имеют больше шансов устоять в суде, чем условия о плате за отказ. Если позволяет
специфика договора, полезно предусмотреть право исполнителя на досрочное и частичное
исполнение. Тогда в период отсрочки исполнитель успеет завершить оказание хотя бы
части услуг и сможет потребовать их приемки и оплаты. Другой вариант — специально
разделить предмет договора на отдельные услуги с отдельными сроками оказания (если это
возможно). Это позволит преодолеть отсутствие по умолчанию условия о плате за отказ,
пропорциональной проделанной работе.

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Стороны не согласовали условия договора. Как


подрядчику получить оплату
Сергей А натольевич Слесарев
частнопрак тик ующ ий юрист, эк спе рт це нтра «О бщ е стве нная дума»

Компания подписала договор подряда, выполнила работы и позвала заказчика


на приемку. Заказчик не пришел, а потом потребовал вернуть аванс. Таких споров
очень много, и судебная практика по ним противоречива. Мы рассказали, как
подрядчик может обосновать заключенность договора и получить оплату.

Недобросовестному заказчику выгодно доказать, что договор не заключен, чтобы


не платить неустойки и штрафы за просрочку оплаты после приемки работ. Суд расценит
отношения сторон как разовые сделки подряда (постановление ФАС Уральского округа
от 12.10.12 по делу № А07-6631/2011). А если заказчик даже не начал приемку работ,
он сможет в принципе не принимать их и взыскать аванс с подрядчика как неосновательное
обогащение (определение ВАС РФ от 30.10.09 № ВАС-13442/09 по делу № А65-25558/2008-
СГ5-51).

Чтобы «сломать» договор, заказчики говорят, что в нем не согласованы существенные


условия — перечень или срок работ, нет технической документации с требованиями
к работам. Мы разобрали эти ситуации и подготовили рекомендации, как подрядчикам
получить оплату и предотвратить риски этих проблем в будущем. Во всех случаях придется
доказывать приемку работ, но везде есть свои тонкости.

Ситуация № 1. Не согласован перечень работ


Если стороны не согласовали перечень работ, суд вправе признать договор незаключенным.
Подрядчик рискует остаться без оплаты. Например, стороны не определили перечень работ,
не подписали смету и не утвердили график. Суд признал договор незаключенным.
Он не взыскал с заказчика стоимость работ в полном объеме, поскольку подрядчик
не доказал их выполнение. Подрядчик представил только односторонние акты о приемке
работ по форме КС-2. Суд указал, что определить выполнение спорных работ невозможно
без исполнительной документации, актов скрытых работ, дефектных актов (постановление
ФАС Московского округа от 09.07.14 по делу № А40-119754/13-19-917).

Как получить оплату. Докажите выполнение работ и их приемку. В этом случае суд
признает договор заключенным. Президиум ВАС РФ разъяснил, что суды должны оценивать

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 30/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
доказательства в пользу сохранения договора, а не прекращения отношений сторон. Если
стороны не согласовали какие-то условия, но потом исполнили договор, то так они
устранили необходимость согласовывать эти условия (п. 7 информационного письма
Президиума ВАС РФ от 25.02.14 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным
с признанием договоров незаключенными»). Аналогичную позицию разделяет Верховный суд
(определение ВС РФ от 03.02.15 № 52-КГ14-1).

Укажите, что контрагент принял исполнение и этим подтвердил действие договора. Поэтому
его заявление о незаключенности договора нарушает принцип добросовестности (п. 3 ст.
432 ГК РФ). Так, подрядчик взыскивал с заказчика задолженность по оплате выполенных
работ. Ответчик заявил, что договор не заключен. Суд признал этот довод
недобросовестным на основании пункта 3 статьи 432 ГК РФ, так как стороны исполняли
договор, ответчик принимал работы и частично оплатил их (решение АС г. Санкт-Петербурга
и Ленинградской области от 24.01.17 по делу № А56-33585/2016).

Самые надежные доказательства по таким делам — акты по форме КС-2 и справки


о стоимости работ по форме КС-3, подписанные заказчиком. Если документы подписаны
только подрядчиком, представьте дополнительные доказательства, например:

— платежные поручения заказчика об оплате авансов и этапов работ. Чтобы суд принял
их в качестве доказательства, в наименовании платежа должны быть реквизиты спорного
договора или актов (постановление АС Северо-Западного округа от 01.08. 16 по делу
№ А56-59314/2015);

— переписку подрядчика и заказчика по электронной почте (постановление АС Волго-


Вятского округа от 08.12. 15 по делу № А43-6912/2015);

— письмо заказчика о расторжении договора после выполнения работ. Этот документ


подтверждает, что заказчик считал договор заключенным (постановление Шестого ААС
от 05.09.16 по делу № А04-1555/2016).

В договоре строительного подряда виды работ стороны согласовывают в смете (п. 1 ст.
746 ГК РФ).

Как предотвратить риск. Максимально детализируйте перечень работ. Чем конкретнее


список, тем больше шансов, что суд признает договор заключенным. Согласуйте перечень
работ в тексте договора или в приложении со ссылкой на соответствующий пункт
соглашения. Стороны вправе утвердить виды работ в иных документах: техническом
задании, плане работ или проекте. В этом случае сделайте в них ссылку на пункт договора
о предмете.

Согласуйте в договоре условие об авансе и приступайте к работам, когда заказчик


перечислит аванс. Еще вариант — договоритесь о выполнении работ по этапам
с пропорциональной оплатой.

Если подрядчик должен вести работы на конкретном объекте, пропишите в договоре его
почтовый или строительный адрес. Отсутствие адреса — дополнительный аргумент в пользу
незаключенности договора (определение ВАС РФ от 28.07.10 № ВАС-8703/10 по делу
№ А78-3890/2009).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Подрядчик обязует ся произв ест и на объект е, расположенном по адресу: г. Москв а, ул. И в анов а, в л. 8, работ ы
по благоуст ройст в у и озеленению т еррит ории. Они в ключают в себя: в ырубку и в ыв оз сухих и погибших дерев ьев ,
разбив ку (создание) клумб, посадку цв ет ов и дерев ьев в соот в ет ст в ии с заданием заказчика (приложение № 1
к догов ору).

Ситуация № 2. Нет технической документации на работы


Чтобы обосновать незаключенность договора, заказчик может сослаться на отсутствие
технической документации или сметы. Стороны прописывают работы, адрес объекта, сроки,
но не прикладывают к соглашению документы, без которых невозможно спроектировать или
изготовить объект.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 31/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Судебная практика по таким спорам противоречива. Так, суд не признал договор
незаключенным, так как у сторон не возникло разногласий по его условиям, подрядчик
приступил к работам, а заказчик принял их результат без претензий (постановление
АС Центрального округа от 06.07.16 по делу № А14-15731/2015).

«Фиксируйте письменно любое общение с заказчиком»


Есть и другая позиция. Например, суд посчитал, что стороны не согласовали существенные
условия договора. Заказчик принял на себя обязательство утвердить и передать
подрядчику проект изделия, но не сделал этого. Подрядчик неоднократно в письмах просил
представить документацию, но заказчик игнорировал эти запросы. По мнению подрядчика,
стороны приступили к исполнению договора, что подтверждает переписка. Суд отклонил
этот довод, так как сообщения направляли третьи лица (постановление АС Волго-Вятского
округа от 31.03.16 по делу № А28-2033/2015).

Как получить оплату. Докажите, что заказчик принимал работы без замечаний
и оплачивал их. Если выполняли работу по договору субподряда, сошлитесь на основной
договор. Суды считают, что если в нем предмет договора определен — это компенсирует
неясности в договоре субподряда, стороны могут согласовать работы в переписке
(постановление Первого ААС от 21.12.15 по делу № А43-5653/2015).

Сошлитесь на судебную практику в свою пользу. Так, ВАС РФ разъяснил, что если
технической документации нет, это не безусловное основание признать договор
незаключенным (п. 5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51
«Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Верховный суд
также учитывает эти разъяснения (определение ВС РФ от 08.06.15 по делу № А60-
16371/2014).

Как предотвратить риск. Пропишите в договоре подряда срок, в течение которого


заказчик обязан представить техническую документацию. За нарушение срока
предусмотрите неустойку. Если соглашаетесь работать без документации, фиксируйте
общение с заказчиком, чтобы подтвердить отсутствие разногласий по предмету договора:
составляйте протоколы встреч с заказчиком, ведите письменную переписку.

Ситуация № 3. Не согласованы сроки работ


Заказчик может использовать этот довод, если в договоре или приложениях не указаны
сроки начала и окончания работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

Например, стороны прописали в договоре только дату начала работ. Остальные сроки
должны были определить в специальном приложении — графике, который так
и не оформили. В иске подрядчик требовал взыскать с ответчика неустойку за просрочку
перечисления аванса. Из-за этого истец не смог приступить к работам. Суд отказал в иске
и посчитал, что договор не заключен, так как стороны не согласовали сроки завершения
работ (решение АС г. Москвы от 26.02.16 по делу № А40-247670/15-89-1705).

Как получить оплату. Докажите приемку работ и сошлитесь на положительную судебную


практику. Суды считают, что сторона вправе ссылаться на незаключение договора только
до его исполнения. Если контрагенты начали исполнять договор, условие о сроках нельзя
считать несогласованным, а договор незаключенным (постановления АС Северо-Западного
округа от 23.09.14 по делу № А56-4111/2014, АС Северо-Кавказского округа от 28.11.16
по делу № А32-6857/2016).

Несогласование промежуточных сроков не имеет значения, если согласованы начало


и окончание работ (постановление ФАС Поволжского округа от 26.12.12 по делу № А65-
13868/2012).

Можно привязать сроки работ к дате подписания договора. Суды признают срок
согласованным (определение ВС РФ от 13.03.17 № 302-ЭС17-705 по делу № А19-
13026/2015).

Как предотвратить риск. Точно прописывайте сроки работ в договоре или приложениях.
Их необязательно указывать конкретной датой. Можно указать на событие, которое
неизбежно наступит (ст. 190 ГК РФ). Кроме того, Президиум ВАС РФ признал, что стороны
вправе привязать срок к своим действиям или действиям третьих лиц. Если потом эти
действия совершены в разумный срок, то никакой неопределенности в сроках работ нет
(постановление Президиума ВАС РФ от 18.05.10 № 1404/10 по делу № А40-45987/09-125-
283).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 32/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Например, суды признали согласованным срок начала работ, который был привязан
к получению положительного заключения экспертизы. Суд указал, что такая экспертиза
обязательна для объектов капитального строительства, поэтому ее нельзя отнести
к событию, которое может не наступить (постановление АС Московского округа от 15.04.15
по делу № А40-30704/14).

Срок работ можно связать с поступлением предоплаты на банковский счет подрядчика,


получением от заказчика проектной документации и строительных материалов
(постановление ФАС Центрального округа от 26.09.12 по делу № А48-4375/2011).

При формулировке условий учитывайте негативную судебную практику. Так, суды


признавали несогласованными условия о сроке окончания работ, которые были
сформулированы как:

— «до полного выполнения работ» (постановление ФАС Поволжского округа от 05.03.13


по делу № А49-4083/2012);

— «по согласованию сторон» (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.06.12


по делу № А70-10408/2011).

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Схемы ухода от выплаты долга. На что готов


пойти контрагент, чтобы не исполнять договор
Ю лия Шмагина
старший юрист к омпании BVDM Tax & Le gal

Ян Кампстра
рук оводите ль к омпании BVDM Tax & Le gal

Из-за неблагонадежного контрагента можно остаться без исполнения по договору,


не получить оплату по счетам и даже попасть под подозрение налоговых органов.
Не поможет и то, что сторона не знала, что контрагент работает через подставных
лиц или собирается реорганизоваться. В статье мы расскажем, как обезопасить
себя на этапе заключения договора, чтобы не остаться без денег.

Мошенники придумали множество схем ухода от выплаты долга. Поэтому добросовестной


компании невозможно предвидеть все сценарии дальнейших взаимоотношений со второй
стороной. Чтобы обезопасить себя от рисков, проверьте контрагента на благонадежность
и платежеспособность. Для этого изучите информацию о нем в публичных источниках или
обезопасьте себя с помощью обеспечительных мер. Если это не поможет, придется
взыскивать долг в судебном порядке.

Схема № 1. Работа через подставных лиц


Подставные лица часто используются для создания фирм-однодневок или для того, чтобы
фактически никто не мог ответить за долги компании. Статья 173.1 УК РФ под подставными
лицами понимает:

— учредителей (участников) или органы управления организации, данные о которых внесли


в ЕГРЮЛ путем введения последних в заблуждение либо без их ведома;

— органы управления организации, у которых нет цели управлять компанией. Цель


управления в этом случае не обязательно противоправна. Под квалификацию
автоматически подпадают: назначенные номинальные директора, которые по факту
не управляют организацией; руководители, у которых нет специального образования для
получения лицензии или допуска СРО; консультационные компании, которые предоставляют
временных директоров в качестве услуги, и тому подобные лица.

Термин «заведомо ложные» означает, что физическое лицо однозначно осведомлено,


что предоставляет в регистрирующий орган ложные и недостоверные сведения.
Человек знает и осознает противоправный характер действий (письмо ФНС России
от 13.09.05 № ЧД-6-09/761@).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 33/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Образовать компанию через подставное лицо и вносить сведения по такому лицу в ЕГРЮЛ
значит совершить преступление. Ответственность по нему выражается в виде штрафа
до 500 тыс. рублей, принудительных работ или лишения свободы сроком до трех лет (ст.
173.2 УК РФ). Как правило, за действия по внесению записи о фиктивном директоре
в ЕГРЮЛ отвечают учредители (участники) общества. Наказывают руководителей или
учредителей за внесение недостоверной информации или заведомо ложных сведений
в ЕГРЮЛ и с помощью административного наказания — штрафа от 5 до 10 тыс. рублей или
дисквалификации в случае повторного нарушения (п. 4, 5 ст. 14.25 КоАП РФ). Какую
ответственность — уголовную или административную — применить, государственный орган
решает в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств дела.

Компания, которая действует через подставное лицо и при этом заключает гражданско-
правовые сделки, злоупотребляет гражданскими правами. А значит, действует
недобросовестно, создает искусственную ситуацию без реальной деловой цели. Такую
сделку могут признать ничтожной (мнимой) в соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: конкурсный управ ляющий обрат ился в суд с т ребов анием признат ь недейст в ит ельными сделку
по в ыполнению функций заказчика по ст роит ельст в у объект а, а т акже догов ор генерального подряда на ст роит ельно-
монт ажные работ ы, и применит ь последст в ия их недейст в ит ельност и.

Позиция суда: т ребов ание удов лет в орит ь, поскольку общест в о не приобрет ало никаких акт ив ов . По результ ат ам
сделок не было полезного результ ат а, а значит , их сов ершали для в ида, без намерения создат ь прав ов ые последст в ия.
При эт ом в деле использов алось «подст ав ное» юридическое лицо.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 13.03.17 по делу № А40-64374/11.

Подставные лица часто используются при учреждении фирм-однодневок. Законодатель


не дает точного определения этому явлению, но в соответствии с письмом ФНС от 11.02.10
№ 3-7-07/84 фирма-однодневка имеет следующие признаки:

— зарегистрирована по адресу массовой регистрации или ее нет по адресу, указанному


в ЕГРЮЛ. Информацию, находится ли контрагент по адресу массовой регистрации,
проверьте с помощью специального сервиса, размещенного на сайте ФНС
(service.nalog.ru/addrfind.do);

Читайте по теме
Опасные контрагенты. Как не погореть на работе с однодневками.
— учредитель или руководитель компании отрицает свою связь с ней (например, по причине
незаконного использования паспортных данных, которые были украдены или потеряны);

— не ведет самостоятельной деятельности либо деятельность существует только на бумаге


(численность работников и материально-производственная база недостаточны для работы
в тех объемах, которые следуют из документов);

— не уплачивает налогов (НДС, налог на прибыль), не представляет налоговой отчетности


или представляет нулевую отчетность, не отвечает на запросы налогового органа.

Преступлением считается сам факт создания фирмы-однодневки независимо от цели


регистрации (обман контрагентов, незаконное получение кредита, уклонение от уплаты
налогов и т. д.). Оно окончено в момент образования коммерческой организации (п.
2 Методических рекомендаций по выявлению и пресечению преступлений в сфере
экономики и против порядка управления, совершенных сторонами исполнительного
производства, утв. ФССП России 15.04.13 № 04–4).

При этом заключение сделок с фирмами-однодневками оборачивается негативными


последствиями не только для руководителей или учредителей компании. Например,
налоговые органы могут сделать вывод, что действия компании были направлены
на получение необоснованной налоговой выгоды, и отказать в возмещении НДС.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 34/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: общест в о обрат илось в суд, т ак как налогов ая инспекция признала необоснов анным применение
налогов ых в ычет ов по НДС. Основ анием послужило т о, чт о компания не прояв ила должной осмот рит ельност и при
в ыборе конт рагент а и получала денежные средст в а от организаций, кот орые имели признаки фирм-одноднев ок.

Позиция суда: дейст в ия заяв ит еля направ лены на получение необоснов анной налогов ой в ыгоды в в иде
неправ омерного в озмещения НДС из бюджет а РФ. Если суд уст анов ил, чт о цель деят ельност и налогоплат ельщика
не дост ижение экономического эффект а от сов ершенных операций, а получение налогов ой в ыгоды, т о в не
зав исимост и от принципов св ободы догов ора или нарушения конт рагент ами налогов ых обязат ельст в т акая в ыгода
будет признана необоснов анной.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 06.07.16 по делу № А40-172240/2014.

Сервис проверки контрагента по 17 параметрам для максимального сокращения


налоговых рисков и вероятности работы с ненадежной компанией доступен по ссылке
1cont.ru.

Предупредительные меры. Чтобы избежать заключения договора с неблагонадежным


контрагентом, руководитель компании должен проявить должную осмотрительность,
а именно:

— проверить добросовестность контрагента, в том числе с использованием доступных баз


данных и других мер;

— запросить мнение юристов или комплаенс-специалистов на наличие правовых рисков,


в том числе связанных с деятельностью подставных лиц и фирм-однодневок.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: налогов ый орган доначислил излишне в озмещенный НДС, шт раф и пени из-за необоснов анного
применения налогов ых в ычет ов по НДС в рамках догов ора подряда с недобросов ест ным конт рагент ом (общест в ом).
Налогоплат ельщик обрат ился в суд с т ребов анием признат ь недейст в ит ельным решение налогов ого органа.

Позиция суда: т ребов ание удов лет в орено част ично, поскольку расчет с конт рагент ом произв ели, налогоплат ельщик
прояв ил должную осмот рит ельност ь и ост орожност ь при в ыборе конт рагент а, предст ав ил необходимые документ ы
для применения в ычет ов по НДС. Налогоплат ельщик до заключения спорного догов ора принял меры для пров ерки
конт рагент а: пров ерил общест в о через от крыт ые ист очники; в ыехал по мест у регист рации и убедился, чт о общест в о
находит ся по юридическому адресу; уст анов ил членст в о общест в а в СРО «Перв ая гильдия ст роит елей» на ее сайт е,
куда общест в о было принят о еще 14.04.2010; пров ерил размеры уст ав ного капит ала и ст рахов ого в зноса в СРО и т . д.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Западно-Сибирского округа от 08.07.16 по делу № А46-9814/2015.

Проверьте будущих контрагентов и по детальной инструкции по выявлению фирм-


однодневок, которую опубликовала Федеральная налоговая служба. Это приказ ФНС России
от 11.02.16 № ММВ-7-14/72@ «Об утверждении оснований, условий и способов
проведения…». Среди ключевых положений инструкции — место нахождения
и правомочность единоличного исполнительного органа, а также случаи реорганизации
компании. Если в реорганизации участвуют больше двух компаний — в этом случае
проверять нужно любую реорганизацию, кроме преобразования. А перед тем как заключить
договор с контрагентом в фазе реорганизации, получите от него информацию о целях
и сроках мероприятия и оцените для себя возможные риски.

Схема № 2. Исчезновение должника


Эта схема часто используется на практике и выражается по-разному. В частности,
контрагент:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 35/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Читайте по теме
Ликвидация как способ уйти от долгов. Как нарушить планы должника и вернуть
деньги.

— прекращает свою деятельность через реорганизацию и дальнейшую ликвидацию. При


этом иногда долговые обязательства переходят к правопреемнику;

— меняет место нахождения (переезжает из одного региона в другой) или наименование;

— переуступает свои обязательства должника по договору третьему лицу без уведомления


или согласия кредитора, в том числе для прикрытия иной сделки или для вывода активов
и уклонения от расчетов с кредиторами (постановление АС Уральского округа от 06.03.17
по делу № А76-11588/2015).

Результат таких действий — контрагент уклоняется от погашения просроченной, включая


налоговую, задолженности. А на его поиски уходит много времени, особенно при
реорганизации юридического лица.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: И ФНС обрат илась к компании с т ребов анием о в зыскании недоимки по налогам и пеней, кот орые
числят ся за другим общест в ом (т рет ьим лицом), т ак как указанные лица в заимозав исимы. Общест в о перев ело св ою
финансов о-хозяйст в енную деят ельност ь на в нов ь созданную после пров едения налогов ой пров ерки компанию,
кот орая перезаключила догов оры с покупат елями и пост ав щиками на себя.

Позиция суда: по результ ат ам налогов ой пров ерки т рет ьему лицу доначислены недоимки по НДФЛ и НДС, пени
и шт раф. После т ого как общест в о факт ически прекрат ило деят ельност ь и изменило мест о нахождения, пост ав лят ь
горюче-смазочные мат ериалы факт ически ст ала компания. Требов ание И ФНС удов лет в орено, поскольку уст анов лен
факт в заимозав исимост и дв ух лиц. Они сов ершали согласов анные дейст в ия для прекращения деят ельност и общест в а
и перев одили дейст в ующие догов оры на компанию, чт обы не плат ит ь налоги.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Вост очно-Сибирского округа от 19.01.17 по делу № А33-7486/2016.

Предупредительные меры. В качестве подстраховки включите в договор различные


обеспечительные меры. Например, предусмотрите обязанность внести определенную сумму
в качестве обеспечительного платежа, используйте залог или требование о выдаче
независимой гарантии в пользу кредитора или обяжите третье лицо — поручителя
должника — возвратить долг. Если должник не исполнил или исполнил ненадлежащим
образом обязательство, обеспеченное поручительством, то поручитель и должник отвечают
перед кредитором солидарно. Кроме случаев, когда законом или договором предусмотрена
субсидиарная ответственность поручителя (ст. 363 ГК РФ). В таком случае кредитору
целесообразно провести проверку поручителя по аналогии с механизмом, предусмотренным
в рамках должной осмотрительности, чтобы убедиться в его платежеспособности
и благонадежности.

Например, в срок не позднее двух рабочих дней с момента принятия такого решения.

Дополнительной профилактикой будут заверения должника. Укажите в договоре, что


контрагент обязан незамедлительно письменно известить кредитора о существенных
изменениях во внутренней структуре, реорганизации, смене руководства, изменениях
в составе участников (акционеров), ликвидации, смене места нахождения, изменении
банковских реквизитов или другом важном организационном или корпоративном изменении,
которое может повлиять на исполнение или цель договора. Если сторона предоставляет
такие заверения, она исходит из того, что контрагент полагается на них при заключении,
исполнении или прекращении договора (ст. 431.2 ГК РФ). Соответственно, если кредитор
получит недостоверные заверения об обстоятельствах, то будет иметь право взыскать
с должника штраф или убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, даже если
договор признают незаключенным или недействительным.

Проверьте, не принял ли контрагент решение о реорганизации или ликвидации,


не сменились ли руководство, состав участников или место нахождения, через сайт ФНС
РФ egrul.nalog.ru (раздел «Риски бизнеса: проверь себя и контрагента»). Кроме того,
на сайте налоговой службы рекомендуется запрашивать справки об отсутствии
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 36/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
задолженности по налоговым платежам (service.nalog.ru/zd.do). Это позволит оценить
текущие долги компании и ее возможность выполнить обязательства по оплате по договору.
Также рекомендуется проверить информацию о дисквалификации единоличного
исполнительного органа (service.nalog.ru/disfind.do). Определите, не работает ли
руководитель массовым одновременно в нескольких компаниях (service.nalog.ru/mru.do).
Если руководитель участвует в нескольких организациях, это может говорить о том, что
компания — однодневка. Проверьте сведения о лицах, в отношении которых факт
невозможности участия или осуществления руководства установлен в судебном порядке
(service.nalog.ru/svl.do). Сведения о банкротстве узнают с помощью Единого федерального
реестра сведений о банкротстве (bankrot.fedresurs.ru).

Кроме того, при оценке должной осмотрительности при выборе контрагента налоговые
органы обращают внимание на факт проверки у компании действительного штата
(постановление АС Восточно-Сибирского округа от 18.01.17 № Ф02-7133/2016, Ф02-
7330/2016 по делу № А19-19390/2015). Если в штате всего один работник — генеральный
директор, это также может свидетельствовать о неблагонадежности такого контрагента.

Nota bene!
Единственная мера, которая гарантирует защиту взыскания долга от исчезновения
должника, — 100% предоплата по договору. Но это не всегда исполнимо с точки зрения
современных бизнес-реалий.

В отношении дилерских или дистрибьютерских договоров также можно применить залог


имущества, которое передается дистрибьютеру и приобретается конечным пользователем.
Если дистрибьютер не исполнит своих обязательств, востребуйте оборудование обратно.
Но только в том случае, если конечный пользователь извещен, что оборудование в залоге
и об этом есть пометка на оборудовании или исполнительная надпись нотариуса (п. 4 ст.
350.1 ГК РФ). В ином случае будет действовать общая норма о том, что залог
прекращается, если заложенное имущество приобретено лицом, которое не знало
и не должно было знать, что имущество заложено (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ). Тогда
шансов вернуть хотя бы оборудование тоже не будет (определение ВС РФ от 16.03.17
по делу № А66-12187/2015).

При переходе обязанностей должника к новому лицу в силу закона добивайтесь судебного
решения о привлечении к солидарной ответственности реорганизованного юридического
лица и созданного в результате реорганизации (п. 5 ст. 60 ГК РФ).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: общест в о просило пересмот рет ь в кассационном порядке судебные акт ы по делу о солидарном
в зыскании задолженност и, процент ов за пользов ание чужими денежными средст в ами с в нов ь созданного
в результ ат е реорганизации юридического лица.

Позиция суда: в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ от казат ь. Нижест оящие суды
уст анов или, чт о реорганизация общест в а пут ем в ыделения и создания нов ого общест в а с передачей ему спорного
долга пров едена без справ едлив ого распределения акт ив ов и пассив ов . Юридическое лицо уклонилось от исполнения
догов ора с помощью передачи другому общест в у обязат ельст в , кот орые обеспечив ались т олько неликв идной
дебит орской задолженност ью.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 23.12.16 по делу № А34-3496/2015.

Но, как правило, так защищают компанию, только если исчезновение компании де-факто
имело место.

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

В договоре есть условие об изменении цены.


Как доказать, что это неустойка
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 37/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Карим Файзрахманов
к . ю. н., адвок ат адвок атск ого бюро Forward Le gal

Компании часто включают в договор санкции, которые формально не названы


неустойкой или штрафом. Многие юристы считают, что этого достаточно, чтобы суд
не смог их снизить. Но они ошибаются — суд может признать эти условия «скрытой»
неустойкой. В статье мы рассказали, как обнаружить такую неустойку, чтобы
ее уменьшить.

На практике «скрытая» неустойка может быть в виде изменения цены в зависимости


от просрочки поставки или оплаты товара или условия о «заранее оцененных расходах
исполнителя» на случай одностороннего расторжения договора об оказании
услуг. Мы рассказали в статье, как распознать «скрытую» неустойку, чтобы снизить
ее на основании статьи 333 ГК РФ или обосновать недействительность условия о такой
неустойке.

Если в договоре исключить применение статьи 333 ГК РФ,


такое условие будет ничтожным
Неустойка стимулирует должника к надлежащему исполнению обязательства. Чтобы
ее взыскать, не надо доказывать наличие убытков. Это помогает компаниям эффективнее
восстанавливать нарушенные права путем взыскания заранее определенной денежной
суммы. Однако неустойка — лишь предположение о будущих имущественных потерях.
Поэтому в целях установления баланса интересов сторон законодатель позволяет суду
уменьшить неустойку в ситуации, когда ее размер явно не соответствует последствиям
нарушения обязательства (ст. 333 ГК РФ).

Так как законодатель позволяет суду уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ), стороны
пытаются обойти это право с помощью пунктов о невозможности применения статьи 333
ГК РФ. Сейчас суды квалифицируют подобные условия как ничтожные.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
«Заранее уст анов ленные услов ия догов ора о неприменении или ограничении применения ст ат ьи 333 ГК РФ яв ляют ся
ничт ожными» (абз. 2 п. 69 пост анов ления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некот орых положений
Гражданского кодекса Российской Федерации…», далее — пост анов ление № 7).

Иногда компании включают в соглашение положения о возможности зачета неустойки


в счет основного долга. Так, в договоре подряда стороны предусмотрели право заказчика
удержать сумму неустойки в случае просрочки выполнения работ при окончательных
расчетах. Подрядчик нарушал сроки, поэтому его контрагент выплатил не всю сумму —
осуществил зачет неустойки. Подрядчик с этим не согласился и подал иск.

Три инстанции поддержали истца. Суды решили, что наличие у заказчика претензий
к подрядчику по срокам выполнения работ — не основание для одностороннего уменьшения
стоимости путем зачета. Заказчик мог предъявить иск о взыскании штрафных платежей,
но этого не сделал. Ответчик должен оплатить подрядчику выполненные работы в сумме
начисленной неустойки.

Суд округа добавил, что можно проводить зачет лишь тех требований, которые носят
бесспорный характер. Сторона вправе оспорить размер штрафных санкций, суд может его
снизить. Поэтому заказчик не мог просто так уменьшать стоимость выполненных работ
путем зачета неустойки.

Президиум ВАС РФ напомнил, что статья 410 ГК РФ о прекращении обязательства


зачетом не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же
обязательства или из обязательств одного вида. Встречные обязательства об уплате
неустойки и о взыскании задолженности признаются денежными, то есть однородными.

Президиум ВАС РФ в этом деле встал на защиту заказчика. Можно осуществлять зачет
встречных требований о взыскании долга и неустойки. Подобные условия не противоречат
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 38/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
закону, однако зачет не лишает должника права ставить вопрос о соразмерности
неустойки, например, путем предъявления требования о возврате излишне уплаченного
(постановление Президиума ВАС РФ от 10.07.12 № 2241/12).

Указанные примеры не считаются формами «скрытой» неустойки, но цель у них одна —


создать препятствия для применения статьи 333 ГК РФ.

Изменение цены из-за просрочки можно признать


«скрытой» неустойкой
Компании зачастую включают в соглашения условия об изменении цены в зависимости
от исполнения либо неисполнения обязательства в срок.

Стороны исходят из того, что суд не вправе по своей инициативе уменьшать согласованную
стоимость договора. При этом закон позволяет изменять цену после заключения договора
в порядке, который установлен соглашением сторон. Подобное условие договора
об изменении цены — это «скрытая» неустойка, хотя суды не всегда ее выявляют.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: общест в о (ист ец) пост ав ило т ов ар компании с опозданием. Покупат ель оплат ил не в сю сумму.
Компания сослалась на услов ие догов ора, по кот орому при просрочке пост ав ки покупат ель оплачив ает т ов ар по цене
с дисконт ом.

Позиция истца: уменьшение цены догов ора по причине допущенной просрочки — эт о шт рафная неуст ойка. Ее размер
в данном случае зав ышен.

Позиция суда: суды т рех инст анций от казали ист цу. Услов ие об изменении цены в случае нарушения сроков пост ав ки
ст ороны в ключили добров ольно. Пост ав щик — субъект предпринимат ельской деят ельност и, должен сам в ыяв лят ь
делов ые просчет ы в ней. Дов од ист ца о т ом, чт о услов ие догов ора об уменьшении цены — эт о услов ие о догов орной
неуст ойке, не содержит суждения о т ом, как пост ав щик пришел к т акому в ыв оду (пост анов ление АС Западно-
Сибирского округа от 14.07.16 по делу № А70-14481/2015).

Nota bene!
Суд может уменьшить не только неустойку по статье 333 ГК РФ, но и размер
компенсации потерь — индемнити по статье 406.1 ГК РФ. Для этого сторона должна
доказать, что контрагент умышленно содействовал увеличению размера потерь.
Несмотря на сложности в квалификации «скрытых» неустоек, судам в целом удается
их обнаружить. Зачастую инстанции замечают, что изменение цены не обусловлено
экономическими факторами, поэтому расценивают природу данного условия в качестве
договорной неустойки (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.02.12 по делу
№ А56-20021/2011). Суды смотрят, зависят или нет условия увеличения стоимости
в соглашении от показателей, которые обусловливают цену товара: от себестоимости,
затрат.

Если корректировка цены связана с несвоевременной оплатой товара, увеличение


стоимости носит компенсационный (штрафной) характер. Такое изменение направлено
на покрытие возможных убытков поставщика. Подобное условие не считается по своей сути
изменением цены. Это «скрытая» неустойка. Для защиты от нее надо доказать, что
действительная воля сторон при согласовании таких условий направлена на привлечение
к ответственности контрагента, нарушившего обязательство. Поэтому в случае
несоразмерности подобной меры суд по заявлению стороны вправе уменьшить неустойку
по правилам статьи 333 ГК РФ.

Nota bene!
Поставщики часто включают в договор пункт об увеличении цены неоплаченного
товара при несвоевременном перечислении денег. Для противостояния таким условиям
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 39/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
в суде поясните, что изменение стоимости — это «скрытая» неустойка. Критерий
увеличения суммы задолженности — просрочка оплаты. Укажите, что корректировка
цены не связана с показателями, которые влияют на формирование стоимости товара.

«Скрытая» неустойка используется для ограничения права


на односторонний отказ от договора
Часто заказчики пытаются ограничить право на односторонний отказ от договора
возмездного оказания услуг с помощью «скрытой» неустойки. Это происходит следующим
образом — в соглашение вводятся пункты о «заранее оцененных расходах исполнителя»,
скидках и надбавках к стоимости услуг. Дело в том, что еще в 2010 году Президиум ВАС
РФ высказался о ничтожности условия о неустойке, которая ограничивает право заказчика
на отказ от договора (постановление Президиума ВАС РФ от 07.09.10 № 2715/10). Поэтому
стороны пытаются обойти правовую позицию ВАС РФ, запрещающую в этом случае
неустойку как таковую.

Практика выявления подобных маскируемых условий сформировалась. Например, суды


квалифицируют пункт договора о необходимости оплачивать минимальный объем оказанных
услуг при расторжении договора как ничтожное условие о штрафной неустойке
(определение ВАС РФ от 27.02.12 № ВАС-1445/12).

Позднее Пленум ВАС РФ признал, что за отказ от договора оказания услуг можно
установить плату (абз. 3 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.14 № 16 «О свободе
договора и ее пределах»). Но эта плата не должна носить штрафной характер. Иначе суд
откажется применить соответствующее условие договора (постановление АС Восточно-
Сибирского округа от 18.11.15 по делу № А19-9305/2014).

Как отличить неустойку от индемнити


Инде мнити приме няе тся для компе нсации поте рь, которые возникли не по вине сторон договора.

Недобросов ест ные конт рагент ы в целях маскиров ки неуст ойки начали использов ат ь индемнит и — в озмещение пот ерь,
кот орые в озникают в случае наст упления определенных в догов оре обст оят ельст в (ст . 406.1 ГК РФ). Эт и
обст оят ельст в а не св язаны с нарушением обязат ельст в а ст ороной догов ора. Например, когда пот ери в озникают из-за
в мешат ельст в т рет ьих лиц или госорганов .

От личит ь неуст ойку от индемнит и нет рудно. Неуст ойка в озникает из-за прот ив оправ ного пов едения должника —
нарушения обязат ельст в конт рагент ом по сделке. Напрот ив , индемнит и не св язано с нарушением обязат ельст в
ст ороной догов ора. Оно в о многом похоже на ст рахов ание предпринимат ельского риска. Глав ное от личие — при
ст рахов ании убыт ки в озмещает ст рахов щик, в случае с индемнит и пот ери компенсирует конт рагент — обязав шаяся
ст орона основ ного догов ора.

На практ ике уже в ст речают ся сит уации, в кот орых ст ороны в в одят в догов ор под в идом индемнит и неуст ойку. В эт ом
случае маскиров ка т акже направ лена на т о, чт обы суд не уменьшил ее, поскольку суд не в прав е снижат ь размер
в озмещения пот ерь (п. 2 ст . 406.1 ГК РФ).

Для защит ы в аших инт ересов используйт е недав ние разъяснения Пленума Верхов ного суда: положения ст ат ьи 406.1
ГК РФ не применяют ся, если не ясно, чт о уст анав лив ает соглашение ст орон — в озмещение пот ерь или услов ие
от в ет ст в енност и за неисполнение обязат ельст в а (п. 17 пост анов ления № 7).

Если ст ороны уст анав лив ают в озмещение пот ерь на случай ненадлежащего исполнения обязат ельст в а в в иде
шт рафной санкции, указанное услов ие следует кв алифициров ат ь как догов орную неуст ойку. Поэт ому здесь можно
применят ь прав ила ст ат ьи 333 ГК РФ.

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Пять шагов по взысканию доли участника


ООО. Алгоритм ведения дела
А ндрей Набереж ный
юрист адвок атск ого бюро «Линия права»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 40/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Участник вышел из общества, но стоимость доли не получил. Общество отказалось
ее выплачивать. Теперь единственный способ получить свое — идти в суд. Но иногда
дешевле смириться с утратой. Мы рассказали, когда подавать иск
бессмысленно и как взыскать действительную стоимость доли с ООО, если решили
судиться.

Когда участник выходит из ООО, он вправе получить действительную стоимость своей доли.
На практике ее размер не всегда соответствует ожиданиям участника. Встречаются случаи,
когда общество вовсе уклоняется от выплаты. Бывают и обратные ситуации, когда
ожидания участника завышены и реальному размеру активов ООО не соответствуют. Если
участник не согласен с размером действительной стоимости доли, он вправе взыскать
ее реальный размер в суде. В статье мы рассмотрели, как подготовиться к процессу
и на что обратить внимание, чтобы выиграть дело.

Шаг № 1. Перед подачей иска оцените финансовое


положение общества
От финансового положения ООО зависит, сможет ли участник получить действительную
стоимость доли. Если общество близко к банкротству, эта вероятность минимальна. Можно
потратить время на судебное разбирательство, средства на услуги специалистов,
госпошлину, досудебное заключение, вознаграждение судебным экспертам, но не получить
ничего. Как правило, вероятность такого исхода можно определить заранее, если оценить
финансовое положение общества.

Что учесть. Общество не вправе выплачивать стоимость доли, если у него есть признаки
банкротства или эти признаки появятся из-за выплаты (абз. 4 п. 8 ст. 23 Федерального
закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее —
закон об ООО). Кроме того, закон запрещает выплачивать долю с даты, когда суд вынес
определение о введении наблюдения (абз. 5 п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.02
№ 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», далее — закон о банкротстве).

Фактически после начала процедуры банкротства участник теряет право на получение


доли. Задолженность ООО по выплате доли не включается в реестр требований кредиторов
(постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.06.13 по делу № А70-8624/2012).
ВАС РФ подчеркнул, что требования по выплате доли не могут конкурировать
с обязательствами ООО перед другими кредиторами (определение ВАС РФ от 29.10.12
№ ВАС-13822/12 по делу № А73-11715/2011).

В результате участник сможет получить компенсацию за свою долю только в двух случаях:
за счет имущества ООО, которое предлагалось к продаже, но кредиторы отказались его
принять, или которое осталось после расчетов со всеми кредиторами (п. 1 ст. 148 закона
о банкротстве). Шансов на это мало — в большинстве случаев все имущество общества
уходит на расчеты с кредиторами.

Сами по себе признаки неплатежеспособности ООО — не основание для отказа в иске, хотя
общества-ответчики используют этот довод. Суды признают, что участник вправе подать
иск, просто в дальнейшем неплатежеспособность станет препятствием для выплаты доли
(определение ВС РФ от 25.12.15 по делу № А24-3708/2014, постановления
АС Дальневосточного округа от 22.12.15 по делу № А73-9748/2014, АС Поволжского округа
от 27.09.16 по делу № А55-10686/2014).

Узнать о начале процедуры банкротства (возможности ее начала) можно на сайтах:


• системы электронного правосудия (http://kad.arbitr.ru);
• Единого федерального реестра сведений о банкротстве (http://bankrot.fedresurs.ru);
• газеты «КоммерсантЪ» (http://www.kommersant.ru);
• Единого федерального реестра юридически значимых сведений
(http://www.fedresurs.ru/).

Что сделать. Проверьте по общедоступным ресурсам, не началась ли процедура


банкротства в отношении ООО. Если нет, обратитесь к эксперту-оценщику, чтобы
определить финансовое положение компании и риск ее несостоятельности. Такая оценка
возможна, если у участника есть бухгалтерские и финансовые документы ООО. Если риск
минимален, можно переходить к следующему шагу.

Шаг № 2. Правильно рассчитайте исковые требования


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 41/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Перед подачей иска определите размер стоимости доли, которую планируете взыскать. Если
не указать его в иске, суд оставит иск без движения. Стоимость доли равна стоимости
чистых активов общества, пропорциональных ее размеру (п. 2 ст. 14 закона об ООО).
Например, если у участника есть 30 процентов доли, ее стоимость равна 30 процентов
от чистых активов. Здесь есть несколько тонкостей, которые нужно учесть.

Что учесть. Стоимость чистых активов равна разнице между активами организации
и ее обязательствами, которые отражены в данных бухгалтерского учета (п. 4 Порядка, утв.
приказом Минфина России от 28.08.14 № 84н). При расчете надо учесть бухгалтерскую
отчетность за последний отчетный период, предшествующий дню, когда участник подал
заявление о выходе из общества (п. 6.1 ст. 23 закона об ООО). По общему правилу нужно
опираться на отчетность ООО за последний отчетный год, предшествующий выходу
участника. Возможны исключения — например, если в уставе ООО предусмотрена
подготовка ежеквартальной отчетности.

Nota bene!
Если участник — физическое лицо, то из стоимости доли надо выплатить НДФЛ. Налог
удерживает общество, когда перечисляет сумму участнику (постановления
АС Восточно-Сибирского округа от 27.04.16 по делу № А19-14346/2014,
АС Дальневосточного округа от 29.09.16 по делу № А73-14841/2015). Заранее вычитать
его из стоимости доли в иске неверно.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: участ ник в ышел из общест в а 13.04.2015. В иске к ООО он т ребов ал в зыскат ь ст оимост ь доли, кот орая
была рассчит ана на основ е бухгалт ерского баланса по сост оянию на 31.12.2014. От в ет чик в озражал — ООО
сост ав ляло ежекв арт альную от чет ност ь. Поэт ому долю надо счит ат ь по балансу за март 2015 года, а не за в есь 2014
год. При т аком расчет е ст оимост ь доли участ ника уменьшалась на 100 млн рублей.

Позиция суда: перв ая инст анция от казала, но апелляция удов лет в орила иск. Кассация ост ав ила пост анов ление
в силе. Общест в о должно сост ав лят ь промежут очную бухгалт ерскую от чет ност ь, в част ност и, если эт о
предусмот рено в учредит ельных документ ах или решением собст в енника. В уст ав е ООО т акой обязанност и нет .
Ссылка от в ет чика на т о, чт о эт а обязанност ь в в едена решением общего собрания участ ников , не подт в ерждена
доказат ельст в ами. Поэт ому при расчет е ст оимост и доли апелляция прав ильно учла бухгалт ерский баланс за 2014 год.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Сев еро-Западного округа от 18.10.16 по делу № А56-36942/2015

При расчете чистых активов стоимость основных средств нужно определять без НДС, так
как и на балансе они учитываются без НДС (постановление Президиума ВАС РФ от 10.09.13
№ 3744/13). Иначе стоимость доли будет завышена. Суды отменяют решения, основанные
на расчете с этой ошибкой (постановления АС Волго-Вятского округа от 26.01.16 по делу
№ А28-13793/2014, АС Западно-Сибирского округа от 09.06.16 по делу № А75-12773/2014).

Если общество не выплатило стоимость доли в срок, на нее можно начислить проценты
по статье 395 ГК РФ. Они начисляются с момента, когда у общества возникла обязанность
выплатить стоимость (постановления АС Центрального округа от 01.02.17 по делу № А08-
5674/2015, АС Московского округа от 13.01.17 по делу № А40-17696/16). При этом не имеет
значения, когда вступило в силу судебное решение, которым стоимость доли взыскана
в пользу бывшего участника (постановление Президиума ВАС РФ от 03.11.09 по делу
№ А43-6350/2008).

Если есть бухгалтерский баланс ООО, чистые активы можно рассчитать с помощью
сервиса по ссылке glavbukh.ru/activ. Потом просто посчитайте от них стоимость доли
участника. Для расчета процентов по статье 395 ГК РФ используйте калькулятор
uracademy.ru/calc-395gkrf.php.
Что сделать. Рассчитайте исковые требования самостоятельно с помощью специальных
сервисов или обратитесь к экспертам-оценщикам. Последний способ полезен, когда
отчетность не позволяет сделать обоснованный расчет. Суд может отклонить расчет
исключительно на основе бухгалтерского баланса, если он не отражает достоверную
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 42/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
информацию об имущественном положении общества (постановление АС Западно-
Сибирского округа от 09.11.16 по делу № А70-14249/2015).

При этом Президиум ВС РФ указал, что суд не ограничен в круге доказательств,


определяющих рыночную стоимость активов, только данными бухгалтерского учета
(постановление от 09.11.16 по делу № 338-ПЭК16, № А26-10817/2012). Поэтому суд вправе
использовать заключение экспертов в качестве одного из доказательств. Истцы часто
используют досудебные заключения, чтобы обосновать стоимость доли.

Если представите заключение, нет гарантии, что суд примет его за основу при принятии
решения (например, общество может представить свое заключение или суд назначит
экспертизу). Но в целом суды больше доверяют мнению специалиста, чем представителя.
Единственный минус заключения по сравнению с самостоятельным расчетом — суд может
не возместить расходы на заключение, так как они сделаны до подачи иска и не относятся
к судебным по смыслу части 1 статьи 110 АПК РФ (постановления АС Поволжского округа
от 21.12.15 по делу № А65-28552/2014, Пятнадцатого ААС от 23.08.13 по делу № А53-
25013/2012).

Шаг № 3. Соберите доказательства против возражений


общества
Если общество не выплатило стоимость доли добровольно, велик риск, что оно будет
оспаривать право участника на ее получение в суде. Поэтому еще до подачи иска
подготовьте доказательства, чтобы опровергнуть наиболее распространенные аргументы,
которые используют общества-ответчики.

Самый надежный способ подачи заявления — направить почтой по юридическому


адресу ООО с уведомлением о вручении и описью вложения. Такое сообщение будет
считаться полученным, даже если ООО не находится по юридическому адресу (абз. 2 п.
3 ст. 54 ГК РФ).
Что учесть. Самое распространенное возражение — ООО не получало заявление истца
о выходе из состава участников. Общество обязано выплатить стоимость доли только после
того, как участник подал заявление о выходе (п. 6.1 ст. 23 закона об ООО). Если компания
не получила заявление, участник не имеет права на выплату — суд откажет
в удовлетворении иска (постановление АС Западно-Сибирского округа от 04.02.16 по делу
№ А75-1820/2015).

Ответчики часто говорят, что участник не оплатил свою долю в уставном капитале.
Поэтому общество не обязано выплачивать ее стоимость. Или ответчик может заявить, что
доля оплачена не полностью. В этом случае участник вправе получить только стоимость
части его доли, пропорциональной оплаченной части (подп. «г» п. 16 постановления
Пленума ВС РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.99).

Так, участник взыскивал с общества стоимость доли. Ответчик просил отказать в иске, так
как истец приобрел долю по договору купли-продажи и не оплатил ее продавцу
(предыдущему участнику). Суд удовлетворил иск. Предыдущий участник полностью оплатил
свою долю. При этом договор купли-продажи не расторгнут и не признан недействительным,
а переход доли состоялся и подтверждается ЕГРЮЛ (постановление АС Волго-Вятского
округа от 29.10.15 по делу № А29-926/2015).

Что сделать. Приложите к иску доказательства, которые подтверждают направление или


вручение заявления (например, квитанцию и опись вложения или экземпляр заявления
с отметкой о получении). Если участник отправил заявление почтой по юридическому
адресу, но общество от его получения уклонилось, участник все равно вправе получить
стоимость доли (постановление АС Дальневосточного округа от 29.09.16 по делу № А73-
14841/2015).

Суды считают, что неоплату доли должно доказать именно общество (постановление
АС Дальневосточного округа от 13.09.16 по делу № А04-9158/2014). Это не очень сложно,
даже если в действительности участник оплатил долю (если ответчик ведет себя
недобросовестно). Поэтому заранее соберите доказательства, подтверждающие оплату
доли, — платежные поручения, квитанции. Если документы об оплате не сохранились,
можно использовать другие доказательства. Например, документацию ООО (отчеты,
бухгалтерские балансы), в которой учитывалась доля (определение ВС РФ от 22.07.15
по делу № 305-ЭС15-1819, А40-8084/2012). Помогут документы, подтверждающие участие
истца в общих собраниях, извещение общества о проведении таких собраний, голосование
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 43/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
в них истца (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 10.06.16 по делу № А19-
14431/2015) .

Читайте по теме
Документы об оплате доли в уставном капитале ООО не сохранились. Юристы помогли
участнику общества доказать свой статус.

Шаг № 4. Решите, нужно ли настаивать на судебной


экспертизе
Участник или общество могут представить в дело досудебное заключение о действительной
стоимости доли, которое невыгодно оппоненту. В результате суду придется выбирать между
противоречащими заключениями или расчетами сторон. Здесь возможно два варианта-либо
критиковать заключение оппонента и надеяться на то, что судья больше поверит вам, либо
ходатайствовать о судебной экспертизе.

Что учесть. В подавляющем большинстве решений по таким спорам суды ссылаются


на заключение эксперта (постановления АС Волго-Вятского округа от 06.04.16 по делу
№ А43-5236/2013, АС Западно-Сибирского округа от 28.07.16 по делу № А70-10773/2015).
Но есть практика, когда суд рассчитывал стоимость без судебной экспертизы
(постановления АС Восточно-Сибирского округа от 19.08.16 по делу № А33-13561/2015,
АС Волго-Вятского округа от 31.12.15 по делу № А82-9430/2014). При таком расчете
рискует сторона, которая не представила свой расчет или заключение. Чаще всего
общество. Во многих делах суд возлагает именно на него бремя опровержения расчета
участника-истца. Если общество не представит контррасчет и не заявит ходатайство
о проведении экспертизы, суд может удовлетворить иск участника на основе его расчета
(постановление АС Московского округа от 15.09.16 по делу № А40-231373/15).

Когда в деле несколько отчетов, суд может принять за основу любой. При выборе отчета
суды учитывают их содержание, существо поставленных на разрешение экспертов
вопросов, примененные методики и корректировки, замечания сторон (постановление
АС Дальневосточного округа от 15.09.16 по делу № А04-9159/2014).

Что сделать. Заявите ходатайство о судебной экспертизе, чтобы снизить риски. После
этого перечислите денежные средства на депозитный счет суда для проведения экспертизы
и представьте все имеющиеся у вас бухгалтерские и финансовые документы. Представьте
в суд платежное поручение, подтверждающее оплату. Если этого не сделать, суд вправе
отклонить ходатайство (постановление АС Волго-Вятского округа от 23.11.16 по делу
№ А79-11652/2015).

Если общество не представит документы для экспертизы, заявите ходатайство


об истребовании доказательств (ст. 66 АПК РФ). Причем истребовать необходимые
документы можно в том числе у общества, которое является стороной спора
(постановления Президиума ВАС РФ от 20.05.03 по делу № А79-1191-02-СК2-1097,
Семнадцатого ААС от 15.07.16 по делу № А60-3045/2016).

Шаг № 5. Если судебная экспертиза проводилась, устраните


недостатки
Судебная экспертиза надежнее ситуации, когда суд выбирает между заключениями
оппонентов. Но она все равно похожа на «русскую рулетку», поскольку кандидатуры
экспертов определяет суд. Если не согласны с заключением, проверьте, есть ли в нем
недостатки, и подготовьте возражения.

Что учесть. В судебной практике встречаются следующие примеры нарушений, которые


говорят о недостоверности заключения:

— эксперт не учел существенные события, которые влияют на величину чистых активов


общества (определение ВС РФ от 16.03.15 по делу № А76-15615/2013);

— в заключении не описан объект оценки, для оценки подобраны несопоставимые аналоги


(постановление АС Волго-Вятского округа от 09.10.15 по делу № А11-1638/2014);

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 44/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
— экспертиза проведена лицом без специальных познаний в области оценки (постановление
АС Дальневосточного округа от 22.11.16 по делу № А51-19547/2014);

— эксперт необоснованно применил понижающие коэффициенты (постановление


Президиума ВС РФ от 09.11.16 по делу № А26-10817/2012).

Рецензия на заключение не является доказательством и не поможет опровергнуть


экспертизу (постановление ФАС Поволжского округа от 01.08.14 по делу № А49-
3623/2013). Рецензия дается вне рамок дела по инициативе одной из сторон, и эксперт
не предупреждается об ответственности (постановление ФАС Поволжского округа
от 24.12.12 по делу № А12-21778/2011).

Что сделать. Когда ознакомитесь с заключением, проверьте его на недостатки. Лучше


всего обратиться в другую экспертную организацию за рецензией на заключение. Ссылкой
на рецензию подкрепите ходатайство о вызове эксперта для дачи дополнительных
пояснений (п. 3 ст. 86 АПК РФ). Если нарушения неустранимы, заявите ходатайство
о повторной экспертизе (ст. 87 АПК РФ).

Суд вправе отклонить ходатайство, но, если в заключении были реальные недостатки,
в дальнейшем это будет основанием для отмены решения (постановление
АС Дальневосточного округа от 22.11.16 по делу № А37-1875/2014). Недостатки
в заключении не позволяют определить реальную стоимость имущества ООО, а значит
и подлинную стоимость доли участника (определение ВС РФ от 09.06.16 по делу № А55-
7722/2014).

Если в итоге суд принял решение в пользу оппонента, готовьтесь обжаловать. В основном
судебные акты отменяют из-за того, что суд необоснованно взял за основу расчет стороны
или не назначил экспертизу. В апелляционной жалобе сошлитесь на нарушения суда
и отклоненные ходатайства.

Иногда такие споры заканчиваются мировым соглашением (постановления АС Поволжского


округа от 02.09.16 по делу № А55-7499/2014, Девятого ААС от 07.04.15 по делу № А40-
91628/2014). В большинстве случаев сумма выплаты по ним — компромисс между
требованиями сторон. Если общество предлагает его заключить, взвесьте все риски
с помощью первых трех шагов этого алгоритма. Возможно, вы сможете получить
приемлемую выплату без долгого судебного разбирательства.

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Шесть самых частых нарушений


работодателей. За что компании штрафует ГИТ
Мария Гнутова
старший к онсультант трудовой прак тик и юридиче ск ой фирмы АЛРУД

А настасия Луковникова
старший спе циалист трудовой прак тик и юридиче ск ой фирмы АЛРУД

Государственная инспекция труда за 2016 год только по Москве выявила больше 5


тыс. нарушений оплаты и нормирования труда, больше 3 тыс. нарушений
оформления трудовых договоров и больше 2 тыс. нарушений в области охраны
труда. Последние нарушить проще всего. Есть и другие нарушения, о которых
работодатели узнают только в период проверки. Мы описали самые
распространенные ошибки, чтобы вы могли заранее подготовиться к приходу
инспектора.

Инспекция труда может оштрафовать работодателя за разные нарушения: не провел


вводный инструктаж по охране труда при приеме на работу, не указал в трудовом договоре
обязательные условия, не организовал медицинский осмотр. От штрафов не застрахован
никто — ни крупный строительный холдинг, ни малый бизнес. Чтобы уберечь свою компанию
от споров с ГИТ, необходимо знать, какие нарушения инспекторы фиксируют чаще всего.

Нарушение № 1: в охране труда

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 45/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Нарушения в области охраны труда самые дорогостоящие для компаний. Кроме того,
их сложнее оспорить в судах. Суды редко отменяют предписания ГИТ по таким нарушениям
из-за того, что эта отрасль тщательно регулируется как на законодательном уровне, так
и на уровне подзаконных актов. Если в споре о выплате заработной платы или о неверно
составленном трудовом договоре у юриста есть шанс оспорить предписание из-за
разнообразной судебной практики и неоднозначного толкования закона, то с охраной труда
это сложнее. Так, суд отказался отменять акты о привлечении к административной
ответственности. Инспектор отметил и суд подтвердил, что работодатель не разработал
программу проведения вводного инструктажа; не организовал работу по бесплатной выдаче
специальной одежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты;
генеральный директор не прошла обязательного обучения и проверку знаний по охране
труда (решение Забайкальского краевого суда от 26.09.16 по делу № 7-21-452/2016).

Несмотря на высокие юридические риски, охрана труда — это та область, на которую


компании, особенно не связанные с производством, обращают внимание в последнюю
очередь. Эта сфера настолько специфична, что требует обязательного привлечения
специализированной организации с аккредитацией для проведения обучения
и инструктажей по охране труда, специальной оценки условий труда, разработки
технической документации. Некоторые не до конца понимают законодательные требования
по охране труда и полагаются на стороннюю организацию, что не всегда гарантирует
соблюдение требований охраны труда. Компанию оштрафуют, если не проводились или
неправильно проводились следующие процедуры.

Читайте по теме
ГИТ выдала предписание. Две неоднозначные ситуации, когда его можно оспорить.
Обучение по охране труда перед допуском к трудовым обязанностям. Часто при
приеме на работу работодатель оформляет только базовый комплект документов и забывает
провести инструктаж. Важно помнить, что работодатель не имеет права допустить
работника к исполнению трудовых обязанностей без прохождения вводного и первичного
инструктажей по охране труда. Но на этом обучение не заканчивается. В течение всего
периода трудоустройства необходимо проводить повторные инструктажи каждые шесть
месяцев. Если наступают определенные обстоятельства, например, перерывы в работе,
работодатель должен проводить внеплановые инструктажи (п. 2.1.6 постановления
Минтруда России, Минобразования России от 13.01.03 № 1/29 «Об утверждении Порядка
обучения по охране труда и проверки знаний требований охраны труда работников
организаций»). Инструктажи должен проводить специалист по охране труда или иной
работник, который прошел обучение и проверку знаний требований охраны труда
в специально аккредитованных обучающих организациях. Главная проблема такого
нарушения — существенные размеры штрафов (от 110 тыс. рублей), при этом сумма штрафа
может умножаться на количество работников, которые не прошли инструктаж.

Обучение по охране труда и проверка знаний требований охраны труда


руководителей и специалистов. Обучение занимает около 40 часов и проводится
специальными обучающими организациями. Его должны пройти все руководители
и специалисты: генеральный директор, начальники отделов и любой сотрудник, у которого
есть подчиненные, при поступлении на работу в течение первого месяца. Далее по мере
необходимости, но не реже одного раза в три года. Нарушение этих обязанностей повлечет
штрафы от 110 до 130 тыс. рублей за каждого руководителя или специалиста, который
должен был пройти обучение (ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ).

Медицинские осмотры определенных категорий работников. Как правило, юристы


компаний, которые предоставляют услуги и где большинство работников сидят в офисах,
уверены, что медицинские осмотры не нужны. Но и в таких сферах есть сотрудники,
допустить которых к работе можно только при проведении медицинского осмотра. В первую
очередь это водители (ст. 213, 328 ТК РФ). Закон предусматривает предварительные
медосмотры водителей при поступлении на работу, а также периодические, предрейсовые
и послерейсовые осмотры. Наказание за рассматриваемое нарушение будет зависеть
от вида непроведенного медосмотра, штраф может быть от 50 до 130 тыс. рублей (ч. 1, 3 ст.
5.27.1 КоАП РФ).

Иногда на практике возникают ситуации, когда медосмотр, по мнению ГИТ, должны


проходить работники самых неочевидных для таких целей должностей. Так, например, суд
согласился с постановлением ГИТ, который выписал организации штраф за то, что ведущие
юрисконсульты не прошли обязательный медосмотр. Он посчитал, что, поскольку
юрисконсульты работают у компьютеров не менее 50 процентов рабочего времени,
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 46/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
работодатель обязан провести их предварительные и периодические медицинские осмотры
(решение Московского городского суда от 12.12.16 по делу № 7–15592/2016).

Специальная оценка условий труда. Пошаговый порядок проведения специальной оценки


закреплен в Федеральном законе от 28.12.13 № 426-ФЗ «О специальной оценке условий
труда» (далее — закон № 426-ФЗ). Специальную оценку должна проводить организация,
которая соответствует ряду требований: наличие экспертов, лаборатории и т. д. (ст. 19
закона № 426-ФЗ). Но привлечь такую организацию не означает избежать рисков. Конечно,
большую часть обязанностей, которые связаны с составлением документов и отчетностью,
берет на себя специальная организация, однако у работодателя еще остаются некоторые
обязательства. Прежде всего подавать в ГИТ декларации соответствия условий труда
государственным нормативным требованиям охраны труда. Также размещать сводные
данные об установленных классах условий труда на рабочих местах и перечень мероприятий
по улучшению условий и охраны труда на сайте работодателя, если такой есть (ч. 6 ст. 15
закона № 426-ФЗ). Очень важно соблюдать эту обязанность, так как ГИТ контролирует
сайты работодателей на наличие результатов специальной оценки и может привлечь
нарушителя к ответственности со штрафом от 60 до 80 тыс. рублей (ч. 2 ст. 5.27.1 КоАП
РФ). Кроме того, инспекции нужно не только представить документацию, но и включить
в трудовой договор с каждым работником пункт о результатах проведения специальной
оценки условий труда, в котором будет отражен установленный класс условий труда
(оптимальные, допустимые, вредные или опасные). Так, даже если организация правильно
провела специальную оценку и оформила ее результаты, можно все равно получить штраф
от 30 до 50 тыс. рублей за ненадлежащее оформление трудового договора (ч. 1 ст. 5.27
КоАП РФ).

Нарушение № 2: в трудовых договорах

Недостаточно указать, что работник имеет право на получение страхования. Пропишите


обязанность работодателя по обеспечению страхования в трудовом договоре.

В трудовом договоре не указаны обязательные условия, предусмотренные статьей


57 ТК РФ. Чаще всего в договорах отсутствует положение об установленном классе
условий труда в соответствии с результатами специальной оценки. Также компании при
составлении трудовых договоров упускают следующие обязательные условия: место
работы, обязательное социальное страхование работника, четко прописанная трудовая
функция, условия оплаты труда с указанием точной даты выплаты заработной платы, режим
рабочего времени и времени отдыха.

Перед тем как составить или заключить типовой трудовой договор с каждым конкретным
работником, нужно учесть требования статьи 57 ТК РФ. Кроме того, в зависимости
от условий (например, вредных или опасных) и характеристик работника (например,
несовершеннолетний или иностранец) учесть и дополнительные условия, предусмотренные
различными статьями ТК РФ. Несоблюдение данных правил влечет наложение штрафа
в размере от 1 до 5 тыс. рублей на должностных лиц и от 30 до 50 тыс. рублей на компанию
(ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

Вместо трудового договора заключен гражданско-правовой договор. Несмотря


на то что выявить такие нарушения сложно, так как инспектору приходится внимательно
вчитываться в договор и анализировать всю совокупность документов по работнику-
исполнителю, такие нарушения выявляются повсеместно. Кроме того, в случае оспаривания
проверок ГИТ суд чаще всего встает на сторону инспекции. Так, суд не удовлетворил
требования общества об отмене актов о привлечении к ответственности за нарушение
трудового законодательства. Нарушение выражалось в том, что генеральный директор
заключил с физическими лицами вместо трудовых договоров гражданско-правовые
договоры об оказании услуг. В ходе проверки инспектор установил признаки трудовых
отношений между исполнителями и заказчиком. В частности, отношения между гражданами
и компанией носили непрерывный характер, договоры заключались периодически с одними
и теми же лицами в течение длительного времени (решение Московского городского суда
от 10.08.15 № 7–8309/15). Штраф за такое правонарушение довольно высок — от 5
до 10 тыс. рублей для должностных лиц и от 50 до 100 тыс. рублей для компании. Более
того, если договор будет признан трудовым, потребуется произвести перерасчеты
по социальным взносам (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

Нарушение № 3: в локальных нормативных актах

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 47/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Кроме того, существуют и необязательные акты. Например, положение о коммерческой


тайне или о ненормированном рабочем дне. Компания, которая примет такие акты,
с большей вероятностью избежит в будущем судебных споров с работниками.
В организации отсутствуют обязательные локальные нормативные акты. Чтобы
регулировать отношения с работниками, недостаточно заключить трудовые договоры.
Юристу компании, чтобы соблюсти все условия закона, нужно позаботиться о принятии
таких актов, как правила внутреннего трудового распорядка, положения об оплате труда
и о персональных данных.

Локальные акты составлены некорректно. На практике часто встречаются ситуации,


когда иностранная компания, которая создает в России филиал или представительство,
применяет к ним уже существующие в компании политики: положения об оплате труда,
о премировании и т. д. Но то, что в компании существуют эти политики, не означает того,
что они должны автоматически применяться к ее российскому подразделению. Поэтому
в таких случаях необходимо издать соответствующий приказ, перевести текст политик
на русский язык, ознакомить с приказом и локальным актом под роспись всех работников.
Кроме того, проверить их содержание, так как требования российского трудового права
часто отличаются от зарубежного. Например, политики могут установить положения
о неконкуренции, выплате заработной платы в иностранной валюте и другие условия,
которые нельзя применить в России. Иными словами, перед принятием глобальной политики
документы должны пройти «адаптацию и локализацию».

В локальном акте не указаны обязанности и ответственность работодателя. Часто


в правила внутреннего трудового распорядка включают только положения по поводу
обязанностей и ответственности работников. И забывают указать материальную
ответственность работодателя, его обязанности перед работниками. Несмотря на то что эти
положения закреплены в ТК РФ, работодатель обязан продублировать их в локальном
нормативном акте. В ином случае компанию и ее должностных лиц могут привлечь
к административной ответственности за нарушение трудового законодательства и иных
нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права. Штрафы в таком случае
будут варьироваться от 30 до 50 тыс. рублей (ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ).

Нарушение № 4: в зарплате

Эта санкция наступает и без вины работодателя. Причина просрочки может быть
уважительной, например сложности с банком, который перечисляет деньги на счета
работников. Но даже уважительная причина не освобождает работодателя
от обязанности выплатить компенсацию за задержку выплаты.
Невыплата процентов за задержку заработной платы. Основная проблема санкции
в том, что работодатель должен применить ее к себе сам, но на практике санкция
накладывается лишь после предписания ГИТ или решения суда. На следующий день после
задержки выплаты необходимо начать выплачивать работнику проценты в размере 1/150
от ставки рефинансирования ЦБ РФ, в противном случае работник потребует данную
компенсацию через ГИТ или суд. И тогда помимо процентов компании придется выплатить
штраф в размере от 30 до 50 тыс. рублей.

Невыплата районных коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате.


В последнее время популярна дистанционная работа, когда работник выполняет трудовую
функцию вне места нахождения работодателя через интернет. Работать можно из любой
точки России, где применяется региональное законодательство. Поэтому, если компания
заключает трудовой договор с дистанционным работником, необходимо проверить,
не относится ли его место жительства к районам Крайнего Севера или приравненным к ним
местностям, так как от этого зависит необходимость выплаты специальных надбавок
и доплат.

Нарушение № 5: в дисциплинарных взысканиях


Неправильно оформлен дисциплинарный проступок работника. Важно знать, что
неверно оформленный дисциплинарный проступок таковым не считается. Если работник
регулярно опаздывает на работу, но это не фиксируется работодателем, с юридической
точки зрения можно сказать, что опозданий не было. Часто работодатели лояльно относятся
к нарушению дисциплины труда, а когда опоздания становятся не исключением, а правилом
и появляется конфликт, то уволить по пункту 5 части 1 статьи 81 ТК РФ уже не могут.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 48/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Уволить по причине неоднократного неисполнения без уважительных причин своих трудовых
обязанностей нельзя, если нет признака неоднократности. Чтобы зафиксировать факт
совершения дисциплинарного проступка, необходимо как минимум составить акт
о нарушении трудовой дисциплины или докладную записку, запросить у работника
письменное объяснение. По данным проверок ГИТ, самые частые нарушения в этой сфере
связаны именно с отсутствием объяснений от виновных лиц, которые или не истребуются,
или запрашиваются после издания приказа. Если работник не представляет объяснения
в течение двух рабочих дней, то необходимо оформить соответствующий акт. Однако два
дня предоставить работнику нужно обязательно — такую позицию отстаивают и суды
(апелляционное определение Волгоградского областного суда от 22.07.16 по делу № 33–
9971/2016).

Нарушение № 6: в привлечении иностранцев


Работодатель не уведомил миграционный орган о том, что на работу принят
иностранец. Если компания принимает на работу иностранца, помните, что получение
разрешения на работу — не финальная стадия по взаимодействию с миграционным органом
(УВМ ГУ МВД). Работодатель, который заключил трудовой договор с иностранным
гражданином, должен подавать об этом уведомления. Причем штрафы за то, что компания
не уведомила о сотруднике-иностранце, весьма существенные. Например,
за неуведомление о заключении или прекращении трудового договора с иностранным
гражданином компании может быть назначен штраф от 400 до 800 тыс. рублей (ч. 3 ст.
18.15 КоАП РФ). А за то, что не сообщили о выплате заработной платы иностранному
высококвалифицированному специалисту, уже от 400 тыс. до 1 млн рублей (ч. 5 ст. 18.15
КоАП РФ).

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Персональные данные. Что должна знать


компания при их обработке
Борис Малахов
старший юрист Lidings

Илья Ходаков
младший юрист Lidings

С персональными данными работают не только мобильные операторы и банки.


На практике у любой компании есть данные как минимум своих работников, а еще
контрагентов, клиентов, пользователей сайта и посетителей офиса. В статье
мы рассказали, что такое персональные данные и как их правильно обрабатывать.
Читайте и не нарушайте закон — с 1 июля штрафы для компаний вырастут в семь раз.

С персональными данными работает каждая компания, но не каждый юрист знает, что такое
персональные данные и как их правильно обрабатывать. Если до 1 июля 2017 года это было
еще не так страшно — штрафы за нарушения были невелики, то теперь ситуация
изменилась. С этой даты вступают в силу поправки в КоАП РФ, которые увеличивают
штрафы для компаний за нарушения при обработке персональных данных и вводят семь
новых составов правонарушений (Федеральный закон от 07.02.17 № 13-ФЗ, далее — закон
№ 13-ФЗ). Штрафы будут платить не только компании, но и работники, которые нарушили
закон, включая юристов. Мы решили помочь вам выполнить закон и рассказали про азы
обработки персональных данных, которые касаются каждой компании.

Какая информация относится к персональным данным


Персональные данные — это любая информация, которая прямо или косвенно относится
к определенному или определяемому физическому лицу (п. 1 ст. 3 Федерального закона
от 27.07.06 № 152-ФЗ «О персональных данных», далее — закон № 152-ФЗ). Более
конкретно перечень такой информации определен в Указе Президента РФ от 06.03.97
№ 188: это сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина,
которые позволяют идентифицировать его личность, за исключением сведений, подлежащих
распространению в СМИ в случаях, установленных законом.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 49/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
В работе юридических и кадровых служб компаний обрабатываемые персональные данные
обычно включает в себя следующие сведения о лице:

— фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения;

— адрес, семейное, социальное, имущественное положение;

— образование, профессия, должность, доходы;

— биометрические персональные данные.

Судебная практика расширяет перечень персональных данных. Например, суды признавали


персональными данными:

— сведения о смерти гражданина (постановление АС Поволжского округа от 25.09.14


по делу № А49-2005/2014);

— номер мобильного телефона (апелляционное определение Алтайского краевого суда


от 01.10.13 по делу № 33–9241/2015);

— фотографии гражданина (апелляционное определение Свердловского областного суда


от 09.04.15 по делу № 33–5232/2015).

Что входит в обработку


Обработка персональных данных — это любое действие с персональными данными, включая
сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение),
извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ),
обезличивание, блокирование, удаление и уничтожение (п. 3 ст. 3 закона № 152-ФЗ).
Например, компания обрабатывает персональные данные, если собирает анкеты клиентов,
ведет и хранит клиентскую базу, передает контакты клиентов в колл-центр, фиксирует
паспортные данные посетителей офиса и т. д. Фактически персональные данные
обрабатывает любая компания.

Nota bene!
Дополнительные условия для обработки персональных данных соискателей
и работников установлены главой 14 ТК РФ и разъяснениями Роскомнадзора от 14.12.12
«Вопросы, касающиеся обработки персональных данных работников, соискателей
на замещение вакантных должностей, а также лиц, находящихся в кадровом резерве».

Когда нужно уведомлять Роскомнадзор


Если компания обрабатывает персональные данные, она является оператором (п. 2 ст. 3
закона № 152-ФЗ). Оператор до начала обработки обязан направить уведомление
в Роскомнадзор (п. 1 ст. 22 закона № 152-ФЗ). Направлять его не требуется, если компания
обрабатывает персональные данные, в частности:

— только своих работников;

— для целей заключения и исполнения договоров (например, персональные данные


контрагентов);

— без использования средств автоматизации (см. постановление Правительства


РФ от 15.09.08 № 687).

Проверьте, подпадает ли компания под исключения, которые указаны в законе № 152-ФЗ.


Если нет, составьте уведомление по официальной форме (Приложение № 2 к адм.
регламенту, утв. приказом Минкомсвязи России от 21.12.11 № 346). Направьте его
в территориальный орган Роскомнадзора по месту регистрации компании.

Отправить уведомление можно как на бумажном носителе, так и в форме электронного


документа через портал «Госуслуги» (gosuslugi.ru) или официальный сайт Роскомнадзора
(pd.rkn.gov.ru). Роскомнадзор внесет сведения о компании в реестр операторов в течение
30 дней с даты поступления уведомления. Проверить, включена ли компания в реестр,
можно на официальном сайте ведомства.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 50/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Как правильно собирать персональные данные


По общему правилу, чтобы собирать персональные данные, нужно получить согласие
их владельца — субъекта персональных данных (подп. 1 п. 1 ст. 6 закона № 152-ФЗ).
Согласие должно быть конкретным, информированным и сознательным (п. 1 ст. 9 закона
№ 152-ФЗ). Это значит, что перечень оснований для обработки должен быть указан
в согласии как можно более конкретно, содержать срок обработки и порядок отзыва
согласия (постановления АС Уральского округа от 29.09.14 по делу № А60-31459/2013,
Пятого ААС от 13.08.14 по делу № А59-48/2014).

Письменное согласие субъекта нужно для обработки специальных категорий


персональных данных — например, о национальной принадлежности и состоянии
здоровья лица (ст. 10 закона № 152-ФЗ). Согласие можно получить на бумажном
носителе или в электронной форме с усиленной квалифицированной электронной
подписью.
Закон не устанавливает форму согласия на обработку персональных данных,
за исключением особых сведений. Субъект может дать согласие в любой форме, которая
позволит подтвердить факт его получения (п. 1 ст. 9 закона № 152-ФЗ). Например,
заполнить анкету на сайте (постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.12.10
по делу № А56-73636/2009).

Получать согласие на обработку в типовой форме договора рискованно. Суд может признать
такой способ ненадлежащим, если потребитель не может изменить это условие —
например, сделать отметку о согласии на обработку или отказе (постановления АС Северо-
Западного округа от 18.07.16 по делу № А44-9647/2015, АС Уральского округа от 22.12.16
по делу № А76-5164/2016).

В случае спора именно оператор обязан доказать, что получил согласие на обработку (п. 3
ст. 9 закона № 152-ФЗ). Поэтому заранее определите, какой тип персональных данных
обрабатывает ваша компания. В зависимости от этого разработайте форму получения
согласия на обработку. Важный момент — субъект всегда вправе отозвать согласие (п. 2
ст. 9 закона № 152-ФЗ). В этом случае компания обязана прекратить обработку.

Как получить согласие у работников


Работников надо ознакомить под роспись с документами компании, которые устанавливают
порядок обработки персональных данных (п. 8 ст. 86 ТК РФ). Порядок можно прописать
в трудовом договоре, правилах внутреннего трудового распорядка или других локальных
актах. Ознакомление работников с этими документами нужно отдельно фиксировать —
например, в специальном журнале.

Согласие работника на обработку персональных данных не нужно, в частности,


в следующих случаях (см. разъяснения Роскомнадзора от 14.12.12 «Вопросы, касающиеся
обработки персональных данных работников, соискателей…«):

— обработки персональных данных близких родственников работника в объеме,


предусмотренном личной карточкой по форме Т-2;

— получения запросов от прокуратуры, правоохранительных органов, ГИТ;

— если обработка нужна для исполнения заключенного с работником договора или


возложенных на работодателя обязанностей;

— если обработка связана с выполнением работником его трудовых обязанностей, в том


числе при отправлении его в командировки.

Как обеспечить безопасность персональных данных


Персональные данные — это конфиденциальные сведения (ст. 7 закона № 152ФЗ). Поэтому
оператор обязан обеспечить их безопасность. Меры безопасности зависят от способа
обработки данных. Если компания ведет автоматизированную обработку, на нее
распространяются Требования, утвержденные постановлением Правительства
РФ от 01.11.12 № 1119, и приказ ФСТЭК России от 18.02.13 № 21. Чтобы выполнить эти
требования, нужно привлекать IT-специалистов.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 51/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Nota bene!
Согласие на обработку персональных данных не нужно, если субъект сам сделал
их общедоступными. Например, при регистрации на форуме или в социальной сети.
Если субъект потом отзовет согласие на обработку, его можно не учитывать (подп. 10
п. 1 ст. 6, подп. 2 п. 2 ст. 10 закона № 152-ФЗ).
Для защиты персональных данных без автоматизации предусмотрены рекомендательные
меры (ст. 19 закона № 152-ФЗ и п. 13–15 Положения, утв. постановлением Правительства
РФ от 15.09.08 № 687). Одна из них — определить во внутренних документах перечень лиц,
которые обрабатывают данные или имеют к ним доступ. Еще одна мера — раздельно хранить
носители данных, которые обрабатываются в разных целях (например, персональные данные
работников и клиентов).

Что и кому грозит за нарушения в сфере персональных


данных
За нарушения при обработке персональных данных компанию могут привлечь к гражданско-
правовой и административной ответственности по статье 13.11 КоАП РФ. До 1 июля 2017
года максимальным наказанием для должностного лица был штраф в 1 тыс. рублей, а для
компании до 10 тыс. рублей.

С 1 июля 2017 года вступает в силу закон № 13-ФЗ, который усиливает ответственность.
Поправки вводят дополнительные составы правонарушений в статью 13.11 КоАП
РФ и увеличивают штрафы. В частности, закон вводит ответственность юридических лиц
за следующие нарушения:

— обработку персональных данных в случаях, не предусмотренных законом (ч. 1 ст. 13.11


КоАП РФ), — штраф от 30 до 50 тыс. рублей;

— обработку персональных данных без согласия в письменной форме, когда закон требует
получить такое согласие (ч. 2 ст. 13.11 КоАП РФ), — штраф от 15 до 70 тыс. рублей;

— неопубликование оператором политики в отношении обработки персональных данных,


когда такая обязанность предусмотрена законом (ч. 3 ст. 13.11 КоАП РФ), — штраф от 15
до 30 тыс. рублей.

Работника могут привлечь к административной ответственности за те же нарушения.


Дополнительно он несет материальную (п. 7 ст. 243 ТК РФ), дисциплинарную (подп. «в» п. 6
ч. 1 ст. 81 ТК РФ) и даже уголовную ответственность (ч. 2 ст. 137 УК РФ).

К ответственности привлекут как работника-нарушителя (например, скопировавшего базу


клиентов на свою флешку и передавшего ее конкуренту), так и работника, который несет
ответственность за обработку персональных данных в компании на основании локальных
нормативных актов.

РИСКОВАННАЯ СДЕЛКА

Аренда в строящемся здании. Как не потерять


оплату и арендаторов
Марат Хасанов
партне р юридиче ск ой к омпании «Парадигма», адвок ат

Руслан Петручак
адвок ат юридиче ск ой к омпании «Парадигма», к андидат юридиче ск их наук

Зона риска: арендные отношения, смешанный договор | Участники: арендатор,


арендодатель, истец, ответчик | Негативные последствия: потеря арендаторов,
обеспечительного платежа, арендной платы

Аренда помещений в строящихся торговых центрах имеет специфику. Арендодатели ищут


арендаторов до введения объектов в эксплуатацию, чтобы заранее заполнить помещения
здания. Арендаторы заинтересованы в том, чтобы их помещения приносили прибыль с даты,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 52/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
когда центр откроется. Они хотят быстрее получить доступ на объект, чтобы начать
ремонтные работы.

Арендодателю необходимо сохранить максимально длительный срок аренды в отношении


еще не оформленного помещения и удержать арендатора, если право собственности
на торговый центр оформляется дольше, чем предполагалось. Попытка решить две задачи
одновременно может усложнить договор и привести к противоречию его условий.
В результате арендодатель рискует потерять арендаторов, а также внесенные ими
средства.

Сделка
Арендодатели заключают с арендаторами соглашения, которые содержат элементы
различных договоров (соглашение о передаче помещений для проведения ремонтных работ
до ввода объекта в эксплуатацию и обязательство сторон заключить в будущем договор
аренды). Такие договоры считаются смешанными (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Поскольку стороны
имеют в виду аренду, воспользуемся термином «комплексный договор аренды», так как
он точнее раскрывает экономический смысл заключаемых соглашений.

Nota bene!
Арендатор вправе взыскать с арендодателя стоимость неотделимых улучшений
(постановление ФАС Московского округа от 01.10.12 по делу № А40-94592/11-28-807).
Согласно пункту 3 статьи 429 и статье 608 ГК РФ, передаваемое в аренду имущество нужно
индивидуализировать, арендодатель должен быть собственником данного имущества.
Стороны заключают комплексные договоры аренды, поскольку невозможно соблюсти
указанные условия до завершения строительства. ВАС РФ считал возможным передавать
в аренду объекты недвижимости, на которые арендодатель не получил разрешение на ввод
в эксплуатацию (постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.13 № 13 «О внесении дополнений
в постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.11 № 73 „Об отдельных вопросах практики
применения правил ГК РФ о договоре аренды“», далее — постановление № 13). Договор
аренды не становится недействительным от того, что арендодатель не зарегистрировал
право собственности на объект аренды (абз. 2 п. 10 постановления № 13). Пленум также
указал на недопустимость признавать договор незаключенным или недействительным, если
стороны фактически исполняют его (п. 15 постановления № 13).

Правомерность допуска арендаторов на строящийся объект подтвердил Президиум ВАС


РФ в постановлении от 08.10.13 № 3589/13 по делу № А40-75971/10-112-388.
Он рассматривал налоговый спор. Оценке подверглась практика предоставления
арендаторам помещений в строящихся торговых центрах для проведения ремонтных
и отделочных работ до ввода объекта в эксплуатацию и оформления арендодателем права
собственности. Суд не нашел противоречия указанной практики положениям статьи 608
ГК РФ. Он признал действительным договор аренды помещений. Суд посчитал, что
арендодатель вправе сдавать помещения в торговом центре, который не ввели
в эксплуатацию.

Арендодатели подписывают договор о передаче помещений для проведения ремонтных


и отделочных работ. В нем стороны обязуются заключить в будущем краткосрочный
(до оформления недвижимости в собственность арендодателя), а затем и долгосрочный
договор аренды. Такой договор часто дает арендатору возможность отказаться от аренды.
Причина этого — сложная конструкция подобных соглашений. Она приводит к ошибкам,
которые арендатор может использовать в своих интересах.

Риски

Nota bene!
Суды не считают дату регистрации прав на объект событием, которое с неизбежностью
наступит. Не связывайте с таким событием дату заключения основного договора.
Арендодатель рискует остаться без обеспечительного платежа и арендаторов. Последние
вправе отказаться от договора комплексной аренды, если арендодатель не исполнит свои
обязательства. Так происходит, когда стороны не заключают договор долгосрочной аренды
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 53/81
20.12.2018 обязательства. Так происходит, когда стороны
Юрист компании № 5, май 2017 договор долгосрочной аренды
не заключают
в срок, который они указали в комплексном договоре. Это случается, если арендодатель
не успевает оформить право собственности на объект аренды. Кроме того, судебная
практика позволяет арендаторам взыскивать предоставленное ими ранее обеспечение
(аналог обеспечительного платежа, «обеспечительный депозит», «страховой депозит» и т.
д.). Суд квалифицирует его как неосновательное обогащение (постановление АС Восточно-
Сибирского округа от 10.10.16 по делу № А19-16377/2015) .

Важно понять, по какой причине стороны не заключили договор долгосрочной аренды.


Арендодателю удастся сохранить за собой обеспечительный платеж, если стороны
не подписали долгосрочный договор аренды не по его вине. Например, арендатор
не взыскал неосновательное обогащение по договору, который суд признал смешанным.
Арендатор принял помещения, чтобы вести ремонтные работы, и обязался за них платить.
В том же соглашении стороны договорились заключить основной договор аренды
в будущем — когда арендодатель оформит помещения в собственность. Позже стороны
расторгли соглашение. Суд пришел к выводу, что арендатор не вправе требовать
неосновательное обогащение за имущество, которое арендодатель передал ему
по согласованной стоимости для ремонта (постановление Президиума ВАС РФ от 15.01.13
№ 9798/12).

Данная правовая позиция содержится и в других судебных актах по аналогичным


спорам (постановления ФАС Московского округа от 30.08.10 № КГ-А40/9487–10 по делу
№ А40-120594/09-3-980, ФАС Северо-Западного округа от 05.02.14 № Ф07-10154/2013
по делу № А56-6976/2013).

Если арендатор уклоняется от подписания акта приема-передачи помещения и заключения


долгосрочного договора аренды, вина арендодателя отсутствует. Арендатор не имеет права
возвратить обеспечительный платеж. Эту сумму нельзя рассматривать как неосновательное
обогащение. Комплексный договор аренды становится невыгодным арендодателю, если
сложная конструкция соглашения приводит к противоречию его условий, которое может
использовать арендатор. Например, арендодатель старался учесть судебную практику
и удержать арендатора, если право собственности на торговый центр будет оформляться
дольше, чем предполагалось. Попытка решить две задачи усложнила соглашение.
В результате арендодатель допустил ошибку: в предварительном договоре он поставил срок
заключения основного договора в зависимость от даты регистрации права собственности
на объект аренды. При этом арендодатель руководствовался статьей 190 ГК РФ, которая
определяет срок не только точной датой, но и ссылкой на конкретное событие, которое
неизбежно наступит в будущем. Суд решил, что государственная регистрация права
собственности не относится к таким событиям. Стороны должны были заключить основной
договор в течение года с момента подписания предварительного, но не сделали этого.
Такая ошибка позволила арендатору в судебном порядке взыскать с арендодателя
неосновательное обогащение. Арендатор требовал вернуть сумму обеспечительного
депозита за аренду и авансовые платежи. Суд удовлетворил иск (постановление ФАС
Восточно-Сибирского округа 26.07.11 по делу № А33-12833/2010).

Меры предупреждения
Сохранить арендаторов и оплату помогут правильные формулировки о моменте заключения
основного договора. Недопустимо связывать условие о его дате с событием, которое
с неизбежностью не наступит, либо прописывать условие о сроке так, что оно оказывается
несогласованным.

Не допускайте неопределенности в сроках. Не ссылайтесь на вероятное событие


(на дату ввода объекта в эксплуатацию или регистрацию права на объект аренды). Суд
может посчитать, что стороны не достигли соглашения по срокам. Предусмотрите
в предварительном договоре аренды конкретную дату или период времени с момента
заключения договора или наступления иного события. Иногда использовать имущество
целесообразно только при определенных обстоятельствах или когда наступают какие-либо
события (п. 52 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25). Согласуйте срок начала
и (или) окончания аренды с помощью ссылки на событие, которое неизбежно наступит (ст.
190 ГК РФ). Обязательства по предварительному договору прекращаются, если
до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, они его
не подпишут либо одна из сторон не направит другой предложение заключить этот договор
(п. 6 ст. 429 ГК РФ). Если такой срок отсутствует в предварительном договоре, основной
заключается в течение года с момента подписания предварительного соглашения.

Если стороны не указали срок аренды, договор считается заключенным на неопределенный


срок (п. 1 ст. 610 ГК РФ). В этом случае каждая из сторон вправе в одностороннем порядке
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 54/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
отказаться от договора. Об отказе другая сторона уведомляется за месяц, а в случае
аренды недвижимого имущества — за три месяца.

Событие, которое неизбежно наступит, не зависит от воли и действий сторон (п. 4


информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.02 № 66).
Срок может определяться указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (п. 2
ст. 190 ГК РФ). Неизбежность означает, что оно наступает независимо от воли и действий
сторон. По этой причине формулировки условий с указанием на отношения сторон друг
с другом либо с государственными органами говорят о том, что стороны не достигли
соглашения о сроке. Не указывайте на даты решений органов государственной власти
и местного самоуправления, а также на исполнение либо неисполнение сторонами
предварительного договора какого-либо обязательства, которое связывается с объектом
аренды (например, завершение реконструкции здания). Привяжите срок к календарной дате
или истечению периода времени (п. 1 ст. 190 ГК РФ). Это самый простой способ определить
дату заключения основного договора, который исключает двусмысленность толкования.

Участники хозяйственного оборота определяют срок заключения основного договора


указанием на событие и на дату, не позднее которой нужно его подписать. При этом
в большинстве случаев указывается событие, наступление которого не является
неизбежным. Например, «в день открытия торгового центра для посетителей, но не позднее
такой-то даты». Подобная формулировка свидетельствует о том, что стороны определили
срок конкретной датой. В части указания на событие они нарушили условие, которое
устанавливает пункт 2 статьи 190 ГК РФ. Предварительный договор с таким указанием
на срок заключения основного договора будет считаться заключенным, но стороны должны
ориентироваться не на событие, а на дату.

Читайте по теме
Аренда помещения в бизнес-центре. Семь проблемных условий для арендатор.
Проверьте структуру договора. Часто условия о сроках содержатся в различных его
частях и плохо согласованы между собой. Когда возникают разногласия, трудно выявить
действительную волю при заключении договора в соответствии со статьей 431 ГК РФ.
Исключите противоречия из текста до подписания соглашения.

Используйте четкие формулировки. Закон и судебная практика требуют определенности


в формулировках о сроках. Фразы, которые используют стороны в условиях о сроке
заключения основного договора, должны выражать обязанность сторон подписать его.
Не пишите слова «могут», «планируют», «намереваются», «собираются» в отношении
заключения основного договора в установленный сторонами срок. Используйте фразы
«обязуются» или «заключат», поскольку условие договора должно отражать принятое
сторонами решение о заключении основного договора. Например, суд не признал
предварительным договором соглашение, в котором одна из сторон «подтверждает свое
намерение об аренде производственных помещений». Суд сделал вывод, что соглашение
не содержит обязательств заключить договор аренды. Оно определяет только намерения
сторон (постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.02.14 по делу № А59-
1654/2013).

ПРОЦЕСС

Иск об исполнении обязательства в натуре.


Тонкости составления, которые приведут к
победе
А ндрей А ндреевич Громов
магистр юриспруде нции (РШЧП), начальник отде ла суде бной защ иты О О О «Ц е нтр к орпоративного се рвиса»

Взыскатели неправильно формулируют исковое заявление об исполнении


обязательства в натуре. Не указывают стоимость имущества — суд оставляет
заявление без движения. Просят «обязать должника передать вещь истцу» —

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 55/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
пристав думает, что решение носит неимущественный характер. Не ставят сроки
в просительной части иска — не могут в дальнейшем ходатайствовать о начислении
судебной неустойки. Ошибки объяснимы — в законе не указано, как именно должна
действовать сторона при подготовке такого иска. Мы подготовили список
формулировок, которые должны быть в заявлении для его успешного исполнения.

В результате реформы законодательства с 1 июня 2015 года появилась статья 308.3 ГК РФ.
Она закрепила за кредитором право требовать исполнения обязательства в натуре.
Допустимость требования подтвердил Верховный суд (п. 22 постановления Пленума
ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некоторых положений
ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»). В исковом производстве АПК
РФ есть три формы резолютивной части решений для присуждения реального исполнения.
Это решения:

— о присуждении имущества (п. 2 ст. 171 АПК РФ);

— о заключении или об изменении договора (ст. 173 АПК РФ);

— об обязании ответчика совершить определенные действия (ст. 174 АПК РФ).

Каждое из решений предопределяет содержание просительной части соответствующего


иска. Рассмотрим, какие особенности имеет подготовка заявления о присуждении
к исполнению обязательства в натуре.

Требование присудить имущество


Выиграть дело помогут правильные формулировки просительной части иска. Укажите
стоимость имущества, чтобы суд не оставил иск без движения. Если добиться исполнения
решения не получится, то правильные формулировки помогут взыскать стоимость
имущества с ответчика, а также рассчитать исполнительский сбор. Пропишите срок,
в который должник должен исполнить требование. Это позволит ходатайствовать
о начислении неустойки в случае неисполнения требования.

Укажите наименование, стоимость и место нахождения имущества. Если суд


удовлетворит иск о присуждении имущества, он должен указать наименование этого
имущества, его стоимость и место нахождения (п. 2 ст. 171 АПК РФ). Как следствие, все
эти реквизиты нужно отразить в просительной части иска. В ряде случаев суд
удовлетворяет требование и без указания стоимости и места нахождения имущества
(постановления АС Московского округа от 29.08.16 по делу № А40-197401/2015, от 20.02.16
по делу № А40-994/2015).

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
От сут ст в ие указания на ст оимост ь и мест о нахождения ист ребуемого имущест в а не исключает определенност и
предмет а лизинга, подлежащего в озв рат у, и исполнимост и обжалуемого судебного акт а (пост анов ление ФАС Сев еро-
Западного округа от 13.09.13 по делу № А56-74801/2012).

Суды отмечают, что требование о присуждении относится к числу неимущественных


притязаний. В этой ситуации суды руководствуются статьей 174 АПК РФ (обязание
совершить действие), а не пунктом 2 статьи 171 АПК РФ (взыскание средств и присуждение
имущества), поскольку стоимость и место нахождения имущества не указаны в статье 174
АПК РФ в качестве обязательных реквизитов решения (постановление Девятого ААС
от 22.07.10 по делу № А40-6035/10). Тем не менее, если есть возможность доказать
стоимость истребуемой вещи, дополните иск соответствующей информацией. Это важно
по нескольким причинам:

— во-первых, суд может оставить иск без движения. Риск возникнет на стадии
рассмотрения вопроса о принятии заявления к производству, поскольку закон требует
указывать цену иска (п. 6 ч. 2 ст. 125 АПК РФ). Она определяется исходя из стоимости
этого имущества (п. 3 ч. 1 ст. 103 АПК РФ). Таким образом, отразить в исковом заявлении
цену вещи необходимо не только на основании пункта 2 статьи 171 АПК РФ. Указывать
стоимость требуют положения закона о цене, форме и содержании иска (ст. 103, 125 АПК

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 56/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
РФ). Если заявитель нарушит последние два требования, суд может оставить иск без
движения, а впоследствии возвратить его (ст. 128, 129 АПК РФ);

— во-вторых, стоимость присужденного имущества имеет значение, когда должник


не исполняет решение суда о передаче спорного имущества (например, в связи
с отсутствием его у ответчика).

Причины подобных действий — отсутствие должника или имущества по адресу


из ЕГРЮЛ и безрезультатность поисков присужденного имущества.
Если судебный акт не получается исполнить, пристав выносит постановление об окончании
исполнительного производства. В этом случае истец вправе обратиться в суд в рамках
рассмотренного дела и потребовать изменить порядок и способ исполнения решения (ст.
324 АПК РФ). Вместо спорного имущества можно требовать возмещения его стоимости,
указанной в судебном акте.

Сведения о стоимости имущества позволят взыскать с должника, который не исполняет


решение суда, исполнительский сбор. Он составляет 7 процентов от стоимости
взыскиваемого имущества (ч. 3 ст. 112 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ
«Об исполнительном производстве», далее — закон № 229-ФЗ). Если информация о цене
имущества отсутствует, судебный пристав и суд расценят соответствующее требование
как неимущественное. Исполнительский сбор в таком случае составит 50 тыс. рублей (ч. 3
ст. 112 закона № 229-ФЗ, постановление Первого ААС от 28.02.14 по делу № А11-
7171/2013).

Используйте формулировку «изъять у ответчика вещь и передать ее истцу». При


подготовке иска об истребовании имущества истец, как правило, использует формулировку
«обязать должника передать вещь истцу» или «изъять у должника вещь и передать
ее истцу».

Читайте по теме
Банк не исполнял судебный акт. Мотивировать к исполнению помог рекордный астрент.
В ходе судебного разбирательства выбор несуществен. Разница появляется на стадии
исполнительного производства. Если в резолютивной части указать «изъятие у должника
имущества», то это позволит использовать механизмы, которые закреплены в статьях 68
и 88 закона № 229-ФЗ. Заявитель вправе требовать от пристава активных действий,
которые позволят отобрать вещь у должника и передать ее взыскателю по акту приема-
передачи (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.03.12 по делу № А27-
10671/2011).

Напротив, «обязание должника передать вещь истцу» предполагает, что решение носит
неимущественный характер. Неисполнение приведет только к взысканию исполнительского
сбора и составлению протокола об административном правонарушении (ч. 2 ст. 105 закона
№ 229-ФЗ, постановление Одиннадцатого ААС от 01.12.09 по делу № А49-1711/2007).

Укажите срок для исполнения решения суда. Когда истец составляет заявление
об истребовании вещи, возникает вопрос: нужно ли включать в просительную часть срок,
в который ответчик должен исполнить судебный акт?

Законодательство не упоминает срок в качестве обязательной составляющей судебного


акта, в котором суд взыскивает денежные средства и присуждает имущество (ст. 171 АПК
РФ). Срок нужно указывать в решении, которое обязывает ответчика совершить
определенные действия (ст. 174 АПК РФ). Однако Верховный суд указал, что установление
срока для исполнения судебного акта обязательно в рамках любого спора об исполнении
обязательства в натуре вне зависимости от содержания требований (п. 27 постановления
Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некоторых положений
ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств»).

Если ответчик не исполнит решение, истец вправе ходатайствовать о начислении судебной


неустойки. Таким образом, лучше указать срок в просительной части иска. Он создаст
дополнительные предпосылки для удовлетворения иска, а также исполнения решения.
Чтобы определить продолжительность срока, руководствуйтесь статьей 314 ГК РФ (7 дней)
или используйте период, который часто встречается в судебной практике (от 15 до 30 дней
с момента вступления решения суда в законную силу).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 57/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Требование о понуждении к заключению договора


Укажите в иске условия, о которых не удается договориться с ответчиком. Не обязательно
менять требование «заключить договор» на «урегулировать разногласия», если ответчик
представит в суд протокол разногласий.

Включите в просительную часть иска условия договора. При подготовке


к разбирательству о понуждении к заключению договора напишите в просительной части
иска все спорные условия в своей редакции. Если ответчик отказывается заключать
договор в целом, отразите все договорные положения (от заглавия до мест для подписи).
Если стороны подписали соглашение с протоколом разногласий и конфликт возник из-за
определенных пунктов, укажите только спорные условия.

Если суд определит редакцию договора, но не отразит ее в резолютивной части решения,


исполнить судебный акт не получится. Неопределенность возникнет не только в отношениях
сторон, но и в вопросе об отмене такого решения вышестоящей инстанцией (постановления
АС Московского округа от 02.12.16 по делу № А40-86156/16, от 17.10.14 по делу № А40-
14298/14).

Не обязательно уточнять иск, если ответчик поменял способ уклонения


от согласования договора. Встречаются ситуации, когда ответчик отказывается
подписывать соглашение, а на стадии разбирательства направляет истцу договор
с протоколом разногласий. Суды нередко предлагают истцу уточнить требования.
По их мнению, процесс трансформируется из разбирательства о понуждении заключить
договор в спор об урегулировании разногласий сторон по условиям соглашения.

В таких случаях используйте правовую позицию высших судов. Они считают, что спор
имеет одну и ту же природу, когда ответчик уклоняется от подписания договора или когда
разногласия возникли по отдельным условиям соглашения (постановление Президиума ВАС
РФ от 31.01.12 № 11657/11, определение ВС РФ от 21.04.16 № 302-ЭС16-4516). Суд должен
определить условия договора, которые оппоненты не урегулировали в досудебном порядке.

Сторона, которая уклоняется от подписания договора, делает это разными способами.


Она может представить в суд протокол разногласий, заявить об утрате протокола при
пересылке или подписать его со своей стороны неуполномоченным лицом.

Реализация права заключить договор в судебном порядке не зависит от формы уклонения


обязанной стороны. Смена способов, с помощью которых ответчик избегает подписания,
не обязывает истца корректировать требование. Такое обстоятельство само по себе
не признается основанием для отказа удовлетворить иск.

Требование совершить действия


Чтобы ответчик совершил нужные истцу действия, последний должен конкретизировать
требования. Если это не поможет, можно обратиться к третьему лицу, а расходы возложить
на ответчика.

Потребуйте исполнить судебный акт за счет ответчика. Истец не всегда сможет


побудить ответчика совершить действия против его воли. Предусмотрите возможность
обратиться к третьему лицу за счет первоначального должника. Это можно сделать двумя
способами:

— включить такое требование в иск на стадии его подготовки;

— изменить способ и порядок исполнения судебного решения на этапе исполнительного


производства.

Если выбираете первый способ, включите в иск дополнительное требование (ч. 3 ст. 174
АПК РФ). Попросите осуществить перечисленные в просительной части действия за счет
ответчика. Если он не исполнит решение в срок, потребуйте взыскать с него необходимые
расходы. Данный способ защиты широко применяется в рамках споров о сносе самовольных
построек (постановления ФАС Московского округа от 24.09.12 по делу № А40-99697/09-82-
600, ФАС Уральского округа от 23.01.12 по делу № А76-7475/2011, определение
ВС РФ от 16.06.15 по делу № А32-12903/2013).

В договорных обязательствах такой способ нередко используют, когда истец требует


вернуть предмет аренды и привести его в прежнее состояние с учетом нормального износа

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 58/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
(ст. 622 ГК РФ). Как правило, в подобных случаях речь идет о сносе здания (киоска,
торгового павильона, магазина) и возврате земельного участка, который находился
в аренде (постановления Десятого ААС от 10.12.14 по делу № А41-68444/13, от 09.12.14
по делу № А41-61123/13).

Закон позволяет исполнять судебный акт за счет ответчика и в других ситуациях.


Например, когда истец требует устранить недостатки выполненных работ (постановление
Девятнадцатого ААС от 10.04.12 по делу № А35-11349/2010).

Второй способ пригодится, когда суд может удовлетворить иск, но исполнительное


производство не принесет результатов. Конституционный суд отметил, что в этом случае
истец вправе просить изменить способ и порядок исполнения решения (ст. 174, 324 АПК
РФ). Он может потребовать суммы исходя из понесенных расходов, например,
на выполнение работ (определение КС РФ от 24.09.13 № 1466-О).

Речь идет о пункте 6.13 «СП 48.13330.2011. Свод правил. Организация строительства»,
утв. приказом Министерства регионального развития РФ от 27.12.10 № 781.

Конкретизируйте требования. Четко опишите, какие действия требуются от должника.


Если подрядчик должен представить исполнительную документацию (ст. 726 ГК РФ),
используйте перечень, который приводят соответствующие акты. Это возможно, если
договор подряда включал обязательство подрядчика выполнять работы в соответствии
с требованиями строительных норм и правил (постановления Двадцатого ААС от 15.10.12
по делу № А54-7225/2011).

Если нужно устранить недостатки в выполненных работах (ст. 723 ГК РФ), истец вправе
ходатайствовать о назначении строительной экспертизы. Поставьте соответствующие
вопросы:

— какие конкретно работы по договору подряда и в каком объеме ответчик выполнил


с отклонением от требований технической документации и иных нормативных актов,
которые применяются в строительстве? Какова стоимость некачественно выполненных
работ?

— какие работы и в каком объеме необходимо произвести, чтобы устранить недостатки


выполненных работ? Какова стоимость таких работ? Результаты экспертного исследования
могут быть положены в основу уточненных исковых требований (постановление Двадцатого
ААС от 24.03.15 по делу № А62-2929/2014).

Чтобы разрешить спор, суды должны изучить факты


Суды не вправе отказывать в иске , е сли заявите ль ошибся в формулировке .

Вст речались случаи, когда суды недост ат очно в нимат ельно подходили к рассмот рению исков о понуждении
к заключению догов оров .

В ряде дел суды по формальным основ аниям от казыв али субъект ам малого или среднего предпринимат ельст в а в иске
о понуждении к заключению догов ора. Так происходило, когда субъект ы пыт ались реализов ат ь преимущест в енное
прав о на приобрет ение арендуемого имущест в а (ст . 3 Федерального закона от 22.07.08 № 159-ФЗ «Об особенност ях
от чуждения недв ижимого имущест в а, находящегося в государст в енной собст в енност и субъект ов РФ <…>«). Суды
ссылались на т о, чт о ист ец в ыбрал ненадлежащий способ защит ы прав а, когда предъяв ил иск о понуждении от в ет чика
заключит ь догов ор в мест о иска об урегулиров ании разногласий (пост анов ление Дев ят ого ААС от 01.07.15 по делу
№ А40-131968/2014). Кассационная инст анция от менила судебный акт . Суд посчит ал, чт о если факт ические
обст оят ельст в а можно использов ат ь и для спора о заключении догов ора, и для урегулиров ания разногласий,
т о неправ ильно заяв ленное т ребов ание ист ца не должно прив одит ь к от казу в иске. Последст в ием т акого от каза
ст анет необходимост ь предъяв ит ь нов ый иск, чт о может прив ест и к нарушению прав на судопроизв одст в о
в разумный срок. Разрешение подобных споров в носит определенност ь в прав оот ношения ст орон и уст анав лив ает
услов ия, кот орые они не могут согласов ат ь. От каз удов лет в орит ь иск по указанным основ аниям препят ст в ует
т ребов аниям закона о заключении переданного на рассмот рение суда догов ора в обязат ельном порядке
(пост анов ление АС Москов ского округа от 21.09.15 по делу № А40-131968/2014).

ПРОЦЕСС

Эстоппель поможет сохранить сделку. Как


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 59/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Эстоппель поможет сохранить сделку. Как


защититься от недобросовестных контрагентов
Фаррух Вохидж онович Саримсоков
юрист юридиче ск ой фирмы «Ще к ин и партне ры»

Ваш контрагент ищет способ избавиться от невыгодной сделки. Так часто поступают
арендаторы, когда не хотят платить. Они находят изъян в договоре. Например, что
сделка крупная и не была одобрена, договор подписало неуполномоченное лицо,
не определен предмет договора. Подобным действиям можно противостоять.
Выиграть спор у недобросовестного контрагента поможет эстоппель.

Чтобы сохранить сделку, заявите в суде, что вы и контрагент уже начали исполнять
договор. В случае с арендой — это предоставление арендуемых площадей,
их использование контрагентом, частичная оплата, заключение допсоглашений. Скажите,
что ваш оппонент утратил право на оспаривание сделки. Поясните, что поведение
контрагента после заключения договора подтверждало намерение сохранить сделку.
Поэтому оппонент потерял право возражать. Так вы примените эстоппель и выиграете дело.

Запрет противоречивого поведения защитит компанию


от недобросовестного процессуального оппонента
Компания не может оспаривать факты, если она их раньше одобряла. Эстоппель запрещает
отрицать обстоятельства, которые прежде сторона признавала. Например, когда в ходе
судебного процесса компания заявляет, что она ненадлежащий ответчик, но делает это
только на стадии повторного рассмотрения спора. Суд посчитает это недобросовестным
процессуальным поведением и применит эстоппель. Так сделал Верховный суд РФ, когда
разбирал спор, который возник между пароходством и морской сюрвейерской корпорацией.
Коллегия по экономическим спорам ВС РФ сделала вывод, что корпорация потеряла право
на возражение, поскольку заявила довод об отсутствии статуса ответчика только при
новом рассмотрении дела (определение ВС РФ от 09.10.14 № 303-ЭС14-31 по делу № А51-
1943/2011).

Эстоппель мешает контрагентам избавляться от договоров, которые уже исполняются.


Запрет на противоречивое поведение защищает добросовестные компании.

Принцип эстоппеля состоит в том, что никто не может противоречить собственному


предыдущему поведению. Сторона не может оспаривать обстоятельства, которые ранее
признавала. Иначе она теряет право на возражение.

Главная задача эстоппеля — препятствовать получить преимущества и выгоду


из непоследовательности в поведении. Эстоппель защищает другую сторону, которая
добросовестно положилась на первоначальные заверения и поведение контрагента
(постановление АС Московского округа от 01.08.16 № А40-122245/15-85-991).

Эстоппель лишает возможности заявить


об аффилированности контрагента и третейского суда
Если на этапе третейского разбирательства сторона знала, что третейский суд зависит
от контрагента, и не заявила об этом обстоятельстве, она теряет право на возражение.
В этом случае применяется эстоппель.

«Эстоппель запрещает противоречивое поведение»


Суды считают недобросовестным процессуальным поведением, если сторона сообщила, что
третейский суд аффилирован, лишь в арбитражном суде.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: общест в о и компания заключили т рет ейское соглашение. Ст ороны в ыбрали т рет ейский суд, кот орый был
аффилиров ан с общест в ом. Он рассмот рел спор, в ынес решение в пользу компании. Ни до разбират ельст в а,
ни в о в ремя рассмот рения дела в т рет ейском суде ст ороны не заяв ляли об аффилиров анност и. Компания пошла
в арбит ражный суд за исполнит ельным лист ом, но получила от каз.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 60/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Позиция суда: в ходе разрешения спора в т рет ейском суде ст ороны не заяв ляли о т ом, чт о была нарушена св обода
в оли при в ыборе т рет ейского органа. Оппонент ы знали, чт о т рет ейский суд зав исит от общест в а. При эт ом ст ороны
признали т рет ейский суд компет ент ным. Коллегия по экономическим спорам ВС РФ расценила пов едение общест в а как
недобросов ест ное. От в ет чик заяв ил, чт о т рет ейский суд зав исит от него т олько т огда, когда проиграл спор. Верхов ный
суд решил, чт о эт о злоупот ребление прав ом. Общест в о пот еряло прав о на в озражение.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 24.02.15 № 304-ЭС14-495 по делу № А67-1587/2014.

Часто эстоппель применяется при урегулировании и иных процессуальных вопросов.


Например, когда ответчик ссылается на несоблюдение истцом досудебного порядка
урегулирования спора после того, когда дело уже рассмотрел суд первой инстанции
(постановление Восемнадцатого ААС от 27.02.17 по делу № А76-16291/2016). Суды
применяют эстоппель, чтобы исключить доводы о неподсудности или неподведомственности
спора, а также при разрешении вопросов о том, была ли сторона уведомлена надлежащим
образом о разбирательстве.

Nota bene!
Сторона не вправе требовать признать сделку недействительной, если приняла
исполнение от контрагента, но свое обязательство не исполнила. Это правило
не действует в трех случаях: 1) договор не связан с предпринимательской
деятельностью; 2) сделка оспаривается по статьям 173, 178, 179 ГК РФ; 3) исполнение
контрагента было недобросовестным (п. 2 ст. 431.1 ГК РФ).

Контрагент не вправе заявлять о недействительности сделки


по основанию, которое он недобросовестно создал
Сторона не вправе ссылаться на недействительность сделки, если после ее заключения
у других лиц было основание полагаться на действительность договора. В этом случае
заявление о недействительности сделки не будет иметь правового значения (п. 5 ст. 166
ГК РФ). Данное правило распространяется на заявления как о ничтожности, так
и об оспоримости сделки (п. 70 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: общест в о победило в от крыт ом аукционе на прав о заключит ь госконт ракт . Оно должно было
предост ав ит ь обеспечение. Общест в о передало безот зыв ную банков скую гарант ию, в несло плат у за прав о заключит ь
госконт ракт . Позже оказалось, чт о банков ская гарант ия не в ыдав алась. Заказчик попросил пояснит ь ут рат у
обеспечения, после чего ув едомил об одност ороннем от казе от исполнения конт ракт а. Общест в о захот ело признат ь
госконт ракт недейст в ит ельным и в ернут ь деньги.

Позиция истца: поскольку общест в о предст ав ило ненадлежащее обеспечение, оспарив аемый госконт ракт заключен
с нарушением закона и счит ает ся недейст в ит ельной сделкой. Заказчик должен в ернут ь деньги.

Позиция суда: заяв ление о недейст в ит ельност и сделки не имеет прав ов ого значения, если ссылающееся
на недейст в ит ельност ь лицо дейст в ует недобросов ест но. Общест в о знало о т ом, чт о надо предст ав ит ь банков скую
гарант ию. Для эт ого ист ец обрат ился не в кредит ную организацию, а в сомнит ельную компанию. Эт о гов орит
о недобросов ест ност и общест в а. Заказчик исполнил св ое обязат ельст в о и заключил с ист цом госконт ракт .
Недост ов ерност ь банков ской гарант ии в ызв ана неисполнением общест в ом лежащей на нем обязанност и и его
недобросов ест ным пов едением.

Ре квизиты докуме нта: определение ВС РФ от 14.06.16 № 306-ЭС16-606 по делу № А55-10730/2014.

Компания не сможет оспорить договор, если из ее поведения


была видна воля сохранить сделку
Сторона не вправе оспаривать договор, если одновременно присутствуют два условия:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 61/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Nota bene!
Суды исходят из презумпции знания закона. В одном из дел суд указал, что согласно
абзацу 4 пункта 2 статьи 166 ГК сторона договора не могла не знать о законодательных
ограничениях на заключение договора перенайма, но все равно заключила и исполнила
договор, в связи с чем потеряла право оспаривать сделку (постановление
АС Московского округа от 21.10.15 по делу № А41-46575/2014).
1) из поведения стороны, оспаривающей сделку, была очевидна воля сохранить сделку. Это
может выражаться в любой форме: устно, письменно, конклюдентно;

2) когда сторона заключала договор, то она знала о том, что есть основания для
оспаривания сделки (п. 72 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25).

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
«Ст орона, из пов едения кот орой яв ст в ует ее в оля сохранит ь силу сделки, не в прав е оспарив ат ь сделку по основ анию,
о кот ором эт а ст орона знала или должна была знат ь при прояв лении ее в оли» (абз. 4 п. 2 ст . 166 ГК РФ).

Толкование абзаца 4 пункта 2 статьи 166 ГК РФ дает основания полагать, что данная норма
относится лишь к оспоримым сделкам. На практике важно разобраться, какие действия
можно расценивать как поведение стороны, из которой очевидна ее воля сохранить силу
сделки. Суды к такому поведению относят в основном действия по исполнению договора.
Это может быть внесение оплаты, отгрузка товаров, выполнение работ или оказание услуг,
подписание актов приемки и допсоглашений.

Эстоппель поможет признать договор заключенным


Ваш контрагент теряет право на возражения, если он начал исполнять договор или принял
исполнение, а затем потребовал признать его незаключенным.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
«Ст орона, приняв шая от другой ст ороны полное или част ичное исполнение по догов ору либо иным образом
подт в ердив шая дейст в ие догов ора, не в прав е т ребов ат ь признания эт ого догов ора незаключенным, если заяв ление
т акого т ребов ания с учет ом конкрет ных обст оят ельст в будет прот ив оречит ь принципу добросов ест ност и» (п. 3 ст .
432 ГК).

ВАС РФ еще в 2014 году на примере подряда сформулировал позицию о том, что договор
считается заключенным, если стороны не согласовали какое-либо существенное условие,
но затем совместно исполнили договор. В таком случае не надо согласовывать
отсутствующее условие (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.14
№ 165).

Но данный подход применяется не всегда. В ряде случаев договор без какого-либо


существенного условия нельзя считать заключенным, даже если стороны начали его
исполнять. Например, если они не указали количество товара или страхуемый риск,
неопределенность сохранится, договор не будет заключен.

Эстоппель поможет сохранить мировое соглашение


Эстоппе ль появился в российской суде бной практике благодаря ВАС РФ.

Если в т екст миров ого соглашения ст ороны не в ключили услов ия о необходимост и в ыполнит ь какие-либо
дополнит ельные обязат ельст в а, конфликт прекращен полност ью. Ст орона т еряет прав о на в ыдв ижение нов ых
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 62/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
т ребов аний. В эт ом и заключает ся эст оппель. Вперв ые в российской судебной практ ике эт от принцип закрепил
Президиум ВАС РФ в пост анов лении от 22.03.11 № 13903/10. Позже эт от принцип подхв ат или нижест оящие суды.
Пленум ВАС РФ закрепил его применение к от ношениям, кот орые урегулиров аны миров ым соглашением. Миров ое
соглашение означает полное прекращение спора. Нельзя в последст в ии в ыдв игат ь в суде нов ые т ребов ания из т ого
прав оот ношения, по кот орому ст ороны заключили миров ое соглашение (п. 15 пост анов ления Пленума ВАС
РФ от 18.07.14 № 50). Эт от подход поддержив ает и Верхов ный суд (определение ВС РФ от 01.12.15 № 305-ЭС15-9906
по делу № А40-105443/2013).

ИНТЕРВЬЮ

«Судебный процесс – это брак юридической


работы»
Как бороться с потребительским экстремизмом, почему трудно выходить на IPO
и какие шаги предпринимать, чтобы штат юристов не зависел от количества
открывшихся магазинов, нам рассказала Вера Резникова, директор по юридической
поддержке группы «М.видео».

Компания
«М.видео» — лидер среди розничных сетей по продаже электроники и бытовой техники
в России и одна из крупнейших европейских компаний в этом сегменте. Кроме того,
«М.видео» — единственная публичная российская непродуктовая сеть. С ноября 2007
года торговля акциями ПАО «М.видео» идет на ведущих российских биржевых
площадках — РТС и ММВБ. Сеть «М.видео» основана в марте 1993 года. На текущий
момент 399 магазинов сети работают в 166 городах России. Товарный ассортимент
магазинов «М.видео» превышает 20 тыс. наименований бытовой техники и электроники.
По итогам 2016 года оборот группы «М.видео» составил 216,2 млрд рублей.

— Что самое интересное для Вас в сфере розничной торговли?


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 63/81
20.12.2018 — Что самое интересное для Вас в сфере
Юрист компании № 5, май
розничной 2017
торговли?
— Сама ее суть. Розница находится ближе всего к потребителю, а потребителя невозможно
ни обмануть, ни подкупить. Если вас где-то обманули, вы не пойдете туда второй раз, у вас
сформируется негативный потребительский опыт. Заметила интересный момент, что, где бы
я ни оказывалась — на конференции, на переговорах, — всегда разговор в итоге сводится
к тому, что «а я вчера у вас был; а позавчера я у вас купил; а я считаю, что вам нужно
делать так…». Все чувствуют свою вовлеченность в розничную торговлю, и это
колоссальный драйв. Розница меняется, потому что меняется ситуация, приходят новые
игроки, появляются новые проекты и лучшие международные практики, развиваются
онлайн-торговля и интернет, и мы должны развиваться вместе.

— Могли ли Вы предположить, когда пришли работать в компанию в 2003 году, что


будете работать в ней так долго?

— Разумеется, нет. Уже тогда в компании была практика: вручали специальную премию для
сотрудников, которые проработали в организации 10 лет и более. Мне тогда казалось, что
это что-то невероятное — 10 лет в одном месте… Но получилось так, что мне было
интересно: все проекты были новые, разнообразные, и постоянно было поступательное
горизонтальное и вертикальное движение.

— Какой период из этих 15 лет был самым трудным?

— Момент, когда мы готовились к выходу на публичный рынок, то есть не сам проект по IPO,
а то, что ему предшествовало, — подготовка и реструктуризация группы. Нужно было
прийти к стандарту, который должен быть в публичной компании, привести к нему все
договоры, документы на недвижимость, локальные нормативные акты, кадровое
документационное обеспечение. Банки-андеррайтеры проводили серьезный due diligence,
и компании следовало соответствовать высокому уровню правовой культуры
и корпоративного управления. Это стало колоссальной нагрузкой на юридический
департамент, потому что мы проводили большое слияние: одновременно к одному
юридическому лицу присоединялись 16 компаний. Все это было очень структурировано
по времени, был календарный план, которому надо было жестко следовать, и был момент,
когда одновременно все магазины переходили на работу с контрольно-кассовыми машинами
уже от нового юридического лица. Система была настроена таким образом, что даже
минутная просрочка в одном из магазинов приносила ущерб всей компании.

— Привлекали для помощи внешних консультантов?

— Сложность была в том, что никто на тот момент ничего подобного в России не делал.
Идея была новой и консультанты не были уверены, что это в принципе возможно. Даже
чисто технически для них было затруднительно создать одновременно более 100
обособленных подразделений (примерно столько магазинов у нас было) в разных городах.
Они растерялись, и в конечном счете нам пришлось все делать самим. Но обращаемся
к консультантам часто, потому что позиция компании — мы должны быть специалистами
в своих процессах. Наш процесс — это обеспечение розничной торговли. Невозможно быть
экспертом во всех направлениях.

— Как устроен юридический департамент «М.видео»?

— У нас четыре направления. Первое — это поддержка бизнес-операций: все, что связано
с бизнесом, закупками, маркетингом, продажами, потребителями. Второе — недвижимость:
приобретение, владение, эксплуатация, взаимодействие с объектами недвижимости или
их владельцами. Третий пул — это вопросы, связанные с комплаенс. Четвертый —
документооборот и документационное обеспечение. Внутри каждого подразделения есть
специализация. Есть дженералисты, но какие-то направления, например трудовое право
или логистика, требуют узкой специализации. Всего в департаменте 16 юристов. В 2005–
2006 годах у нас было 12 юристов, притом что количество магазинов растет
в геометрической прогрессии. Но это происходит за счет технических и иных решений,
не зависящих от роста численности операций. У нас нет и сокращений, так как мы очень
трепетно относимся к ресурсам.

Биография
Вера Резникова окончила международно-правовой факультет МГИМО, получила степень
кандидата юридических наук. До прихода в «М.видео» работала в юридическом
консалтинге и адвокатуре, была консультантом по международным инвестиционным
проектам и капитальным вложениям. Получила британский диплом в области комплаенс,
управления рисками и корпоративного управления Международной Ассоциации

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 64/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Комплаенса (ICA), является членом ICA. Входила в экспертные советы по розничной
торговле при федеральных министерствах и ведомствах. Работает в «М.видео» с 2003
года, возглавляет юридический департамент с 2009 года.

— Вы строгий руководитель?

— Скорее нет. В этом смысле у меня специфическая школа: я 10 лет работала


в подчинении у финансового директора — экспата, у которого был колоссальнейший
менеджерский и управленческий опыт. Это дало мне серьезный навык того, как следует
выстраивать администрирование и управление. Сейчас по сети гуляет цитата Сергея
Капицы: «Руководить — это значит не мешать хорошим людям работать». Нужна
консолидация информации, грамотное распределение ресурсов и правильный подбор
экспертов, которым нужно дать возможность самостоятельно работать. Безусловно, это
не отменяет необходимость «русского» контроля и всего, что связано с постановкой
и контролем задач по правилам «smart».

— Есть блок работы, который Вы никогда не передоверите подчиненным?

— Нет. Один из основных принципов корпоративного управления компании связан с тем, что
каждый руководитель должен готовить преемника, который может его заменять. Чтобы быть
эффективными, процесс должен замыкаться не на человеке, а на функциональной позиции.
У нас нет формальных должностей заместителей, но руководитель управления
по сопровождению бизнес-операций может принять любое решение в мое отсутствие
в рамках нашей общей компетенции.

— Можно сказать, что Вы руководите идеальным юридическим департаментом?

«Идеальный департамент должен иметь баланс между наличием человеческих ресурсов


и технологическими способами работы»
— Идеальный департамент должен иметь баланс между наличием человеческих ресурсов
и технологическими способами работы. Думаю, мы этот баланс соблюдаем, хотя всегда
находимся в ситуации легкой нехватки ресурсов. Это стимулирует пробовать
инновационные технические решения и вести политику того, что юридическая служба —
это эксперты, которые должны работать не как принтер, а мыслить и создавать идеи.
Поскольку мы не можем в полном объеме заниматься претензионной работой,
то разрабатываем типовые формы, порядок действий, обучаем коллег, и они сами
взаимодействуют с контрагентом. То же с договорами — подразделения могут без участия
юристов заключать сделки по шаблонным формам. Примерно тот сценарий, который принят
в банках.

— Какие еще сценарии помогают справляться с возрастающей нагрузкой?

— Сейчас пилотируем то, что делают многие международные компании. Возьмем важную
вещь, которая должна быть стандартизирована, но при этом не избежать изменений
со стороны контрагента. Мы заключаем типовой договор и сразу начинаем работать.
А дополнительное соглашение со всеми изменениями согласовываем столько, сколько
потребуется. Такой порядок не влияет на работу, но существенно экономит ресурс. Также
недавно завершили проект под названием «Инцидент». У нас большое количество локаций
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 65/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
и сотрудников, и люди зачастую не знают, куда обращаться, если в магазине, например,
произошло возгорание. Система сокращает время на реакцию и делает короче
информационную цепочку, чтобы нужный человек контролировал исполнение по инциденту.
Или пришла проверка пожарной безопасности, нашла нарушения, выдала предписание.
Предписание — это возможное закрытие магазина, что очень критично для розницы.
Мы должны предписание исполнить и проконтролировать исполнение в срок. Поэтому
из формы сообщений по электронной почте перевели все на платформу на базе SAP.
И теперь можем видеть все происшествия и в любом разрезе формировать аналитические
отчеты (по городам, по тяжести, по типу проблемы).

«Юридическая служба — это эксперты, которые должны работать не как принтер, а мыслить
и создавать идеи»
— Есть компетенция, которую Вы хотели бы закрыть, но пока нет ресурсов?

— Не хватает функции методологии выработки единых правил, какая обычно есть


у финансовой дирекции. Например, типовой договор аренды. Он не может быть неизменным,
потому что каждый контрагент хочет внести свои условия, да и каждый объект уникален.
Но есть некий набор, от которого нельзя отступить: например, компания не готова отвечать
за надежность эскалаторов, даже если они находятся на нашей территории. Разработка
условий требует привлечения многих экспертов внутри бизнес-подразделений, и нужно
с каждым обсудить, что нам жизненно необходимо. Каждый юрист в своей зоне
ответственности такую методологию осуществляет, но лучше, если бы все консолидировал
отдельный человек.

— Согласование действий с руководством компании зависит от суммы контракта?

— Скорее зависит от материальности проблемы, а это не всегда определяется деньгами.


Может быть репутационный риск, либо сейчас проблема имеет низкую денежную оценку,
а в будущем может привести к огромным убыткам. Например, из таможни пришел небольшой
административный штраф, и мы на всякий случай решили пройти всю процедуру
полноценно: не писать, чтобы рассмотрели дело в наше отсутствие, и т. д. И это вылилось
в то, что, если бы мы нарушение пропустили, ФТС изъяла бы товара на 1,5 млн долларов.
Или несколько лет назад было известное антимонопольное дело в Казани. ФАС возбудила
дело по поводу сговора с целью недопуска холодильников одного из локальных
производителей на рынок. Сначала это воспринималось как шутка, но в итоге могло иметь
серьезные последствия, потому что был полноценный процесс. Мы стараемся оценивать
возможные последствия, простраивая сценарии и основываясь на своих экспертных
суждениях и указаниях руководства, на общих принципах и практиках, которые у нас есть.

Не только о работе
Что повлияло на выбор профессии?
Моя бабушка была юристом, и у меня был флер, что это что-то такое необычное
и интересное. Я занялась вопросом выбора профессии задолго до окончания школы,
уже тогда было понятно, что я гуманитарий. Я очень любила историю. А история, так
или иначе, содержит факты, связанные с созданием государств, законодательства,
описывает, как действовали те или иные правители. История права и правовых учений
невероятно интересная, и в итоге я решила, что хочу быть юристом.
А чем любите заниматься в свободное от работы время? Есть ли у вас хобби?
У меня много хобби. Я очень люблю что-то делать руками, вышивать например.
Естественно, я занимаюсь спортом. Конечно, стараюсь проводить больше времени
с семьей, поскольку ребенок еще маленький.
А какие личные планы на этот год?
На декабрь у меня запланирован курс в бизнес-школе — специальный курс
по изучению финансовой отчетности и международных стандартов отчетности для
нефинансовых менеджеров.
— Какой был самый трудный судебный процесс за годы работы в «М.видео»?

— Самый трудный был связан с закрытием Госпожнадзором торгового центра из-за


несоблюдения пожарной безопасности. Они закрывали здание не по КоАП РФ, где четкий
срок и порядок, а через иск в арбитражном суде, и мы не понимали, как выходить из этой
ситуации. Но все закончилось хорошо. Что касается судов, я считаю, что судебный
процесс — это определенный брак юридической работы, потому что все процессы
возникают там, где есть серьезное недопонимание либо экстремизм. Я имею в виду любые
споры, не только с потребителями. Например, в договоре четко прописано взаимодействие
с контрагентом и при каких условиях считается, что сторона не выполнила свои

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 66/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
обязательства. И добросовестные стороны, даже если не согласны друг с другом,
встречаются и заключают мировое соглашение. Судиться нам неинтересно, это пустая
трата времени и денег.

— А что касается потребительского экстремизма? Как возникают такие иски?

— Получилось так: из самых добрых побуждений изменили положение закона о защите прав
потребителей, и штраф, который ранее взыскивался с продавца в пользу государства, стал
взыскиваться в пользу потребителя. Это вызвало взрывной рост потребительского
экстремизма. И надо отдать должное Роспотребнадзору, который нас слышит и решает эту
проблему всеми возможными способами, законодательно и с учетом правоприменительной
практики заполняет пробелы.

— А есть ли опробованные методы борьбы с такими исками? В какую сторону


вы склоняетесь больше — лучше переплатить недовольному клиенту или идти в суд?

— Давайте разделим потребительский экстремизм и обычную работу с добросовестными


потребителями. Что касается потребительского экстремизма, конечно, методы есть. Такой
экстремизм обычно строится на дорогостоящем товаре без недостатка, который нужно
вывести из строя так, чтобы это не было заметно на экспертизе. Это первый вариант.
Второй — затягивать процесс, не принимать добровольное исполнение, не привозить товар
на экспертизу, чтобы получить как можно большие пени за каждый день просрочки
исполнения и увеличенный штраф. Мы боремся с первым, когда договариваемся
с производителями, которые могут провести глубокую экспертизу и понять, как именно
товар недобросовестно вывели из строя. Мы недавно выиграли такой иск, но, к сожалению,
правоохранители пока не рассматривают всерьез такие действия как состав уголовного
преступления. А в отношении затягивания процессов сейчас есть хороший инструмент —
депонирование у нотариуса. Как только средства размещены на депозите у нотариуса, это
означает, что исполнение покупателю предоставлено. Это также помогает экономить
на пенях и штрафах. Что касается добросовестных потребителей, мы стремимся
к максимально возможному сокращению споров и претензий со стороны покупателей.
Единственное, что мы обычно не делаем добровольно, — не выплачиваем по требованию
потребителя моральный вред, потому что он требует судебной оценки.

Интервью: Ольга Свистунова Фото: Николай Покровский

ИНТЕРЕСЫ

Юридическая литература. Полезные сервисы

Е. А. Суханов

Вещное право: научно-


познавательный очерк
И здат ельст в о «Ст ат ут », 2017

Глав ное преимущест в о эт ой книги: в ней ест ь в се, чт о в ы хот ели знат ь
о в ещном прав е, но боялись спросит ь. Ав т ор (к слов у, изв ест нейший цив илист
и один из разработ чиков ГК) очень логично и последов ат ельно анализирует
сист ему в ещных прав . Хот я работ а посв ящена в перв ую очередь российскому
в ещному прав у, ученый подробно рассмат рив ает аналогичные инст ит ут ы
в англо-американском и конт инент альном (германском) прав е. В книге нет
ничего лишнего — т екст очень емок и информат ив ен и определенно рассчит ан на в думчив ое чт ение.

Особое украшение работ ы — целая глав а о проблемах реформиров ания в ещных прав , кот орые реформа гражданского
законодат ельст в а 2013–2015 годов т ак и не зат ронула. Ав т ор с сожалением от мечает эт от момент и указыв ает , чт о
российское в ещное прав о ост ро нуждает ся в единой регламент ации в ГК, а не в разбрасыв ании по различным
кодексам (ЗК, Ж К и др.). Концепция разв ит ия в ещного прав а и законопроект на ее основ е дав но гот ов ы,
но законодат ель не спешит с реформой. Пользуясь зат ишьем, ученый исследует нов ую сист ему ограниченных в ещных
прав (в ключая прав о пост оянного землев ладения, заст ройки и личного пользов ладения) и нов ое регулиров ание прав а
собст в енност и, кот орые появ ят ся в ближайшем будущем. Нет сомнений, чт о законодат ель дов едет реформу в ещного
прав а до конца. Эт а книга хорошая в озможност ь для каждого юрист а в ст рет ит ь ее подгот ов ленным.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 67/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Э. Евстигнеев

Императивные и диспозитивные нормы


в договорном праве
Издательство «Инфотропик Медиа», 2017

Книга — комментарий к общим положениям ГК РФ об обязательствах (ст.


307- 358.18 ГК РФ). Автор анализирует подходы к разделению норм
гражданского права на императивные и диспозитивные. Кроме
теоретических исследований он предлагает алгоритм, который поможет определить
характер нормы, а в ряде случаев преодолеть презумпцию императивности.

М. Джонс

Решение проблем по методикам спецслужб.


14 мощных инструментов
Издательство «Манн, Иванов и Фербер», 2017

Автор утверждает, что причина ошибок, которые приводят


к неправильным выводам, это не только недостаток сведений,
но и специфика мышления. Люди часто не могут решить проблему,
потому что не видят все варианты. Чтобы справиться с этим, нужно структурировать
информацию. Мозг сфокусируется на проблеме и сможет изучить все альтернативы.
Научиться анализу помогут советы из книги. Автор предлагает 14 инструментов
и практические упражнения. Если читатель воспользуется ими, то научится рассматривать
все обстоятельства, прежде чем принимать решение.

Проверка физических и юридических лиц, которые ведут


предпринимательскую деятельность
http://www.kartoteka.ru/
Картотека.ру — быстрый способ получить сведения
о компании, ее директоре или ИП. В отношении физического
лица система сообщит сведения о регистрационных
и правовых фактах, банковских гарантиях, закупках
и госконтрактах, данные из РНП и надежных партнеров.
На компанию сайт группирует информацию по пяти разделам:
о существенных фактах, финансовой отчетности, данных
эмитента, СРО и общих сведениях. Последние включают
сведения о товарных знаках, об участии в закупках, залогах и банкротстве.

Сервис для проверки интернет-ресурсов на соблюдение


закона о персональных данных
http://pd.rkn.gov.ru/
Роскомнадзор регулярно проверяет соблюдение прав
субъектов персональных данных. Информацию о нарушителях
ведомство заносит в специальный реестр, который находится
в открытом доступе. Воспользуйтесь реестром перед
заключением сделки с контрагентом (или регистрацией
на неизвестном сайте в качестве физического лица). Такая
мера поможет избежать рисков. Если контрагент нарушает
порядок обработки данных, ваша компания может передать
сведения недобросовестному лицу и столкнуться с последствиями их незаконного

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 68/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
использования (от рассылки спама до мошеннических схем). В реестре можно найти
и сведения о мерах, которые Роскомнадзор принял в отношении нарушителя.

Госуслуги (Google play) (приложение)


Многофункциональное приложение поможет оформит ь заяв ки на госуслуги
и получит ь св едения без помощи компьют ера. В программе легко искат ь
информацию — ест ь кат алог услуг, а информация сгруппиров ана по кат егориям
и в едомст в ам. Приложение сообщает о данных, кот орые предост ав ляют И ФНС,
ФССП, ФАС и другие службы. В соот в ет ст в ующей в кладке дост упны св едения
о способах оформления услуги, сроках ее оказания и документ ах, кот орые
нужно предст ав ит ь. Например, в разделе ФССП разработ чики указали, как
получит ь данные об исполнит ельных произв одст в ах. В описании услуги можно
в ыбрат ь способ подачи заяв ки: лично, через законного предст ав ит еля, МФЦ,
почт ой и т . д. Пользов ат ель в идит в ремя, кот орое пот ребует ся, чт обы ФССП
предст ав ила св едения (17 дней), и в ыбирает удобный способ получит ь
результ ат услуги. Приложение понадобит ся не т олько для работ ы, но и для
личного использов ания. Оно поможет оплат ит ь шт рафы ГИ БДД со скидкой и пров ерит ь задолженност ь.

ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ

Компания оспорила кадастровую стоимость.


Как произвести зачет налога
Дарья Третьякова
адвок ат к олле гии адвок атов «Юрпрое к т»

Инспекция ФНС рассчитывает земельный налог по кадастровой стоимости участка (ст. 390
НК РФ). Если собственник земли оспорил ее величину и установил в размере рыночной,
он имеет право на перерасчет налога. Владелец участка может применить сниженную
(рыночную) стоимость для расчета налога с 1 января года, в котором обратился в Комиссию
или суд (п. 1 ст. 391 НК РФ). Чтобы произвести зачет (ст. 78 НК РФ) или возврат (ст. 79
НК РФ), направьте соответствующее заявление в инспекцию.

Когда потребуется документ


Заявление на зачет переплаты по земельному налогу в счет уплаты предстоящих взносов
понадобится, когда компания перечислила авансовые платежи по налогу. Она направляет
их ежеквартально (ст. 393, 397 НК РФ).

Как правило, к моменту, когда компания оспаривает кадастровую стоимость, она успевает
произвести несколько платежей. Инспекция ФНС может отказаться вернуть переплату из-за
бюджетного дефицита. Чаще налоговые органы соглашаются произвести зачет излишне
уплаченных сумм земельного налога и перенаправить средства на другие платежи.
Например, инспекция ФНС согласится зачесть денежные средства в счет:

— предстоящих платежей;

— недоимок, в том числе по другим налогам;

— штрафов за налоговые правонарушения.

Порядок действий, которые нужно произвести компании, будет различаться в зависимости


от обстоятельств. Если организация подала декларацию до того, как суд или Комиссия
утвердили новую кадастровую стоимость, помимо заявления о зачете или возврате подайте
уточненную налоговую декларацию в порядке статьи 81 НК РФ. Ее копию нужно приложить
к заявлению о зачете переплаты по налоговым платежам.

Если компания не успела направить декларацию, достаточно обратиться в территориальную


налоговую инспекцию с заявлением о зачете (ст. 78 НК РФ) или возврате (ст. 79 НК РФ)

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 69/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
излишне уплаченного налога.

Встречаются ситуации, когда инспекция отказывается произвести зачет. В этом случае


компания вправе обратиться в суд для защиты своих прав в течение срока исковой
давности (постановления АС Западно-Сибирского округа от 06.11.15 № Ф04-26294/2015
по делу № А27-23677/2014, АС Московского округа от 04.10.16 № Ф05-14681/2016 по делу
№ А41-48877/2015, определение ВС РФ от 12.02.16 № 304-КГ15-19306 по делу № А27-
23677/2014).

Контрольные точки при оформлении

Читайте по теме
Четыре способа оспорить кадастровую стоимость. Какие действия помогут платить
за землю меньше.
1 Подайте заявление в налоговый орган по месту учета налогоплательщика (п. 2 ст. 78
НК РФ).

2 Законодатель допускает подачу заявления на зачет в электронной форме с ЭЦП, а также


через личный кабинет налогоплательщика на сайте инспекции ФНС (п. 6 ст. 78 НК РФ).

3 Рассчитайте сумму переплаты — это станет ориентиром налогового инспектора, который


принимает решение. Расчет поможет определить, на какие налоги и за какой период
выгоднее израсходовать переплату.

4 Если есть недоимки по налогам, пеням и штрафам, то в первую очередь погасить


придется их (п. 6 ст. 78 НК РФ). Остаток суммы направьте на платежи, размер которых
можно запланировать заранее (земельный налог за этот и иные участки, налог
на имущество организаций).

Закон разрешает подавать заявление в электронной форме. Налогоплательщик


вправе направить заявление с ЭЦП по телекоммуникационным каналам связи, а также
через личный кабинет на сайте ИФНС (п. 6 ст. 78 НК РФ).

5 Подтвердите переплату копиями платежных поручений. Проследите, чтобы на них стояла


отметка о списании денежных средств. В этом случае инспектор меньше времени потратит
на проверку фактической оплаты налога.

6 Получите решение суда с отметкой о вступлении в законную силу. Проверьте судебный


акт. Убедитесь, что нет опечаток.

Проверьте, что резолютивная часть решения указывает на дату обращения в Комиссию при
Росреестре или суд либо на период, в течение которого действует установленная решением
кадастровая стоимость. Если суд допустил ошибки, попросите исправить их. К заявлению
приложите вступившее в силу определение о внесении исправлений. Если кадастровую
стоимость установила Комиссия при Росреестре, проверьте аналогичным образом текст
ее решения. При необходимости, обратитесь в Комиссию, чтобы внести исправления.

ИФНС удержит недоимки и штрафы. Если компания имеет недоимки по иным налогам,
инспекция произведет зачет. Она вернет переплату по налогу или произведет зачет
за вычетом сумм, которые не оплатил заявитель (п. 6 ст. 78 НК РФ).
7 Декларация по земельному налогу подается не позднее 1 февраля года, который следует
за истекшим налоговым периодом (п. 3 ст. 398 НК РФ). Если вы направили документ, а потом
оспорили стоимость, подайте уточненную налоговую декларацию (ст. 81 НК РФ).

Налоговая декларация по земельному налогу, в том числе уточненная, подается


в инспекцию не по месту учета налогоплательщика, а по месту нахождения земельного
участка (п. 1 ст. 398 НК РФ). Приложите копию такой декларации к заявлению.

8 Убедитесь, что выписка из ЕГРН содержит точные сведения о кадастровой стоимости


участка, дате подачи заявления о ее пересмотре и дате, с которой применяется
кадастровая стоимость.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 70/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Скачать в pdf

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 71/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

СПРАВОЧНИК

Как подготовить идеальное резюме юриста


Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

В интернете тысячи статей о том, как составить резюме, но нет примеров, которые
произвели выгодное впечатление на работодателя. Мы опросили партнеров юрфирм и
руководителей юридических департаментов и узнали, на что они обращают внимание при
приеме на работу. Наш результат – образец идеального резюме, которое точно сработает.
Смотрите, используйте и откликайтесь на вакансию своей мечты.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 72/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

ОБМЕН ОПЫТОМ

В устав общества не требуется включать


пункты о крупных сделках и сделках с
заинтересованностью
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 73/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

заинтересованностью

Уст ав нашего ООО не содержит глав у об одобрении крупных сделок и сделок, в сов ершении кот орых имеет ся
заинт ересов анност ь. Не в ключен в уст ав и порядок изв ещения о сделках с заинт ересов анност ью. Как быт ь в эт ом
случае? Надо ли в носит ь изменения в уст ав ?

Спрашив ает Анатолий Кириллов, юрист , г. Сергиев Посад

В устав общества не обязательно включать главу о крупных сделках и сделках


с заинтересованностью. Закон не требует прописывать порядок одобрения указанных
сделок.

Нет обязанности закреплять в уставе правила извещения о сделках, в совершении которых


имеется заинтересованность.

Если не прописать в уставе общества положения о крупных сделках и сделках


с заинтересованностью, то в таком случае будут применяться императивные нормы —
Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — закон
№ 208-ФЗ) и Федеральный закон от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» (далее — закон № 14-ФЗ).

Например, с 1 января 2017 года действуют новые правила извещения о сделках,


в совершении которых имеется заинтересованность. О намерении заключить сделку надо
уведомлять незаинтересованных участников ООО и членов совета директоров. Дать
согласие на сделку все же придется, если об этом попросит:

1) генеральный директор;

2) член правления;

3) член совета директоров;

4) участник с долей не менее чем 1 процент (п. 4 ст. 45 закона № 14-ФЗ).

В уставе ООО и непубличного АО можно записать, что к обществу не применяются правила


о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность (п. 9 ст. 45 закона № 14-ФЗ,
п. 8 ст. 83 закона № 208-ФЗ). Корпоративное законодательство также позволяет включить
в уставы этих непубличных обществ иной порядок одобрения сделок
с заинтересованностью, который отличается от установленного законами № 14ФЗ и № 208-
ФЗ.

Эти положения можно предусмотреть при учреждении общества. В действующей


организации можно внести изменения в устав. Для этого потребуется решение общего
собрания участников ООО (акционеров АО). Все участники или акционеры общества
должны принять решение единогласно — проголосовать за внесение поправок. Исключить
из устава общества указанные положения можно тем же путем — по единогласному
решению общего собрания общества (п. 9 ст. 45 закона № 14-ФЗ, п. 8 ст. 83 закона № 208-
ФЗ).

До 1 января 2017 года закон позволял предусмотреть в уставе ООО, что для совершения
крупных сделок не требуются решения общего собрания участников общества и совета
директоров (наблюдательного совета). Теперь такое правило нельзя прописать в уставе (п.
4 ст. 2 Федерального закона от 03.07.16 № 343-ФЗ).

Что касается сделок с заинтересованностью, то теперь они нуждаются не в одобрении,


а в предварительном уведомлении участников общества об их совершении. Порядок
уведомления также установлен в законе (п. 3 ст. 45 закона № 14-ФЗ, п. 1.1 ст. 81 закона
№ 208-ФЗ).

Соответственно, в связи с изменившимся корпоративным законодательством должны быть


исправлены главы уставов о крупных сделках и сделках с заинтересованностью. Положения
устава общества, которые противоречат императивным нормам, применяться не будут.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 74/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Мнением поделился Иван Катышев, руководитель группы юридических услуг Intercomp

ОБМЕН ОПЫТОМ

Взыскивать возмещение с виновника ДТП


надо без учета износа

Ст олкнулись дв а ав т омобиля. По результ ат ам эксперт изы ущерб с учет ом износа сост ав ил 550 т ыс. рублей.
Ст рахов щик по ОСАГО в ыплат ил в озмещение в рамках лимит а — 400 т ыс. рублей. Можно ли с причинит еля в реда
т ребов ат ь в ыплат ы, кот орой хв ат ит на в озмещение без учет а износа, т о ест ь на покупку нов ых дет алей для машины?
И ли ост ав шуюся част ь надо в зыскив ат ь с в инов ника ДТП с учет ом износа?

Спрашив ает Нина Василье ва, юрист , г. Тула

C причинителя вреда можно взыскать расходы на покупку новых запчастей. Виновник ДТП
должен оплатить затраты на приобретение новых деталей. Такое мнение высказал
Конституционный суд 10 марта в постановлении № 6-П.

Ранее взыскивать расходы на ремонт машины как со страховщика, так и с виновника аварии
можно было только с учетом износа автомобиля. Так считал Верховный суд (п. 22 Обзора,
утв. Президиумом ВС РФ 22.06.16). Это правило работало как для ДТП, так и для других
случаев повреждения машины. Например, когда с крыши дома на припаркованный рядом
автомобиль падает льдина или сходит снег.

При аварии страховщик выплачивает по ОСАГО возмещение. Лимит по имущественному


вреду — 400 тыс. рублей. Если затраты на ремонт автомобиля больше этой суммы,
с виновника ДТП можно требовать оставшуюся невыплаченную часть. Эта сумма
рассчитывается без учета износа деталей машины, которые подлежат замене.

Конституционный суд указал, что чаще всего поврежденные детали меняют на новые, в том
числе и из соображений безопасности. На потерпевшего нельзя возлагать бремя
самостоятельно искать запчасти с той же степенью износа, что и у подлежащих замене.
Когда на машину ставят новые детали взамен поврежденных, неосновательное обогащение
у потерпевшего не возникает.

В то же время Конституционный суд напомнил, что причинитель вреда может


ходатайствовать о назначении судебной экспертизы, о снижении размера возмещения. Суд
может уменьшить сумму выплаты, если виновник ДТП докажет, что в результате установки
новых деталей произойдет существенное и явно несправедливое увеличение стоимости
автомобиля (постановление КС РФ от 10.03.17 № 6-П).

На практике встречаются противоположные друг другу судебные решения — одни суды


взыскивают возмещение с учетом износа, другие — полную сумму с учетом стоимости
новых деталей машины.

До разъяснений Конституционного суда с виновников ДТП чаще взыскивали компенсацию


с учетом износа. Суды считали, что причинитель вреда не должен платить за новые детали.
Сумма, эквивалентная стоимости износа, взысканию не подлежит (постановление
АС Уральского округа от 06.02.17 по делу № А47-13186/2015).

Теперь практика должна поменяться. Виновники ДТП будут платить за новые запчасти без
учета износа. Ранее тоже встречались решения, в которых суды взыскивали возмещение
с причинителей вреда без учета износа. Как правило, это были споры по авариям, которые
случились до 17 октября 2014 года — до вступления в силу Единой методики, по которой
считаются расходы на ремонт машины (положение Банка России от 19.09.14 № 432-П). При
этом суды все же напоминали, что в каждом конкретном случае надо исключать
неосновательное значительное улучшение автомобиля после восстановительного ремонта
(постановление АС Северо-Западного округа от 02.08.16 по делу № А56-28602/2015).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 75/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Мнением поделился Евгений Четырус, шефредактор журнала «Юрист компании»

СИСТЕМА ЮРИСТ

8 вопросов про исцеление договора


Что делать, если в уже заключенном договоре вы обнаружили ошибку? Серьезную ошибку
лучше исправить сразу. Если этого не сделать, она поможет оспорить договор контрагенту
или недобросовестному участнику вашей же организации (в случае корпоративного
конфликта). Разберемся, какие недочеты стоит исправить и как это сделать.

Вопрос 1
Какие ошибки могут разрушить договор?
Любой из этих недочетов может привести к тому, что договор признают незаключенным:

— стороны недостаточно конкретно согласовали одно из существенных условий;

— представитель одной из сторон не подписал договор (или подписал не в том порядке, как
указано в рамочном договоре);

— договор подписал представитель без полномочий (или вышедший за рамки таких


полномочий);

— договор не зарегистрировали, когда это требуется по закону.

Если же договор относится к тем, которые требуется удостоверять у нотариуса, а стороны


этого не сделали, такой договор будет считаться ничтожным.

Вопрос 2
Как исправить ошибку соглашением сторон?
Если отношения с контрагентом нормальные, лучше всего договориться об исправлении
ошибки: проставить подпись на оригинале документа там, где она отсутствует, прописать
недостающее существенное условие в дополнительном соглашении и т. д. Если же
по каким-то причинам договориться с контрагентом не удается, помогут следующие советы.

Вопрос 3
Как исцелить договор исполнением?
Чтобы исцелить незаключенный договор, стороны должны исполнить его полностью или
частично либо иными действиями подтвердить действие договора. Такой вывод следует
из пункта 3 статьи 432 ГК РФ и пункта 7 информационного письма Президиума ВАС
РФ от 25.02.14 № 165. Есть и свежие примеры из практики. В одном случае суд признал
исполненный договор заключенным, хотя одна из сторон настаивала, что ее представитель
вышел за пределы доверенности (постановление АС Центрального округа от 23.12.16
по делу № А84-285/2016). А в другом суд отклонил доводы заказчика о незаключенности
дополнительных соглашений к договору подряда. Заказчик их не подписал, но перечислил
оговоренную сумму на проведение дополнительных работ (постановление АС Северо-
Кавказского округа от 12.09.16 по делу № А63-907/2016).

Вопрос 4
Может ли только одна сторона договора исцелить его своими
действиями?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 76/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
Нет, для этого требуются действия обеих сторон. Если одна сторона исполнила свою
обязанность по договору, вторая должна принять исполнение или иным образом подтвердить
действительность договора. Так, суд рассматривал случай, когда стороны заключили
договор поставки и указали, что цену определят в дополнительном соглашении, но так
и не определили ее. Покупатель перечислил предоплату, но поставщик эту предоплату
вернул. Суд отказал покупателю во взыскании неустойки, так как счел договор
незаключенным. Перечисление предоплаты не исцелило договор, так как поставщик
не принял ее (постановление АС Дальневосточного округа от 08.07.16 по делу № А51-
10415/2015).

Вопрос 5
Как исцелить договор, который подписал представитель
за рамками своих полномочий?
Если представитель организации заключил договор без полномочий или вышел
за их пределы, то впоследствии организация может одобрить такой договор. Это можно
сделать шестью способами:

1) заявить письменно или устно об одобрении сделки;

2) признать претензии контрагента из сделки;

3) совершить иные действия, например принять исполнение, подписать акты сверки


задолженности;

4) заключить или одобрить другую сделку, которая обеспечивает первую или заключена
во исполнение либо во изменение первой;

5) заявить об отсрочке или рассрочке исполнения;

6) акцептовать инкассовое поручение.

Одобрение должно исходить от органа или иного лица, которое уполномочено заключать
такие сделки или совершать действия, которые могут рассматриваться как одобрение.
Однако такое одобрение может и не понадобиться. Сами действия сотрудников заказчика
по исполнению обязательства могут свидетельствовать об одобрении при условии, что:

— эти действия основаны на доверенности либо

— полномочие сотрудников на совершение таких действий явствовало из обстановки (абз.


2 п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Вопрос 6
Как исцелить договор решением суда?
Если контрагент уклоняется от того, чтобы зарегистрировать договор или удостоверить его
у нотариуса, нужно обратиться в суд с иском. В первом случае это будет иск о регистрации
договора (п. 2 ст. 165 ГК РФ), во втором — иск о признании сделки действительной (п. 1 ст.
165 ГК РФ).

Вопрос 7
Нужно ли исцелять договор, в котором стороны допустили
техническую ошибку?
Нет, не нужно. Стороны могут заключить дополнительное соглашение и исправить ошибку.
Но это не обязательно, если нет спора в части ошибочного текста. Есть пример, когда суд
признал договор подряда заключенным, хотя стороны в тексте ошиблись в адресе места
производства работ (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 15.12.15 по делу
№ А19-10709/2014).

Вопрос 8
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 77/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Нужно ли исцелять договор, если стороны допустили ошибку


в паспортных данных?
Исцелять такой договор не нужно, он будет действующим. Дело в том, что права
и обязанности у лица возникают не в связи с выдачей паспорта. Есть примеры, когда суды
сочли заключенными договоры, несмотря на:

— ошибку в паспортных данных;

— просроченный паспорт;

— недействительный паспорт.

Ссылки на эти судебные акты содержатся в рекомендации «Как исцелить договор»


в Системе Юрист www.1jur.ru.

Попробуйте бесплатно!
1jur.ru — Сист ема Юрист : перв ая юридическая справ очная сист ема практ ических разъяснений от судей

В мае 2017 года Сист ема Юрист предост ав ляет в сем подписчикам нашего журнала бесплат ный дост уп к рекомендации,
на основ е кот орой подгот ов лен эт от мат ериал. Зайдит е на сайт w w w .1jur.ru и в в едит е в ст роке поиска запрос «Как
исцелит ь догов ор». Пользуйт есь с удов ольст в ием!

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Как во дворе поставить шлагбаум, чтобы не


парковались приезжие

Шаг 1

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 78/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Инициируйте собрание собственников жилья


в многоквартирном доме
Собрание проводится ежегодно в течение второго квартала года, который следует
за отчетным, если собственники жилья не установили иной порядок (ч. 1 ст. 45 ЖК РФ).

Шаг 2
Оповестите собственников жилья о собрании
и проинформируйте о повестке дня
Сообщите собственникам квартир в доме, на проезд к которому планируется поставить
шлагбаум, о предстоящем собрании и его теме. Уведомите их не менее чем за десять дней
до даты собрания (ч. 4 ст. 45 ЖК РФ).

Шаг 3
Получите одобрение большинства собственников
Из закона следует, что за установку шлагбаума должно проголосовать не менее 2/3
от общего числа голосов собственников жилья (ч. 1 ст. 46 ЖК РФ), так как этот вопрос
касается ограничений на использование земельного участка (п. 2 ч. 2 ст. 44 ЖК РФ).
В противном случае решение собрания ничтожно (п. 2 ст. 181.5 ГК РФ). Но в судебной
практике нет единого подхода к этому вопросу.

Часть судов не признавала решения недействительными, хотя за них проголосовало больше


половины, но меньше 2/3 голосов (апелляционные определения Ростовского областного
суда от 22.08.2016 по делу № 33–13283/2016, Новосибирского областного суда
от 07.10.2014 по делу № 33–8520/2014).

Другая часть судов высказывалась, что за решение об установке шлагбаума должны


проголосовать именно 2/3 (апелляционные определения Свердловского областного суда
от 23.09.2016 по делу № 33–16147/2016, Московского городского суда от 18.11.2016
по делу № 33–46011/2016).

Чтобы подстраховаться и точно поставить шлагбаум — получите одобрение 2/3 участников.


Определите уполномоченное лицо, которое получит необходимые согласования и займется
другими организационными вопросами.

Шаг 4
Сформируйте участок, на котором планируется установить
шлагбаум
Собственники квартир владеют землей, на которой располагается дом (ст. 36 ЖК РФ).
Органы местного самоуправления определяют ее границы исходя из градостроительных
регламентов (ст. 11.9 ЗК РФ, ст. 36 ГрК РФ) с помощью специальной формулы (приказ
Минземстроя России от 26.08.98 № 59). Чтобы сформировать участок, обратитесь
в указанные органы с заявлением и приложите к нему необходимые документы (схему
распределения долей на общее имущество в доме, копии уведомлений о проведении
собрания, его протокол и решение (постановление правительства Москвы от 03.07.07
№ 569-ПП). Если не выполнить эти требования, суд признает ограждение незаконным
(постановление Семнадцатого ААС от 01.02.16 по делу № А71-9232/2015).

Шаг 5
Найдите компанию, которая составит проект заграждающего
устройства и установит шлагбаум
Отыскать организацию можно с помощью интернета. В зависимости от модели, длины
стрелы и других параметров установка обойдется от 25 до 65 тыс. рублей.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 79/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017

Шаг 6
Обеспечьте беспрепятственный проезд на придомовую
территорию для владельцев жилья и специальной техники
Владельцы жилья, а также специальные службы (МЧС России и др.) должны иметь
круглосуточный доступ на придомовую территорию. Чтобы обеспечить проезд, организуйте
пропускной режим. В противном случае суд может обязать собственников устранить
препятствия (постановление АС Дальневосточного округа от 18.08.15 № Ф03-3229/2015
по делу № А51-27763/2014).

Воспользуйтесь упрощенным порядком, если живете


в Москве

Шаг 1
Соберите документы и отправьте в совет депутатов
Если устанавливаете шлагбаум в Москве, выполните требования соответствующего акта
(постановление правительства Москвы от 02.07.13 № 428-ПП «О Порядке установки
ограждений на придомовых территориях в городе Москве», далее — постановление № 428).
Получите согласие собрания собственников жилья и приложите к нему проект размещения
шлагбаума. Направьте документы в совет депутатов муниципального округа, на территории
которого планируется разместить шлагбаум (п. 7 постановления № 428). Административный
орган примет решение в течение 30 дней (п. 8 постановления № 428).

Шаг 2
Получите субсидию
Владельцы жилья в г. Москве вправе оформить субсидию на установку шлагбаума, если
планируют установить его в зонах организации платных парковок (постановление
правительства Москвы от 30.09.15 № 632-ПП «О проведении эксперимента
по софинансированию Правительством Москвы установки ограждающих устройств
на придомовых территориях, расположенных в территориальных зонах организации платных
городских парковок или прилегающих к указанным зонам», далее — постановление № 632).
Чтобы получить субсидию, обратитесь с заявлением в ГКУ Дирекция ЖКХиБ АО.
К заявлению приложите:

— решение собрания собственников жилья;

— решение совета депутатов округа, в котором они согласовали установку ограждающего


устройства;

— документы, которые подтверждают установку шлагбаума.

Сведения представьте в копиях, которые заверил нотариус (п. 2.4 постановления № 632).

Заявление составьте по форме, которую Департамент ЖКХиБ г. Москвы разместил на сайте.


Субсидия предоставляется в размере 50 тыс. рублей на один шлагбаум (п. 2.10
постановления № 632).

ЮРИДИЧЕСКИЕ БЛОГИ

О претензионном порядке, бессмысленном


и беспощадном
Дмитрий Чваненко
начальник юридиче ск ого отде ла к омпании «Русск ий прое к т»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 80/81
20.12.2018 Юрист компании № 5, май 2017
В конце марта Госдума приняла в первом чтении поправки к самой спорной, на мой
взгляд, норме АПК РФ — о досудебном порядке урегулирования споров.

В перечень исключений из правила об обязательном претензионном порядке хотят включить


дела о защите прав на товарные знаки.

Правда, речь идет лишь о неимущественных требованиях (о признании, пресечении и пр.),


тогда как порядок предъявления имущественных (о взыскании убытков или компенсации)
должен остаться прежним.

Это довольно странное разделение, учитывая, что при защите прав на товарные знаки
имущественные и неимущественные требования заявляются одновременно. Но даже если
дело ограничится лишь неимущественными требованиями, то это все же будет меньшим
злом в сравнении с тем, что есть сейчас.

17 марта Госдума приняла в первом чтении изменения в статьи 1252 и 1486 ГК и статьи
4 и 99 АПК.
Правообладатель товарного знака перед предъявлением иска к нарушителю вынужден
направлять претензию, а после еще месяц ждать ответа.

Что будет делать нарушитель в этот период? Во-первых, скорее всего продолжать нарушать
чужое право на товарный знак. Во-вторых, он попытается создать себе условия, чтобы
избежать ответственности. Скажем, поменять администратора домена (если чужой
товарный знак используется в интернете).

Противодействовать этому можно посредством обеспечительных мер. Но для них также


требуется соблюсти претензионный порядок. В результате обеспечительные меры
становятся практически бесполезным, так как у нарушителя будет целый месяц для
маневров.

Читайте полностью пост Дмитрия Чваненко

«Пленум ВС указал, чт о прет ензия перед подачей заяв ления о в ыдаче судебного приказа не нужна. А если судебный
приказ от менят , т о и перед подачей иска прет ензию не нужно направ лят ь. Ст рого гов оря, т акое т олков ание не в полне
соот в ет ст в ует букв е част и 4 ст ат ьи 5 АПК РФ: т ам нет эт ого исключения, но в ряд ли Пленум можно упрекнут ь в т ом,
чт о он не прав по сущест в у»

«Самым ярким примером нелогичност и нынешней редакции эт ой нормы яв ляет ся иск о признании сделки
недейст в ит ельной. Нужна ли прет ензия в т аком случае? Сейчас суды в основ ном исходят из т ого, чт о прет ензия
необходима»

Включайтесь в юридическую блогосферу: станьте блогером на сайте «ЮК» —


пишите о наболевшем, о том, что важно. Лучшие посты опубликуем в журнале.
Не хотите писать — комментируйте записи коллег, авторам важно ваше мнение.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26491 81/81