Вы находитесь на странице: 1из 57

20.12.

2018 Юрист компании № 3, март 2017

Юрист компании | 3 Март 2017

Колонка редактора
-Скайп может быть использован против вас

Темы для размышления


-Что нового в юридическом сообществе

Деловые события
-Календарь интересных юридических мероприятий

Документы
-Обзор свежих документов

Судебная практика
-Обзор свежих судебных решений
-Выводы кассационной инстанции

Готовые решения
-Транспортная компания доставила поврежденный груз. Ущерб взыскали с грузоотправителя, так как
он неправильно упаковал товар

Глобальная задача
-Электронные доказательства: когда скайп, смс и переписка по e-mail помогут выиграть спор

Договорная работа
-Поставка без договора. Как продавцу доказать, что она была, и взыскать оплату
-Рискованная аренда. Что согласовать перед подписанием договора, чтобы избежать убытков

Недвижимость
-Выкуп земли под зданием. Какую площадь участка запрашивать и как ее обосновать

Корпоративные отношения
-Бенефициар оспаривает решение общего собрания акционеров. Когда суд признает решение недействительным

Трудовые отношения
-Уведомляем работника о сокращении. Что делать, если он избегает подписания документа

Работа с чиновниками
-Опасный переезд. Почему налоговики не разрешат компании сменить юридический адрес и как с этим бороться
-«Рейды на рассвете», или Проверки ФАС России: экспресс-гайд для подготовки

Рискованная сделка
-Подача иска в последний день. Как выиграть время для сбора доказательств и продлить срок давности

Процесс
-Как работают коллекторы. Методы, которые может взять на вооружение юрист компании
-Шесть ошибок в претензионном порядке. Почему арбитражные суды не принимают иски

Интервью
-«В ритейле всегда нужно быть готовым к большой нагрузке и постоянным дедлайнам»

Интересы
-Юридическая литература. Полезные сервисы

Полезный документ
-Заявление в банк об отзыве исполнительного листа

Справочник
-Договор поставки с иностранным лицом. Исправляем ошибки до подписания

Система Юрист
-Как защитить сделку с заинтересованностью, если ее оспаривает участник ООО

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 1/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Личные вопросы
-Как улететь в отпуск за границу без долгов

Невероятная практика
-Юридическое 8 Марта

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 2/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
КОЛОНКА РЕДАКТОРА

Скайп может быть использован против вас


Мария Ю рьевна Ивакина
главный ре дак тор

В 2026 году юристы смогут загружать документы напрямую в компьютер судьи и участвовать в заседаниях онлайн.
В Skype появится кнопка «заверить у нотариуса», а все смс будут фиксироваться в едином реестре доказательств.
Звучит фантастично?

В 2006 году я впервые принесла в суд электронную переписку в качестве доказательства договоренностей сторон,
причем заранее нотариально ее заверила. В то время не каждый нотариус на это соглашался и стоило
удостоверение документа приличную сумму. Удивительно, но суд доказательство принял и даже оценил в решении
как надлежащее. Фантастикой тогда казалось, что юристы когда-нибудь понесут в суды незаверенные смс-
переписки.

В 2017 году суды охотно принимают электронные доказательства — скриншоты, ролики на YouTube, сообщения
в мессенджерах. Этот номер мы посвятили тому, как стороны используют в суде последствия электронного общения
(см. «Электронные доказательства: когда скайп, смс и переписка по e-mail помогут выиграть спор»). И убедились
в том, что переписки по Skype может быть достаточно, чтобы выиграть дело.

ТЕМЫ ДЛЯ РАЗМЫШЛЕНИЯ

Что нового в юридическом сообществе


В этой статье:

Административные дела будут прекращать в отношении компаний-банкротов


Погашение долга перед работниками не считается злоупотреблением правом
При реорганизации компании в форме присоединения не надо представлять передаточный акт
Коллегия по экономическим спорам ВС защитила добросовестного залогодержателя
Приставы предупредили о вирусной рассылке от их имени

Административные дела будут прекращать в отношении компаний-


банкротов
Начатое производство по административному правонарушению прекратят, а новое дело не заведут, если компания
обанкротится. Административное дело закроют, когда в ЕГРЮЛ будет внесена запись о ликвидации компании в связи
с завершением конкурсного производства.

Фраза месяца
«У нас вся система построена на формальных доказательствах. А какие могут быть формальные доказательства,
когда отчетность полностью поддельная?»

Эльвира Набиуллина, председатель Банка России


tass.ru

В пресс-релизе к законопроекту указано, что прекращать производство будут только при банкротстве. Иные
основания ликвидации не повлекут закрытие административных дел. Это позволит избежать злоупотребления
компаниями своими правами на ликвидацию при наличии непогашенной задолженности.

Поправки приводят положения КоАП РФ в соответствие с нормами ГК РФ — обязательство прекращается


ликвидацией компании.

Внести изменения предложило правительство. Госдума уже одобрила проект закона № 331327 в первом чтении.
Законодатель планирует распространить нововведение не только на компании, но и на предпринимателей
и некоммерческие организации.

Погашение долга перед работниками не считается злоупотреблением


правом
Общество не выплатило выходное пособие. Работники решили получить деньги через банкротство общества. Они
подали заявление в суд. Первая инстанция отказала. Суд заметил, что долг общества погашен. Оказалось, что
другая компания внесла деньги в депозит нотариуса для выплаты выходного пособия. Апелляция это подтвердила.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 3/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Суд округа не согласился. Общество злоупотребило правом, оно хотело лишить граждан статуса заявителей в деле
о банкротстве, в том числе права выдвигать кандидатуры управляющего.

Верховный суд такой вывод кассации не поддержал. Интерес любого кредитора состоит в полном погашении долга.
Предоставленные кредиторам права влиять на ход банкротства направлены на достижение этой цели.

У работников отпал правовой интерес как в предложении кандидатуры управляющего, так и в самом участии в деле
о банкротстве.

Выводы коллегии можно найти в определении ВС РФ от 25.01.17 по делу № А41-108121/2015.

При реорганизации компании в форме присоединения не надо


представлять передаточный акт
Не требуется нести в налоговую инспекцию передаточный акт, чтобы реорганизовать компанию в форме
присоединения. Такого мнения придерживается ФНС. Свои разъяснения налоговая разместила на сайте nalog.ru.

Регистрирующий орган поясняет, что Гражданский кодекс РФ не требует представлять в ФНС передаточный акт.
В то же время такое условие содержит Федеральный закон от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Закон в пункте 3 статьи 17 включает передаточный акт
в перечень документов, которые требуются для проведения государственной регистрации реорганизации компаний.
Но положения этого закона не должны противоречить положениям ГК РФ, отмечает налоговая служба.

Отказ в государственной регистрации реорганизации при присоединении компании из-за отсутствия передаточного
акта неправомерен.

Коллегия по экономическим спорам ВС защитила добросовестного


залогодержателя
Верховный суд рассматривал спор о добросовестном залогодержателе. Дело состояло в том, что банк выдал кредит
под залог квартиры. Позже банк продал закладные обществу, которое стало теперь залогодержателем. Через
некоторое время оказалось, что договор купли-продажи квартиры — притворная сделка. Суд вернул квартиру
собственнику — продавцу, после смерти которого имущество перешло муниципалитету.

Цифра месяца

654
тысячи организаций с признаками фирм-однодневок удалила ФНС из ЕГРЮЛ за 2016 год
Источник: nalog.ru

Общество решило отстаивать свои права на залог. Три инстанции отказали — залог возник в 2008 году, до внесения
поправок в ГК РФ. Ссылку на судебную практику суды отклонили.

Коллегия ВС РФ отменила акты нижестоящих судов. Залогодержатель не знал и не должен был знать о ничтожности
отчуждения квартиры. Залогодателем стал муниципалитет. Верховный суд признал необоснованным непринятие
судебной практики и направил дело на повторное рассмотрение (определение ВС РФ от 24.01.17 по делу № А64-
5745/2015).

Приставы предупредили о вирусной рассылке от их имени


От имени службы судебных приставов идет массовая рассылка писем по E-mail. Эти сообщения содержат в себе
вирусы. Об этом сообщила ФССП на своем официальном сайте fssprus.ru.

В письме указывается на наличие задолженности. В тексте присутствует ссылка. При переходе по ней предлагается
загрузить архивный файл, который содержит вирус. Приставы предостерегают — этот вирус может не определяться
современными программами.

Текст письма может выглядеть так: «Добрый день, Федеральная служба судебных приставов РФ извещает вас
о необходимости срочного погашения вашего долга до 11.02.2017. В случае невозврата долга будет произведена
процедура ареста и изъятия имущества неплательщика. Подробную информацию о судебном решении по вашей
задолженности вы сможете найти в постановлении». В конце послания указываются реквизиты службы.

ФССП напоминает, что не производит подобную рассылку по электронной почте.

ДЕЛОВЫЕ СОБЫТИЯ

Календарь интересных юридических мероприятий


В этой статье:

Юристы обсудили, можно ли лгать в суде и как сделать судебные споры честнее
Суд заставит платить арендную плату, если отказ от договора аренды безмотивен
Ближайшие события: выбор редакции

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 4/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Юристы обсудили, можно ли лгать в суде и как сделать судебные споры


честнее

Круглый стол: «Могут ли судебные предст ав ит ели или ст ороны в гражданском споре лгат ь суду о факт ах спора?»

Организатор: юридический инст ит ут «М-Логос»

Спике ры: Иван М е две де в, к. ю. н., доцент факульт ет а Высшей школы урбанист ики ВШЭ; Юлий Тай, к. ю. н., управ ляющий парт нер АБ «Барт олиус»;
Ирина Уткина, к. ю. н., доцент кафедры гражданского и админист рат ив ного судопроизв одст в а МГЮА; Ирина Че рных, к. ю. н., доцент кафедры
гражданского и админист рат ив ного судопроизв одст в а МГЮА; Екате рина Ганиче ва, к. ю. н., в едущий научный сот рудник И ЗИ СП при Прав ит ельст в е РФ,
доцент Финансов ого унив ерсит ет а при Прав ит ельст в е РФ, адв окат ; Андре й Панов, магист р прав а (Оксфорд), ст арший юрист практ ики разрешения
споров Norton Rose Fulbright; Се рге й Будылин, ст арший юрист юридической фирмы Roche & Duf f ay; Арте м Карапе тов, д. ю. н., директ ор юридического
инст ит ут а «М-Логос», профессор ВШЭ; М ария Ерохова, к. ю. н., доцент кафедры гражданского прав а ВШЭ, адв окат

Могут ли юристы лгать в суде? В российском праве сложилась парадоксальная ситуация — участники процесса
могут делать любые заявления о фактах спора и не несут никакой ответственности за их достоверность. Из-за этого
процесс превращается в «конкурс лжи», в котором спор идет не по вопросам права (какую норму применить и др.),
а по вопросам факта (подписывался ли договор и др.).

Сергей Будылин рассказал, что в английском и американском процессе ситуация совершенно другая. Там
существует специальная процедура раскрытия доказательств, в ходе которой стороны должны заранее раскрыть
друг другу как выгодную, так и невыгодную информацию. За ложь предусмотрены жесткие санкции. Спикер привел
показательный американский кейс. Шел спор между федеральным агентством и корпорацией, загрязнившей
окружающую среду. Агентство взыскивало с корпорации стоимость работ по очистке. От агентства давал показания
свидетель, который был координатором этих работ. Он сказал, что имеет специальный диплом. Представители
корпорации доказали, что диплома у него нет и свидетель солгал под присягой. На основании этого судья просто
отказал в иске. Апелляция признала, что в принципе у суда есть право отклонить иск из-за лжи истца, но этой
мерой нужно пользоваться пропорционально, и направила дело на новое рассмотрение.

По мнению Артема Карапетова, англосаксонские механизмы в России нереализуемы. Определенные санкции за ложь
уже существуют (например, перераспределение судебных расходов). Но эта санкция не работает — суды
взыскивают слишком маленькие суммы. Теоретически для решения проблемы можно использовать еще
административную, уголовную и дисциплинарную ответственность (для адвокатов). В любом случае без публично-
правовой ответственности изменить отношение судов к лжи сторон нельзя.

Суд заставит платить арендную плату, если отказ от договора аренды


безмотивен

Онлайн-конфе ре нция: «Как обоснов ат ь и в зыскат ь убыт ки, снизит ь неуст ойку и ист ребов ат ь в ещь в нат уре. Выигрышные ст рат егии 2016 года»

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 5/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Организатор: журнал «Арбит ражная практ ика для юрист ов »

Спике ры: Паве л М е ньше нин, к. ю. н., адв окат Коллегии адв окат ов «Делькредере»; Анастасия Тараданкина, магист р юриспруденции (РШЧП), парт нер
Коллегии адв окат ов «Делькредере»; Наталья Тололае ва, магист р юриспруденции (РШЧП), аспирант юридического факульт ет а МГУ им. М. В.
Ломоносов а; Андре й Громов, магист р юриспруденции (РШЧП), начальник от дела судебной защит ы ООО «Цент р корпорат ив ного серв иса»; Ирина
Савина, магист р юриспруденции (РШЧП), юрист судебного от дела группы компаний в сфере инв ест иционного ст роит ельст в а

Участники онлайн-конференции обсудили право на односторонний отказ от договора, снижение неустойки


и процентов по статье 395 ГК РФ, действие во времени статьи 317.1 ГК РФ, а также особенности судебных споров
об исполнении обязательства в натуре и взыскания убытков.

Наталья Тололаева рассказала о том, как совершить односторонний отказ от договора. Если понимать
односторонний отказ как одностороннюю сделку, то отказ должен быть воспринят второй стороной. Важным
последствием будет и возможность поставить отказ под условие, указать, что он вступит в силу только при
наступлении каких-то обстоятельств или при совершении определенных действий. И такие действия будут
законными и действительными. Односторонний отказ, не предусмотренный законом или договором, будет ничтожным.
Спикер привела пример, когда арендатор в одностороннем порядке отказывается исполнять договор аренды,
выезжает из помещения и передает ключи арендодателю. Возникает вопрос, должен ли арендатор в этом случае
платить арендную плату. Нижестоящие суды поддерживали арендатора и говорили, что не должен, но Верховный суд
РФ указал на то, что безмотивно отказываться от договора аренды нельзя. Также важным ограничителем будет
пункт о добросовестности. Односторонний отказ, который будет противоречить принципу добросовестности, будет
признан ничтожным. Заранее признать, что будет добросовестным, а что нет, нельзя. Это решается в ходе судебного
разбирательства. Однако есть общеизвестный пример нарушения принципа недобросовестности, который
указывается во многих международных документах, — когда односторонний отказ ведет к потере бизнеса
контрагента.

Далее затронули вопрос присуждения исполнения обязательства в натуре. В частности, Андрей Громов рассказал,
в каких ситуациях данное требование является наиболее эффективным.

Ближайшие события: выбор редакции

Семинар: Семинар: Семинар: Тренинг: Семинар: Конференция:


«Претензионная «Гособоронзаказ: «Налоговые «Проверки ГИТ «Предупреждение «Ритейл 2017:
и исковая работа: правовое последствия и конфликтные судебных споров горизонты
новые регулирование, и риски увольнения. Как с участием будущего»
требования, ответственность заключения уйти медицинской
юридические за неисполнение договоров от штрафов при организации: Основные
техники» контрактов. в практике серьезных минимизация темы:
Вебинар» договорной ошибках» рисков. Вебинар» инвестиции
Основные темы: работы» в развитие
новое в ГК РФ, Основные Основные Основные темы: ритейла.
касающееся темы: Основные темы: особенности Визионеры
организации новые основные темы: во что судебного о будущем
претензионной права основные обходятся рассмотрения ритейла.
и исковой работы. и обязанности принципы рабочие споров, вытекающих Реальные
Обязательность головного организации конфликты из ненадлежащего инструменты
внесудебного исполнителя. договорной и ошибки оказания повышения
порядка Кооперация работы в документах. медицинских услуг: эффективности
урегулирования головного с учетом Реальная подведомственность, бизнеса
споров исполнителя. налоговых статистика подсудность дел, с помощью
(медиация, Условия последствий трудовых правовые основания новых
посредничество, заключаемых сделок, споров для исковых технологий
административная контрактов их исполнения, и штрафов ГИТ. требований
процедура и пр.): по ГОЗ. Типовые нарушения Как отбить Организатор:
новые нормы АПК контракты. и расторжения. в суде Организатор: газета
РФ и сфера Источники Анализ наложенные Учебный центр «Ведомости»
их применения финансирования примеров штрафы. «ФинКонт»
работ игнорирования Процессуальные
Организатор: налоговых уловки,
ИРСОТ Организатор: аспектов о которых
Учебный центр договорной не все знают.
«ФинКонт» работы Тактика
компании при
Организатор: конфликтных
М-Логос увольнениях

Организатор:
журнал
«Трудовые
споры»

ДОКУМЕНТЫ

Обзор свежих документов


В этой статье:

Подавать документы приставам можно в электронной форме

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 6/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Общество может не выплачивать дивиденды, даже если в уставе прописано право на их получение
За нарушения при работе с персональными данными будут строже наказывать
Стало известно, как доказать принятые меры по розыску бенефициаров
Компаниям придется платить за «Платон» в два раза больше
Уточнены разъяснения по исковой давности и процентам

Документ месяца

Подать электронное обращение могут взыскатели, должники или


их представители.
Подавать докуме нты приставам мож но в эле ктронной форме

В службу судебных прист ав ов в форме элект ронного документ а можно подав ат ь заяв ления, ходат айст в а, объяснения, от в оды и жалобы. Все эт и
документ ы надо подписыв ат ь усиленной кв алифициров анной элект ронной подписью.

Подат ь элект ронное обращение можно и через личный кабинет на порт але «Госуслуги». В эт ом случае дост ат очно прост ой элект ронной подписи.
И сключение: заяв ление об от зыв е исполнит ельного документ а и ходат айст в о о перечислении денежных средст в в зыскат елю на указанные
им банков ские рекв изит ы. Эт и дв а обращения в се же придет ся подписат ь усиленной кв алифициров анной элект ронной подписью.

К обращению можно приложит ь иные документ ы в элект ронной форме.

При подаче документ ов предст ав ит елем в зыскат еля или должника надо будет подт в ердит ь полномочия. Для эт ого следует приложит ь дов еренност ь
в форме элект ронного документ а. Если документ , кот орый подт в ерждает полномочия предст ав ит еля, приобщен к мат ериалам исполнит ельного
произв одст в а, в элект ронном обращении дост ат очно указат ь его наименов ание и рекв изит ы. Документ ы с ошибкой в формат е счит ают ся
неполученными.

Источник: приказ Минюста России от 30.12.16 № 333, приказ ФССП России от 30.12.16 № 837

Общество может не выплачивать дивиденды, даже если в уставе


прописано право на их получение
Общее собрание акционеров может отказать в выплате дивидендов акционерам — владельцам привилегированных
акций. Наличие в уставе права на получение дивидендов не обязывает общество выплачивать их. Так решил
Конституционный суд.

Общество вправе решать, выплачивать дивиденды или нет. Не имеет значения, что в уставе прописано право
акционеров на получение дивидендов на привилегированные акции. Право на получение выплаты и обязанность
по ее осуществлению возникают на основании самостоятельного юридического факта — принятия решения общим
собранием акционеров компании.

Общее собрание акционеров вправе самостоятельно принимать стратегические экономические решения. Собрание
принимает решение о выплате дивидендов на основе показателей финансово-хозяйственной деятельности общества.

При покупке акций лицо принимает на себя все риски, которые связаны с прибыльностью или убыточностью
деятельности общества.

Конституционный суд решил, что акционер мог предвидеть, что не получит прибыль даже при положительном
финансовом результате работы общества. Решение общего собрания не выплачивать дивиденды не представляло
собой злоупотребление правом.

Источник: определение Конституционного суда РФ от 17.01.17 № 1-О

За нарушения при работе с персональными данными будут строже


наказывать
С 1 июля 2017 года Роскомнадзор начнет выписывать компаниям штрафы до 75 тыс. рублей за нарушения при
обработке персональных данных. Сегодня максимальный штраф для компаний составляет 10 тыс. рублей, для
граждан — 500 рублей, должностных лиц — 1000 рублей.

Закон усилил ответственность для всех, кто обрабатывает персональные данные. Это компании и физлица,
государственные и местные органы. Их называют операторами.

Строже всего будут наказывать операторов за обработку персональных данных без письменного согласия субъекта,
когда такое согласие обязательно. В этом случае компанию оштрафуют на сумму от 15 до 75 тыс. рублей.
Гражданину выпишут штраф от 3000 до 5000 рублей, должностному лицу — до 20 тыс. рублей.

Закон установил семь оснований привлечь к ответственности за нарушение законодательства в области


персональных данных. До вступления в силу поправок Роскомнадзор будет наказывать по общему составу —
за нарушение порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах.

Источник: Федеральный закон от 07.02.17 № 13-ФЗ

Стало известно, как доказать принятые меры по розыску бенефициаров


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 7/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Запросы учредителям компании или иным контролирующим лицам и ответы на них — это документы, которые
подтверждают, что компания приняла меры по розыску сведений о своих бенефициарных владельцах. Такая
переписка поможет доказать, что компания не может найти своих бенефициаров и приняла все доступные меры для
выявления сведений о них. Об этом сообщил Росфинмониторинг.

Разъяснения даны в связи с введением обязанности компаний раскрывать информацию о своих бенефициарных
владельцах. Обязанность введена с 21 декабря 2016 года (Федеральный закон от 23.06.16 № 215-ФЗ).

Росфинмониторинг напомнил, что за неисполнение обязанностей по установлению, обновлению, хранению


и представлению информации о бенефициарах либо о принятых мерах по их поиску введена административная
ответственность. Компанию оштрафуют на сумму от 100 до 500 тыс. рублей, должностных лиц — от 30
до 40 тыс. рублей (ст. 14.25.1 КоАП).

Источник: информационное сообщение Росфинмониторинга «О порядке раскрытия юридическими лицами


информации о своих бенефициарных владельцах в соответствии со статьей 6.1 Федерального закона от 07.08.2001
№ 115-ФЗ „О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма“»

Компаниям придется платить за «Платон» в два раза больше


Правительство повысило тариф за вред, причиняемый дорогам большегрузами. С 15 апреля 2017 года собственники
и владельцы грузовиков с разрешенной максимальной массой свыше 12 т будут платить 3,06 рубля за один километр
пути. Сегодня перевозчики платят 1,53 рубля за километр. Эта сумма введена в счет возмещения вреда,
причиняемого автомобильным дорогам общего пользования федерального значения.

Источник: постановление Правительства РФ от 31.01.17 № 120

Уточнены разъяснения по исковой давности и процентам


Пленум Верховного суда уточнил применение сроков исковой давности. Десятилетние сроки начинают течь не ранее
1 сентября 2013 года. Их можно будет начать применять с 1 сентября 2023 года. Ответчики могут заявлять
о пропуске исковой давности в судебных прениях.

Проценты за периоды просрочки по денежным обязательствам с 1 июня 2015 года по 31 июля 2016 года
включительно надо считать по средним ставкам банковского процента по вкладам физлиц, а за периоды после 31
июля 2016 года — по ключевой ставке.

Источник: постановление Пленума ВС РФ от 07.02.17 № 6 «О внесении изменений…»

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Обзор свежих судебных решений


В этой статье:

Нельзя одновременно взыскать неполученные доходы и проценты по статье 395 ГК РФ


Директор возместит убытки, даже если компания может компенсировать свои потери другим способом
Суд не должен расценивать реализацию права на судебную защиту как злоупотребление правом
Пункт договора о праве выбирать между третейским и государственным судом не говорит
о несогласованности условий
Сходные до степени смешения товарные знаки надо проверять по общему впечатлению

Судебный акт месяца

Суд может взыскать либо проценты за неисполнение денежного


обязательства, либо доходы, которые сторона могла извлечь
из неосновательности обогащения.
Не льзя одновре ме нно взыскать не получе нные доходы и проце нты по статье 395 ГК РФ

Суд признал общест в о банкрот ом. Управ ляющий оспорил сделки должника по списанию в пользу банка денежных средст в . Банк в ернул сумму.

Управ ляющий решил в зыскат ь еще не полученные доходы. Он указал, чт о о недейст в ит ельност и сделок по перечислению денег банк знал на момент
их сов ершения. Суд согласился. Три инст анции указали, чт о банк в период незаконного пользов ания деньгами общест в а мог в ыдав ат ь кредит ы
по средней ст ав ке 14,7 процент а. Суды в зыскали как процент ы за пользов ание чужими денежными средст в ами, т ак и доход, кот орый банк должен был
изв лечь.

Верхов ный суд в ысказался иначе. Нельзя однов ременно в зыскив ат ь доходы из неоснов ат ельно сбереженного имущест в а (п. 1 ст . 1107 ГК РФ)
и процент ы по ст ат ье 395 ГК РФ (п. 2 ст . 1107 ГК РФ).

Коллегия в зыскала с банка т олько процент ы по ст ат ье 395 ГК РФ. Верхов ный суд обоснов ал эт о т ем, чт о в ыдача кредит а под определенный процент
не гарант ирует получение соот в ет ст в ующего дохода. Надо учит ыв ат ь расходы на в ыдачу и обслужив ание кредит ов , риск их нев озв рат ност и. Размер
ст ав ки по кредит ам не рав ен доходу банка от пользов ания неоснов ат ельно сбереженным имущест в ом.

Источник: определение ВС РФ от 19.01.17 по делу № А40-171891/2014

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 8/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Директор возместит убытки, даже если компания может компенсировать


свои потери другим способом
Компания перечислила обществу 12 млн рублей. Назначение платежа — оплата по договору подряда.

В ходе банкротства компании суд признал договор подряда мнимой сделкой. Перевод средств также был признан
недействительным. Общество должно было вернуть деньги компании, но этого не сделало — решение суда
не исполнило.

Конкурсный управляющий подал заявление бывшему директору компании. В суде управляющий просил взыскать
деньги, которые компания в лице директора безосновательно перечислила обществу.

Три инстанции отказали. Не доказана недобросовестность и неразумность действий директора. Суды указали
на недопустимость двойного возмещения в конкурсную массу одной и той же суммы, поскольку исполнительное
производство в отношении общества о взыскании 12 млн рублей не окончено.

Верховный суд встал на сторону управляющего. Коллегия решила, что компания не получила возмещения своих
потерь от признания перевода недействительным. Наличие у компании возможности возместить потери с помощью
применения последствий недействительности сделки не мешает взыскать убытки с директора.

Источник: определение ВС РФ от 23.01.17 № 307-ЭС15-19016 по делу № А56-12248/2013

Суд не должен расценивать реализацию права на судебную защиту как


злоупотребление правом
В рамках банкротства застройщика гражданка подала заявление о включении в реестр своих требований. Заявитель
просила передать ей недостроенную квартиру и выплатить денежную сумму — убытки, моральный вред, судебные
расходы, неустойку и штраф. Суд включил требование о передаче квартиры. В остальной части первая инстанция
отказала. Апелляция и кассация согласились.

Три инстанции решили, что заявитель злоупотребила правом. Суды указали, что гражданка обращалась в городской
суд, который признал за ней право на долю в общей собственности на объект незавершенного строительства —
квартиру. СОЮ не стал взыскивать с застройщика моральный вред. Поэтому гражданка намеренно завысила
ответственность застройщика, необоснованно просила включить убытки в реестр — указали три инстанции.

Верховный суд не согласился с нижестоящими судами. Застройщик дом не достроил, квартиру не передал. Срок
передачи прошел. Гражданка не получила того результата, на который рассчитывала при заключении договора.

Источник: определение ВС РФ от 23.01.17 № 305-ЭС16-10886 по делу № А40-38734/2015

Пункт договора о праве выбирать между третейским и государственным


судом не говорит о несогласованности условий
Предприниматель взял кредит в банке. В договоре стороны прописали, что истец будет выбирать, где разрешать
споры — в третейском или государственном суде.

Банк выбрал третейский суд, получил решение, обратился в суд с просьбой выдать исполнительный лист. Первая
инстанция удовлетворила заявление. Апелляция не согласилась. Она отметила, что стороны в договоре не достигли
соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда, поскольку они не договорились о подсудности
спора.

Верховный суд решил, что апелляция не права. Установленное сторонами право выбора способа защиты —
в третейском или государственном суде не свидетельствует о несогласованности условий третейской оговорки. Это
условие позволяет стороне договора выбрать тот способ разрешения спора, который будет наиболее
соответствовать ее интересам в конкретных обстоятельствах. Истец принял во внимание альтернативный характер
заключенной третейской оговорки и реализовал свое право на защиту путем обращения в третейский суд.

Источник: определение ВС РФ от 17.01.17 № 92-КГ16-4

Сходные до степени смешения товарные знаки надо проверять по общему


впечатлению

Ожидаемое дело
2 марта Коллегия по экономическим спорам ВС РФ решит, может ли заказчик по госконтракту одновременно
взыскать штраф и пени, если товар так и не был поставлен (определение ВС РФ от 31.01.17 № 302-ЭС16-14360
по делу № А33-28174/2015).

Общество в суде защищало свои права на товарный знак — треугольник в форме буквы А. Оно заявило, что
предприниматель использует схожий знак — комбинацию буквы, А и слова ARGUS. Три инстанции поддержали
доводы общества, взыскали с предпринимателя компенсацию.

Верховный суд усомнился в правильности решений нижестоящих судов. Коллегия по экономическим спорам указала,
что вывод о сходстве обозначений до степени смешения надо делать на основе восприятия не отдельных элементов,
а общего впечатления. Надо смотреть, какое впечатление производят это обозначение и товарный знак в целом
на среднего потребителя товаров и услуг. Потребитель акцентирует свое внимание на надписи, когда товарный знак
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 9/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
скомбинирован из изобразительного и словесного элементов. Словесный элемент легче запоминается, чем
изобразительный.

Источник: определение ВС РФ от 02.02.17 № 309-ЭС16-15153 по делу № А60-44547/2015

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Выводы кассационной инстанции


В этой статье:

Когда сделка крупная и с заинтересованностью, хватит одного одобрения


Собственник, который не следит за имуществом, должен возместить убытки
За бездействие приставов отвечает государственная казна
Суд примет обеспечительные меры, если это предотвратит ущерб
Возможность утраты имущества не говорит об убытках
Ущерб от ДТП изза отсутствия знаков возмещает ответственный за содержание дорог
Копия акта об оказанных услугах признается надлежащим доказательством
К собственнику нельзя предъявлять виндикационный иск
Незаконные действия пристава не могут причинить моральный вред
Факт потребления электричества без договора надо правильно оформить

Санкт-Петербург
Когда сделка крупная и с заинтересованностью, хватит одного одобрения

13%
решений о защите права собственности кассация отменяет (www.cdep.ru)

Единственный участник общества одобрил сделку с заинтересованностью. Эта сделка была одновременно крупной.
Позже участник решил ее оспорить. Суд отказал. Он обратил внимание, что при одобрении договора как сделки
с заинтересованностью истец должен был осознавать критерий крупности сделки (постановление АС Северо-
Западного округа от 31.01.17 по делу № А56-8083/2016).

Москва
Собственник, который не следит за имуществом, должен возместить убытки
Кооператив владеет подземным гаражом. Над ним компания построила стоянку. Через асфальт на стоянке в гараж
стекала вода. Кооператив подал иск к компании. На основании строительно-технической экспертизы суд обязал
компанию отремонтировать асфальт, проложить гидроизоляцию (постановление АС Московского округа от 01.02.17
по делу № А40-53127/2015).

Калуга
За бездействие приставов отвечает государственная казна
Общество направило приставам исполнительный лист, сведения о счетах должника и просьбу наложить на них
арест. Через четыре месяца пристав отреагировал, но денег на счетах уже не было. Суд признал это бездействием
и взыскал ущерб в пользу общества за счет государственной казны с Российской Федерации в лице ФССП
(постановление АС Центрального округа от 30.01.17 по делу № А54-5721/2015)

Краснодар
Суд примет обеспечительные меры, если это предотвратит ущерб
Налоговая оштрафовала компанию. В суде компания просила приостановить исполнение решения ИФНС. Суд
согласился. Если не принять обеспечительные меры, компания не сможет исполнять договоры с контрагентами. Это
повлечет расторжение контрактов, убытки и невыплату зарплаты (постановление АС Северо-Кавказского округа
от 25.01.17 по делу № А20-2983/2016).

Нижний Новгород
Возможность утраты имущества не говорит об убытках
Общество оштрафовали по вине директора. Конкурсный управляющий хотел доказать, что директор причинил ущерб.
Суд отказал. Штраф не погашен, будет ли оплачен — неизвестно. Убытки отсутствуют (постановление АС Волго-

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 10/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Вятского округа от 23.01.17 по делу № А29-4190/2015).

Казань
Ущерб от ДТП изза отсутствия знаков возмещает ответственный
за содержание дорог
На перекрестке не было дорожных знаков. Из-за этого произошло ДТП. Суд взыскал возмещение с комитета
дорожного хозяйства местной администрации. Отсутствие знаков — это ненадлежащее содержание дорог
(постановление АС Поволжского округа от 26.01.17 по делу № А72-14153/2015).

Екатеринбург
Копия акта об оказанных услугах признается надлежащим доказательством
В споре между двумя обществами суд принял копию акта об оказанных услугах как доказательство, так как
ответчик не принес иную копию, которая бы отличалась по содержанию (постановление АС Уральского округа
от 31.01.17 по делу № А76-7764/2015).

Тюмень
К собственнику нельзя предъявлять виндикационный иск
Решением суда общество получило в собственность пруд. Росимущество подало виндикационный иск. Суд отказал.
Надо оспаривать титул собственника, а не истребовать пруд из чужого владения (постановление АС Западно-
Сибирского округа от 01.02.17 по делу № А27-1320/2016).

Иркутск
Незаконные действия пристава не могут причинить моральный вред
Пристав наложил арест на машину. Предприниматель успешно это оспорил. В другом процессе он заявил, что
пристав причинил моральный вред незаконным арестом. Суд отказал (постановление АС Восточно-Сибирского округа
от 02.02.17 по делу № А69-1074/2016).

Хабаровск
Факт потребления электричества без договора надо правильно оформить
Энергоснабжающая компания должна составлять акт о бездоговорном потреблении электричества в присутствии
представителя нарушителя — лица, которое безосновательно подключилось к сети (постановление
АС Дальневосточного округа от 07.02.17 по делу № А37-900/2016).

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

Транспортная компания доставила поврежденный груз.


Ущерб взыскали с грузоотправителя, так как
он неправильно упаковал товар
А нна Мазюк
юриск онсульт АО «Профсталь»

Проблема
Покупатель получил поврежденный груз (разбитые зеркала), но поставщик и транспортная компания
возмещать ущерб отказались. Покупатель направил одновременно две претензии: и перевозчику, и поставщику.
Перевозчик сослался на то, что принял от поставщика груз по количеству мест без проверки внутритарного
состояния, а значит, поставщик несет все риски повреждения товара. Поставщик сослался на то, что по договору
риск повреждения товара и право собственности перешло к покупателю с даты передачи товара транспортной
компании, и предложил покупателю подать иск в адрес транспортной компании.

Решение
Мы изучили договор поставки, все сопроводительные документы и доказали в суде, что поставщик
не соблюдал условия договора в части упаковки груза. Мы подали иск к поставщику с требованием о возврате
стоимости поврежденного товара (п. 2 ст. 475, п. 2 ст. 482 ГК РФ). Транспортную компанию привлекли в качестве 3-
го лица. В суде привели доводы, что поставщик по договору поставки был обязан упаковать товар внутри коробки
бумагой и упаковочной пленкой при сдаче товара перевозчику, а также соблюдать правила погрузки и крепления
груза, которые обеспечивали бы сохранность при транспортировке в обычных условиях. Дополнительно мы сослались
на правила и обычаи делового оборота по упаковке груза из стекла: грузоотправитель обязан каждое зеркало
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 11/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
обернуть воздушно-пузырчатой пленкой, поместить в упаковку из плотной бумаги или картона, запечатать скотчем.
Если проводится перевозка нескольких изделий, они соединяются между собой клейкой лентой, что уберегает
продукцию от смещения и ударов. Поставщик эти условия не выполнил. Покупатель полностью соблюдал порядок
приемки: составил акт по форме ТОРГ-2, уведомил поставщика о повреждении товара, вскрыл коробки с фото-
и видеофиксацией внутритарной приемки. Суд решил, что на его выводы не влияет ссылка поставщика на то, что
право собственности и риск случайной гибели товара переходит к покупателю в момент передачи груза
перевозчику. Это обстоятельство не влияет на ответственность продавца за ненадлежащее исполнение своих
обязательств.

Результат
Суд удовлетворил иск и обязал поставщика вернуть стоимость поврежденного товара. Суд при вынесении
решения учел не формальные признаки соблюдения документального порядка приемки товара, а реальные
обстоятельства, которые подтверждены фото и видеозаписями. Ответчик не стал подавать апелляцию (решение
АС Иркутской области от 08.04.16 по делу № А19-1579/2016).

ГЛОБАЛЬНАЯ ЗАДАЧА

Электронные доказательства: когда скайп, смс и переписка


по e-mail помогут выиграть спор
Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

«Здравствуйте! Мы передумали по поводу аренды базы. Извините». Смс с подобным текстом скоро может
стать распространенным способом расторжения договора. Мы разобрали все нюансы работы
с электронными доказательствами, они актуальны для всех юристов компаний — тех, кто работает
с договорами, претензиями и ходит в суды.

Суды до сих пор не выработали единый подход к оценке электронных доказательств, подробные разъяснения высших
судебных инстанций по их использованию тоже отсутствуют. При этом вопросов возникает множество. Нужно ли
включать в договор условие об электронной переписке, чтобы потом на нее можно было сослаться в суде? А если
включать, то как сформулировать, чтобы не сделать хуже? Если отправить претензию по электронной почте —
признает ли суд, что соблюден претензионный порядок? Нужно ли бегать с каждым скриншотом к нотариусу?
Мы подготовили подробные рекомендации по большинству вопросов.

Доказательство № 1. Переписка по электронной почте


Где и для чего используют. Стороны используют переписку по электронной почте в качестве доказательств как
в арбитражных судах, так и в судах общей юрисдикции. С помощью электронной переписки стороны доказывают
направление юридически значимых сообщений (уведомлений, претензий, актов, отчетов и др.), а также конкретные
обстоятельства дела. Несмотря на то что зачастую электронная переписка является ключевым доказательством
по делу, суды хоть и принимают ее в качестве доказательства, но не всегда на нее ссылаются в мотивировочной
части судебных актов. Ссылки на электронную переписку преимущественно можно встретить в решениях
по договорным спорам.

Суд принимает переписку в зависимости от того, в каком виде стороны предусмотрели в договоре обмен
документами по электронной почте. Если стороны этого не сделали, то обосновать допустимость электронной
переписки будет сложнее и суд может ее не принять.

Как придать электронной переписке юридическую силу. Обмен электронными письмами нужно предусмотреть
в договоре. Суды признают электронную переписку в качестве доказательства, если можно достоверно установить,
от кого исходило сообщение и кому оно адресовано (п. 65 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25). При
этом суды презюмируют, что отправка сообщения с указанного в договоре адреса электронной почты
свидетельствует о совершении действий самим лицом, пока не доказано обратное (см. постановление Первого ААС
от 14.10.16 по делу № А79-11920/2015 и др.).

В договоре укажите электронные адреса, с которых должна вестись переписка. Иногда стороны включают
в договор условие об электронной переписке, но не указывают, что переписка должна вестись только с тех
электронных адресов, которые указаны в реквизитах сторон. Контрагент может отправить письмо с другого адреса,
и оно попадет в спам или затеряется в почте. В этом случае придется доказывать, что вы не получали писем, и суд
может встать на сторону контрагента.

Так, в одном деле покупатель в одностороннем порядке расторг договор поставки из-за неоднократного нарушения
сроков поставки. Поставщик оспорил расторжение в суде. Он утверждал, что не получал от покупателя заявок
на поставку с электронной почты, указанной в реквизитах договора. Заказчик действительно отправлял заявки
с другого электронного адреса. Суд встал на сторону заказчика, сославшись на то, что договор не содержит
требований о направлении заявок в адрес поставщика исключительно с почты, указанной в реквизитах
(постановление АС Дальневосточного округа от 18.04.16 по делу № А04-4465/2015).

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Ст ороны согласов али, чт о копии документ ов , св язанных с исполнением догов ора, переданные по элект ронной почт е, указанной в рекв изит ах догов ора,
имеют юридическую силу нарав не с оригиналом документ ов . При от прав ке документ ов ст орона обязана использов ат ь исключит ельно элект ронную
почт у, указанную в рекв изит ах догов ора.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 12/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Если договор предусматривает обязательную письменную форму для всех изменений, суд может
не принять электронную переписку. В договоры часто включают условие, что все изменения к ним
действительны, если составлены в письменной форме и подписаны представителями сторон. В этих случаях суд
может применить формальный подход и сослаться на несоблюдение сторонами письменной формы, даже если
изменение условий договора произошло по электронной почте. Например, если стороны изменили ассортимент,
размер товара и др. (постановление АС Северо-Западного округа от 25.05.15 по делу № А56-22658/2014).

Но есть и противоположная практика. Так, в одном деле суд признал, что электронная переписка подтверждает
оказание услуг, даже несмотря на то, что по договору все документы должны составляться в письменной форме
и акт об оказанных услугах не подписан. Отсутствие письменного акта не освобождает заказчика от обязанности
оплатить оказанные услуги (постановление АС Волго-Вятского округа от 13.09.16 по делу № А79-7945/2015).

В деле № А56-27288/2015 суд указал, что по договору обмен документами по e-mail должен сопровождаться
обязательным направлением оригиналов обычной почтой или вручением представителю. Поэтому датой
получения документа считаются дата вручения представителю или отметки о доставке почтового отправления.
На что влияет условие об обязательном направлении оригиналов в письменной форме. Если включить такое
условие в договор, суд будет оценивать юридически значимые сроки (например, сроки рассмотрения заявки и др.)
с даты направления или получения оригинала документа, а не отправки по электронной почте (постановление
АС Северо-Западного округа от 07.06.16 по делу № А56-27288/2015). Это необходимо иметь в виду в последующих
отношениях между сторонами.

Примет ли суд переписку, если стороны не предусмотрели ее использование. В судебной практике есть две
противоположные позиции, поэтому юрист может использовать любой из сложившихся подходов в зависимости
от того, чьи интересы он представляет. Одни суды не принимают ссылки на электронную переписку, если стороны
в договоре не согласовали ее использование и другая сторона оспаривает ее получение. Причина — нельзя
проверить, действительно ли электронная почта принадлежит другой стороне и вело ли переписку уполномоченное
лицо (постановление АС Московского округа от 19.01.15 по делу № А40-173561/13).

Другие суды считают, что использование электронной переписки в любом случае допустимо. При этом они часто
опираются на постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.13 № 18002/12. Позиция сформулирована
по антимонопольному делу, но суды стали ссылаться на нее и по частноправовым спорам (постановления
АС Московского округа от 24.08.15 по делу № А40-75626/14, АС Северо-Западного округа от 24.10.16 по делу
№ А52-3179/2014).

Чтобы суд принял переписку, сошлитесь на сложившуюся практику в отношениях сторон. Если стороны
регулярно переписывались по электронной почте по поводу заключения и исполнения договора, обменивались
документами и др. и никто не возражал против такого порядка, суд отклонит ссылку контрагента на отсутствие
условия об электронной переписке в договоре. Так, в одном деле суд принял переписку, так как стороны регулярно
обменивались сообщениями по e-mail (постановление АС Поволжского округа от 20.04.16 по делу № А57-6931/2015).

Если устоявшуюся практику доказать не удалось, суд может отклонить ссылку на электронную переписку.
Например, если стороны направляли всю корреспонденцию заказными письмами с уведомлением или передавали
ее лично представителю (постановление АС Волго-Вятского округа от 19.01.17 по делу № А43-1312/2016).

Можно ли направить по электронной почте претензию, если договор это не предусматривает. Многие юристы
отправляют претензии по электронной почте, чтобы сэкономить время на обязательный претензионный порядок.
Но скорее всего потом придется направлять претензию обычной почтой, так как суды возвращают иски, если
в договорах нет условий об электронной переписке (определения АС Московской области от 10.01.17 по делу
№ А41-80545/2016, АС Тверской области от 04.10.16 по делу № А66-11076/2016). Чтобы максимально упростить
претензионную работу, предусматривайте такую возможность в договорах.

Как доказать, что почта принадлежит другой стороне. Чтобы обосновать принадлежность почты другой стороне,
можно использовать следующие аргументы:

Узнать владельца доменного имени можно с помощью Whois-cервиса на сайте nic.ru/whois. Введите там адрес
сайта и нажмите «показать».
— если переписка велась с корпоративного домена, поможет ссылка на владельца доменного имени, так как только
он может предоставлять почту со своим доменом;

— адрес электронной почты есть в других договорах с тем же контрагентом;

— принадлежность почты подтверждена решением по другому делу;

— сторона указала этот адрес электронной почты в процессуальных документах;

— адрес указан в качестве контакта на официальном сайте.

«Сегодня гораздо реже встречаются дела, в которых электронные


доказательства не фигурируют, чем наоборот»
Ве ра Рихте рман, сове тник АБ «Егоров, Пугинский, Афанасье в и партне ры»

Для использов ания переписки в качест в е доказат ельст в а по делу лучше закрепит ь в соглашении конкрет ные адреса элект ронной
почт ы. Доказат ельст в енная сила писем с почт ы, содержащей корпорат ив ный домен, сущест в енно в ыше. От сут ст в ие т акого услов ия
не препят ст в ует в озможност и ссылат ься на элект ронную переписку. Суды оценив ают ее с учет ом в сех обст оят ельст в дела.

СМС-сообщения, распечат ки зв онков и другие подобные доказат ельст в а в большинст в е случаев используют ся при рассмот рении
споров , св язанных с нарушением рекламного и ант имонопольного законодат ельст в а (чт обы уст анов ит ь сгов ор, аффилиров анност ь и др.).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 13/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
АПК не т ребует зав ерят ь элект ронную переписку у нот ариуса, и ест ь примеры, когда суды признают элект ронную переписку надлежащим
доказат ельст в ом без нот ариального зав ерения. С одной ст ороны, от сут ст в ие нот ариального зав ерения — не основ ание для от каза в приобщении
переписки, хот я единичные случаи в ст речают ся. С другой — в ысок риск, чт о в последст в ии суд признает незав еренную переписку недопуст имым
доказат ельст в ом.

Поскольку судебная практ ика неоднозначна в в опросе необходимост и предст ав ления элект ронной переписки в нот ариально зав еренном в иде, мы, как
прав ило, зав еряем элект ронную переписку у нот ариуса.

Распечат ки с сайт а ст оит предст ав лят ь в в иде прот окола нот ариального осмот ра, если ест ь риск, чт о оппонент пов лияет на содержание
доказат ельст в а. Напрот ив , распечат ки с сайт ов госорганов , официальных ист очников и т . п. можно не удост ов ерят ь нот ариально.

Доказательство № 2. Переписка по смс и в мессенджерах


Где и для чего используют. В арбитражном процессе ссылки на смс-переписку и переписку в мессенджерах как
доказательства встречаются редко. В договорных отношениях такая переписка для юридически значимой
информации почти не применяется. На смс-сообщения суды чаще всего ссылаются по делам, связанным
с нарушением законодательства о рекламе (постановление АС Центрального округа от 17.08.15 по делу № А36-
5484/2014 и др.). В судах общей юрисдикции ссылки на данную переписку — устойчивая практика, но в основном
по делам, которые касаются только физических лиц (по спорам о защите чести и достоинства и др.).

Можно ли придать юридическую силу такой переписке. Да, если включить соответствующее условие в договор.
На практике такие условия в договорах почти не встречаются, так как переписка по смс и в мобильных
мессенджерах обычно менее надежна (в отличие от корпоративной почты) и мало информативна.

Например, арендодатель требовал взыскать задолженность с арендатора. Арендатор не признал иск и заявил, что
отказался от договора и отправил об этом смс-сообщение руководителю истца. В подтверждение представил
распечатку переписки с текстом: «Здравствуйте! Мы передумали по поводу аренды базы. Извините». Суд не принял
переписку. Из нее невозможно установить факт направления сообщения, адресата и дату, а также договор,
о котором идет речь. Кроме того, договор предусматривал письменную форму одностороннего отказа (решение
АС Свердловской области от 13.12.16 по делу № А60-50978/2016). В другом деле суд не принял смс-переписку
в качестве доказательства согласования работ и их выполнения. Эта форма согласования не предусмотрена
ни законом, ни договором (решение АС г. Москвы от 27.06.16 по делу № А40-8630/16-29-75).

Как суды оценивают смс-переписку и переписку в мессенджерах. Суды анализируют такую переписку
с учетом других обстоятельств дела. Ее можно использовать как дополнительный аргумент, чтобы подтвердить
исполнение или нарушение обязательств.

Например, ссылка на переписку по Skype позволила клиенту взыскать с экспедитора стоимость утраченного по его
вине груза. Экспедитор считал, что форма заявки на перевозку не соблюдена, груз им не получен. Суд указал, что
стороны согласовали все условия по Skype (дата и время подачи транспортного средства, ФИО водителя и др.)
и направление письменной заявки не было обязательным. Получение груза водителем, согласованное по Skype,
подтверждается товарной накладной (постановление АС Уральского округа от 04.05.16 по делу № А50-6436/2015).

Сложности возникают, когда невозможно подтвердить, с кем на самом деле велась переписка. Так, суд отказал
в приобщении к делу переписки по Viber, указав, что она не позволяет идентифицировать стороны и соотнести
их с участниками процесса (постановление Семнадцатого ААС от 12.01.17 по делу № А50-10643/2016). Как правило,
доказать принадлежность мобильного телефона сложнее, чем электронной почты.

Доказательство № 3. Информация на сайте и компьютере

Скриншот (снимок экрана, распечатка с интернет-сайта) — это изображение, полученное с помощью


компьютера и показывающее в точности то, что видит пользователь на экране монитора (постановление
АС Северо-Западного округа от 15.09.14 № Ф07-6743/2014 по делу № А56-613/2014).

Где и для чего используют. Распространено мнение, что скриншоты из интернета могут использоваться как
доказательства только по делам, связанным с нарушением интеллектуальных прав или по спорам о защите деловой
репутации и т. п. Это не так. Скриншоты с сайтов так же популярны, как электронная переписка, и гораздо чаще
встречаются в более типовых делах: по договорным спорам, спорам с госорганами, делам об административных
правонарушениях и др. Кроме того, в судах используются в качестве доказательств не только скриншоты, но и,
например, видеоролики (постановление СИП от 30.05.16 № С01-329/2016 по делу № А40-16879/2015). С помощью
скриншотов информации на компьютере обычно подтверждают сведения, которые указаны в программах
электронного документооборота, учета и отчетности и др.

Как суды оценивают скриншоты. Минимальные требования судов — скриншоты должны содержать адрес сайта,
дату их получения и заверены (постановление ФАС Уральского округа от 15.10.13 по делу № А07-513/2013). Если
не указан адрес сайта или дату получения скриншота установить нельзя, суд не признает скриншот надлежащим
доказательством (определение ВС РФ от 09.01.17 № 305-ЭС16-19166 по делу № А40-110430/2014, постановление
ФАС Северо-Западного округа от 17.08.12 по делу № А05-9977/2011).

На оценку скриншотов сильно влияет, является ли сайт официальным и используются ли они для доказывания
спорных фактов. Скриншоты с официальных ресурсов принимаются судами фактически без проверки (постановления
АС Московского округа от 30.05.16 по делу № А40-57917/2014, АС Западно-Сибирского округа от 17.03.16 по делу
№ А70-7540/2015) .

Nota bene!
Суд может принять ссылку на переписку в мессенджере, если стороны согласовали ее тем способом, который
предусмотрен в договоре, например по e-mail (постановление АС Дальневосточного округа от 19.01.17 № Ф03-
6336/2016 по делу № А73-1723/2016).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 14/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Если сайт неофициальный, суды относятся к скриншотам осторожнее. Например, административный орган пытался
доказать с помощью скриншота с сайта 2GIS, что магазин организации находится по определенному адресу. Суд
отклонил этот довод — скриншот не является источником официальной информации и сам по себе не может
подтверждать факт размещения организации по определенному адресу (постановление Седьмого ААС от 21.10.16
по делу № А27-12468/2016).

Ситуация усложняется, если информация на сайте — предмет спора и сторона является администратором сайта.
Суд может отклонить ссылку на скриншот и указать, что сторона имеет техническую возможность изменять контент
(постановление СИП от 06.05.15 № С01-378/2015 по делу № А40-154156/2014). Поэтому такие скриншоты лучше
использовать наряду с более традиционными доказательствами.

Скриншоты из программ на компьютере иногда можно опровергнуть с помощью других электронных доказательств.
Например, в споре с приставом компания смогла доказать, что не получала постановление о возбуждении
исполнительного производства. Пристав представил скриншот из программы «АИС ФССП России» — в нем был указан
номер почтового идентификатора постановления. Суд через сайт Почты России установил, что письмо
не доставлено, и принял решение в пользу компании (постановление Восьмого ААС от 28.04.16 по делу № А70-
12722/2015).

Как представлять электронные доказательства в суде


Есть ли обязательные требования к заверению электронных доказательств. В судебной практике есть две
позиции. Часть судов считает, что электронные доказательства должны быть удостоверены нотариусом,
и отказывается принимать распечатки, заверенные представителями. Так, в одном деле суд указал, что скриншоты
не заверены нотариусом, сделаны без привлечения независимых специалистов, что не исключает
их самостоятельного изготовления ответчиком (постановление АС Уральского округа от 17.01.17 по делу № А76-
7052/2016).

Есть и противоположная позиция. Например, суд отклонил ссылку стороны на электронную переписку, поскольку
она не удостоверена. Кассация решила, что такой вывод без ссылок на конкретные нормы закона не обоснован
(постановление АС Московского округа от 24.08.15 по делу № А40-75626/14). Встречаются дела, когда суды
принимают электронную переписку, не удостоверенную нотариусом, несмотря на возражения другой стороны
(постановление АС Уральского округа от 28.07.16 по делу № А60-53748/2015 и др.).

Как можно представить доказательства в суде. Есть четыре основных способа: заверить у нотариуса, заверить
подписью представителя, ходатайствовать об осмотре или истребовании электронных доказательств судом (если
самостоятельно получить их по каким-то причинам невозможно).

Стоимость одной страницы протокола осмотра нотариусом — от 3 тыс. рублей за страницу. Минимальная
стоимость протокола — от 10 до 20 тыс. рублей.
Самый надежный и дорогой — заверение у нотариуса. Этот способ подходит, чтобы наверняка зафиксировать
информацию на определенную дату. Суды максимально доверяют нотариальным протоколам, но их тоже можно
поставить под сомнение, если найти противоречия. Так, суд не принял протокол в качестве доказательства, так как
нотариус указал в нем, что использовал браузер Internet Explorer, а из скриншотов видно, что браузер был другой.
В окне браузера появлялось сообщение о некорректном отображении информации (постановление АС Поволжского
округа от 22.12.16 по делу № А12-11887/2016).

Нотариальные протоколы нужны далеко не всегда. Например, скриншоты с сайта Почты России или налоговой
достаточно заверить подписью представителя.

Осмотр электронных доказательств судом целесообразно использовать в том случае, если нет риска, что другая
сторона удалит или изменит информацию (решение СИП от 11.08.16 по делу № СИП-182/2016). Если другая сторона
не оспорит скриншоты сайта, суд может сделать вывод, что осматривать сайт не нужно (определение
АС Московской области от 01.03.16 по делу № А41-76578/15).

Таблица. По каким делам и что доказывают с помощью информации


из интернета

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 15/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Категория Сайты Что доказывают с помощью скриншота или распечатки


дела

Любые дела Мой арбитр: my.arbitr.ru Поступление и не поступление процессуальных документов


в арбитражный суд

ФНС России: egrul.nalog.ru Место нахождения юридического лица (п. 9 ч. 1 ст. 126 АПК, п.
3 постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.11 № 12)

Выписка из ЕГРЮЛ и других реестров

Почта России: Доставка и вручение почтовых отправлений (постановление


pochta.ru/tracking Президиума ВАС РФ от 15.10.13 № 3563/13 по делу № А73-
15103/2012)

ФССП России: Наличие и количество исполнительных производств, суммы


fssprus.ru/iss/ip задолженностей

Споры Росреестр: rosreestr.ru Выписка из ЕГРН


в сфере
недвижимости Публичная кадастровая Место расположения и статус земельных участков
карта Росреестра:
pkk5.rosreestr.ru

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Поставка без договора. Как продавцу доказать, что она


была, и взыскать оплату
Марина Кузина
юрист-эк спе рт ре дак ции журнала «Юрист к омпании»

Основной вопрос: какие документы помогут подтвердить поставку, если нет договора? Станет ли
оплаченный счет доказательством поставки? Что делать, если удалось найти документы, но истек срок
исковой давности?
Решение: если стороны не подписали договор, ищите товарные накладные, спецификации, расписки и другие
документы, которые подтвердят поставку. Счет станет доказательством договорных отношений, если
он обладает признаками оферты. Восстановить срок давности поможет подписанный должником акт
сверки.

Компании-поставщики не заботятся о документальной стороне сделки, когда речь идет о срочной поставке
и выгодной цене. Директор дает команду отгружать товар, подписывает не глядя бумаги и передает имущество
контрагенту. Проблемы начинаются, когда приходит время платить, а средства не поступают. Покупатель теряет
документы, не возвращает накладные, отказывается подписывать договор, а иногда отрицает факт поставки.

Когда устные переговоры не помогают, компания-поставщик вспоминает о своей юридической службе. Директор
поручает правовому отделу готовить иск и ждет результата. Юрист ищет договор, которого в такой ситуации может
не оказаться, и другие документы. Чтобы выиграть суд, нужны доказательства. Юристу приходится выяснять все
обстоятельства, поднимать переписку и разыскивать документы, которые помогут выиграть в суде. О том, какие
доказательства спасут в сложных ситуациях, расскажут наши профессионалы.

Совет № 1. Нет договора — найдите подтверждающие документы


Взыскать задолженность помогут доказательства, которые подтверждают факт поставки. Даже если нет договора
и надлежаще оформленных накладных, стороны редко производят приемку-передачу по устному соглашению. Важно
отыскать доказательства, которые фиксировали факт поставки: таймшиты (от англ. time sheet — документ учета
стояночного времени судна под грузовыми операциями), расписки, ордера, нотисы о готовности (уведомление
о полной готовности к погрузке или выгрузке) и др.

Схема 1. Взыскание долга и неустойки

Так, стороны согласовали наименование и количество поставляемого товара в расписке. Ее содержание позволило
толковать отношения как разовую сделку и взыскать оплату с покупателя (постановление АС Уральского округа
от 30.09.14 № Ф09-5411/14 по делу № А50-26536/2013).
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 16/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Nota bene!
Доказывая поставку, ссылайтесь на закон, условия договора, обычаи делового оборота (ст. 309 ГК РФ).

Часто нет никаких документов, подписанных обеими сторонами. Например, отдел снабжения компании-поставщика
начинает согласовывать договор, когда поставка уже ведется или отгрузка состоялась. К моменту, когда договор
попал на стол юристу, недобросовестный покупатель получил необходимый товар и отказался подписывать
соглашение. В это время выясняется, что покупатель устно просил доставить товар, а компания-поставщик
отгрузила продукцию. В отделе снабжения поставщика не осталось заявок на поставку, поскольку требовалась
срочная отгрузка и времени оформить документы не было.

Чтобы отстоять оплату в суде, придется искать документы, которыми отдел снабжения отчитывался перед
бухгалтерией, например счета-фактуры. Если согласно таким документам продавец исполнил свои обязательства,
а полномочный представитель покупателя принял продукцию, суд взыщет задолженность за товар. Поведение
покупателя будет свидетельствовать об акцепте оферты (ст. 438 ГК РФ). Суд квалифицирует поставку как разовую
сделку купли-продажи, которая подлежит оплате (ст. 486 ГК РФ). Взыскать неустойку не получится. Договор
стороны не заключили, а значит, не согласовали санкции за просрочку.

Например, общество обратилось в суд с иском. Оно требовало взыскать с покупателя долг и пени. Суд частично
удовлетворил иск. Он взыскал долг, но отказал в договорной неустойке. Суд установил, что договор стороны
не заключили. Истец не доказал, что стороны согласовали количество товара. Он не представил в материалы дела
заявки, в которых стороны прописали наименование и количество подлежащего поставке товара (ст. 432 ГК РФ). Суд
пришел к выводу, что товар поставлялся по разовым сделкам (постановление АС Восточно-Сибирского округа
от 14.10.15 № Ф02-4885/2015 по делу № А19-1564/2015).

В другом деле истец доказал факт заключения договора и взыскал неустойку. Помогли передаточные документы,
в которых стороны отобразили наименование, количество товара, его цену и стоимость поставки (постановление
АС Уральского округа от 05.04.16 № Ф09-1223/16 по делу № А47-6665/2015).

Горлатов Алексей: «Некоторые проблемы договора поставки»

Некоторые проблемы договора поставки

Совет № 2. Нет оригиналов документа — докажите волеизъявление


на приемку
Юристы поставщика не могут контролировать исполнение каждой сделки, если поставщик заключает множество
договоров. Проверка покупателя часто заканчивается на стадии согласования условий соглашения. Юристы
поставщика требуют копию доверенности на подписанта и стараются указать в соглашении лицо, ответственное
за приемку товара (прописать ФИО менеджера покупателя, его обязанность предоставить одновременно
с накладными полномочия и т. д.).

Схема 2. Волеизъявление покупателя

На практике выходит иначе. Лицо, которое отгружает товар, не запрашивает доверенность принимающей стороны.
Покупатель получает товар. Позже в суде он отрицает приемку и заявляет, что он ненадлежащий ответчик. Свою
позицию он подкрепляет ссылкой на позицию Верховного суда, который считает, что заключение сделки
представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для отказа в иске (п. 123
постановления Пленума от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой
ГК РФ»).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 17/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Недобросовестный покупатель будет утверждать, что поставщик поставил товар третьему лицу (как правило,
аффилированному по отношению к покупателю). К моменту спора такое лицо может оказаться банкротом.
Разбираться с этой проблемой придется юристу.

Чтобы не тратить время и не предъявлять иск третьему лицу, докажите одобрение сделки покупателем.
Волеизъявление покупателя подтвердят письменное одобрение, частичная оплата товара покупателем (в том числе
договорной неустойки), заключение или одобрение покупателем другой сделки, которая обеспечивает первую
(постановление АС Северо-Кавказского округа от 14.07.16 № Ф08-4739/2016 по делу № А32-39363/2015).

Также полномочия представителя покупателя подтверждаются статусом лица и местом заключения договора.
Например, когда сделка заключается на территории контрагента, возникают основания полагать, что лицо,
заключающее договор, действует от его имени и обладает полномочиями (постановление КС РФ от 27.10.15 № 28-П
«По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 836 ГК РФ…»). Доказать полномочия поможет должностная
инструкция представителя покупателя, если в ней прописаны полномочия на приемку товара и подписание
документов.

Читайте по теме
«Взыскание долга по поставке. Тонкости доказывания факта передачи товара»

Если поставка производится партиями по заявкам, стороны обмениваются документами по факсу или электронной
почте. Согласуйте в договоре условие о праве на такой порядок работы. Оно поможет доказать факт поставки.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Документ ы, кот орые от прав лены по факсу или элект ронной почт ой, имеют полную юридическую силу к момент у обмена оригиналами, порождают прав а
и обязанност и для ст орон, могут быт ь поданы в судебные инст анции в качест в е надлежащих доказат ельст в и не могут от рицат ься ст ороной, от имени
кот орой они были от прав лены.

Если стороны не пропишут в договоре право использовать факсимиле и другие способы связи, оппонент будет
утверждать, что стороны не соблюдают обязательную письменную форму сделки (ст. 160, 161 ГК РФ). Когда договор
исполнен, недобросовестный заказчик теряет интерес к дальнейшей переписке. Он не возвращает подписанные
со своей стороны заявки и другие документы. Чтобы истребовать оплату, поставщику приходится обращаться в суд.

Доказать поставку поможет электронная переписка и ссылка на обстоятельства, которые подтверждают


поставку, но идти в суд с копиями электронных писем или факсограмм рискованно. Содержание писем должно
подтверждать обстоятельство, которое доказывает поставщик. В противном случае переписка не поможет
выиграть дело. Например, доказывая стоимость товара, поставщик предъявил скриншоты электронных писем.
Суд не принял их во внимание, поскольку в письмах стороны обсуждали возврат товара, а не сумму
(апелляционное определение Челябинского областного суда от 12.01.16 по делу № 11–175/2016).

Доказать волеизъявление покупателя на поставку поможет счет, который будет содержать признаки оферты. Если
покупатель оплатит (полностью или частично) продукцию по выставленному поставщиком счету, суд посчитает
такое действие акцептом оферты.

Например, поставщик взыскал оплату за товар. Суд сделал вывод, что выставленный счет содержит все
существенные условия договора поставки (наименование поставщика и покупателя, описание товара, его
количество, стоимость за единицу и общую стоимость, срок поставки).

Покупатель частично оплатил счет, то есть произвел акцепт оферты. Поставщик уведомил его о готовности
к отгрузке. Это дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо требовать от покупателя оплаты (ч.
2 ст. 515 ГК РФ). Суд взыскал с покупателя задолженность за товар (постановление Пятнадцатого ААС от 13.12.16
№ 15АП-16127/2016 по делу № А53-15518/2016).

Прежде чем готовиться к суду, убедитесь, что подавать иск не поздно


Восстановите срок для защиты права с помощью акта све рки.

Если документ ы, кот орые удалось собрат ь, св идет ельст в уют о пропуске срока для защит ы прав а, попробуйт е его в осст анов ит ь. Эт о в озможно, если
оппонент сов ершит дейст в ия, кот орые будут св идет ельст в ов ат ь о признании им долга (ст . 203 ГК РФ). Например, предложит е покупат елю подписат ь
акт св ерки. Лучше если с т аким предложением в ыйдет бухгалт ер, а не юрист . Обращат ься т акже следует в финансов ый от дел покупат еля,
а не прав ов ой. Такой документ ст анет св идет ельст в ом признания долга, срок дав ност и прерв ет ся и начнет т ечь занов о (пост анов ление
АС Цент рального округа от 11.11.15 № Ф10-3706/2015 по делу № А14-7312/2014). Если покупат ель от кажет ся подписыв ат ь документ и заяв ит о пропуске
пост ав щиком срока исков ой дав ност и, в зыскат ь долг не удаст ся (пост анов ления ФАС Дальнев ост очного округа от 22.04.13 № Ф03-1284/2013 по делу
№ А51-19359/2012, АС Пов олжского округа от 26.01.17 по делу № А55-11671/2016).

Прерв ат ь или в осст анов ит ь срок помогут т акже гарант ийные письма, в кот орых покупат ель обязует ся оплат ит ь долг (определение ВС РФ от 07.04.15
№ 18-КГ15-3, пост анов ление АС Сев еро-Кав казского округа от 20.01.17 № Ф08-10044/2016 по делу № А61-938/2016). Если покупат ель обещает погасит ь
задолженност ь в будущем, можно попросит ь его подт в ердит ь т акие слов а и подписат ь гарант ийное письмо, в кот ором согласов ат ь сроки и суммы
т раншей.

Совет № 3. Докажите сложившуюся практику


https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 18/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Когда поставщик передает покупателю товар крупными партиями, документы часто оформляются позже, чем
происходит последняя отгрузка. Подписанные товарные накладные покупатель пересылает поставщику по почте.
Если недобросовестный покупатель не исполняет эту обязанность, поставщику приходится подтверждать передачу
товара другими документами, например, доказывать сложившуюся практику.

Так, суд сделал вывод, что взаимодействие сторон без вызова на приемку — общепринятая морская практика.
Договор не требовал направлять письменную почтовую корреспонденцию (постановление АС Московского округа
от 17.11.15 № Ф05-15434/2015 по делу № А40-447/2015).

В другом деле суд сделал вывод, что фактическое исполнение условий внешнеторгового контракта устраняет
сомнения как в факте его заключения, так и в согласовании существенных условий поставки сторонами
внешнеэкономической сделки (постановление АС Дальневосточного округа от 18.10.16 № Ф03-4822/2016 по делу
№ А51-1690/2016).

Доказать сложившуюся практику поставщику помогут документы, подтверждающие договорные отношения. Закон
не требует заключать договор в виде одного документа.

Стороны часто согласовывают существенные условия поставки (количество, наименование и сроки) при помощи
переписки, обмена документами, например заявками или спецификациями, в которых согласуют наименование
и количество товара. Они станут доказательствами сложившихся отношений и помогут взыскать оплату. Например,
суд признал, что между сторонами спора сложились договорные отношения. Об этом свидетельствовали
представленные на заседание документы: подписанные сторонами акты зачета, а также практика внесения оплаты
покупателем по неподписанным спецификациям и принятие отгруженного товара (постановление АС Уральского
округа от 22.01.16 № Ф09-11158/15 по делу № А76-20968/2013).

Встречаются ситуации, когда отгрузка товара производится третьему лицу. В товарных накладных в качестве
плательщика фигурирует покупатель, грузополучателем признается лицо, которое не указывалось в соглашении.
В суде покупатель не отрицает договор, но считает себя ненадлежащим ответчиком. Покупатель заявляет
о поставке и доставке третьему лицу, которому поставщик отгружал продукцию.

«Значительный массив споров возникает из-за чрезмерной беспечности


менеджеров, например отгрузок в кредит или выдачи необеспеченных
авансов»

Читайте интервью с Романом Квитко, директором юридической дирекции ПАО «Газпром нефть»
Юридически грузополучатель не связан с покупателем. Документы, согласно которым покупатель поручал отгружать
продукцию третьему лицу, и доверенности на получение товара отсутствовали. Взыскать долг помогут
доказательства оплаты компанией-покупателем за третье лицо.

Схема 3. Кому предъявлять иск

Схема 3. Кому предъявлять иск

Например, компания-поставщик выиграла суд. Ее представитель предъявил в суде документы, которые доказали
сложившуюся практику: металл всегда отгружался третьим лицам, а платила за товар компания-покупатель
по договору. Долг образовался за последние партии товара, которые поставлялись тем же грузополучателям,
за которых платил ответчик (постановление Девятого ААС от 15.09.14 № 09АП-33369/2014 по делу А40-157146/13).

Суд также признает заключенным договор, в котором стороны не согласовали отдельные условия (договор будет
считаться несогласованным только в части, в которой не достигнуто соглашение). Например, суд рассмотрел иск
поставщика о взыскании с покупателя платы за упакованный товар и доставку. Поставщик не смог доказать
транспортные расходы, условие о возмещении которых стороны не согласовали в договоре. В то же время суд
взыскал с покупателя расходы по использованию средств пакетирования (постановление Президиума ВАС
РФ от 14.02.12 № 12632/11 по делу № А12-19573/2010).

ДОГОВОРНАЯ РАБОТА

Рискованная аренда. Что согласовать перед подписанием


договора, чтобы избежать убытков
Ирина А фанасьева
юрист Прак тик и «Не движимость. Зе мля. С троите льство» юридиче ск ой фирмы VEGAS LEX

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 19/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Ксения Друж инина
младший юрист Прак тик и «Не движимость. Зе мля. С троите льство» юридиче ск ой фирмы VEGAS LEX

Сейчас рынок коммерческой недвижимости перенасыщен предложениями, поэтому заключение сделок


по договорам аренды, которые разработаны исключительно в интересах девелоперов и собственников,
уже не так актуально. А значит, условия договора зависят исключительно от переговоров сторон.
Рассмотрим, на какие условия нужно обращать внимание сторонам до заключения договора, чтобы
минимизировать возможные риски в будущем.

Отношения по передаче в аренду недвижимого имущества связаны с существенными рисками как для арендодателя,
так и для арендатора. Но качественно составленный договор поможет избежать неприятных неожиданностей,
предотвратить возникновение тупиковых ситуаций и затяжных споров.

Не пользуетесь — не платите
Один из самых распространенных споров по договорам аренды — вопрос внесения арендной платы за время, когда
арендатор не пользовался помещениями. Например, в период, когда арендодатель их ремонтировал по причинам,
которые не связаны с деятельностью арендатора. Судебная практика отвечает на вопрос однозначно: арендодатель
не вправе требовать платы за период, в котором арендатор был лишен возможности использовать арендованное
имущество (п. 4 Обзора судебной практики ВС РФ № 2 (2015), утв. Президиумом ВС РФ 26.06.15). В период, когда
арендатор не может использовать имущество, арендодатель это имущество ему не предоставляет, а значит, теряет
свое право на получение арендной платы. Несмотря на сформированную судебную практику, целесообразно
оговорить в договоре порядок взаимодействия сторон при указанных обстоятельствах.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: индив идуальный предпринимат ель (арендодат ель) и банк (арендат ор) заключили догов ор аренды помещения с в озможност ью
подключения банкомат а к элект рической и т елефонной линиям. Через некот орое в ремя в помещении пот екла кров ля, из-за чего в озникла ав арийная
сит уация. Чт обы исключит ь поражение людей элект рическим т оком, банк от ключил банкомат от элект ропит ания и сообщил об эт ом арендодат елю.
В дальнейшем арендат ор обрат ился к арендодат елю с т ребов анием о раст оржении догов ора, арендные плат ежи плат ит ь перест ал. Кроме т ого,
пот ребов ал в ыплат ит ь догов орную неуст ойку и убыт ки, сослав шись на обст оят ельст в а залив а арендуемого помещения.

Позиция аре ндодате ля: арендат ор в период дейст в ия догов ора не обращался по в опросу пров едения ремонт а помещения, кроме т ого, в догов оре
зафиксиров ано, чт о арендат ор обязан в случае необходимост и св оев ременно св оими силами и за св ой счет произв одит ь т екущий ремонт арендуемого
помещения. Арендодат ель решил обрат ит ься в суд и в зыскат ь с арендат ора арендные плат ежи за спорный период.

Позиция суда: дов оды арендодат еля необоснов анны, т ак как догов ором аренды с учет ом положений ст ат ьи 612 ГК РФ на него в озложена обязанност ь
по самост оят ельному конт ролю за помещением, в т ом числе по предупреждению ав арийных сит уаций. Арендодат ель не предст ав ил доказат ельст в
исполнения эт их обязат ельст в . То, чт о ст ороны сохранили догов орные от ношения в спорный период, и т о, чт о арендат ор не в ернул помещение
арендодат елю, не означает , чт о последний может в зыскат ь арендные плат ежи: арендат ор в данный период не мог использов ат ь помещение для целей,
кот орые указаны в догов оре. Таким образом, нет основ аний для удов лет в орения т ребов аний о в зыскании арендной плат ы в силу положений ст ат ьи 328
ГК РФ.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 06.11.14 по делу № А41-3916/13.

Читайте по теме
• Неожиданное увеличение выкупной цены. Почему арендатору невыгодно делать хороший ремонт
• Аренда помещения в бизнес-центре. Семь проблемных условий для арендатора
Суд может отказать в удовлетворении требований арендодателя о взыскании задолженности по договору аренды
в следующих случаях:

— арендатору ограничивали доступ в арендуемое помещение (постановление АС Волго-Вятского округа от 30.07.15


по делу № А28-10402/2014); арендатор был фактически лишен возможности использовать помещение из-за того, что
в нем находилось третье лицо (постановление АС Волго-Вятского округа от 01.10.15 по делу № А43-11313/2014);

— арендатор не мог использовать переданное ему имущество по назначению (постановление АС Дальневосточного


округа от 21.11.14 по делу № А51-30018/2013); либо если арендатор обнаружил скрытые, ранее неучтенные
недостатки (постановление АС Северо-Западного округа от 02.10.15 по делу № А42-6243/2014);

— в силу непреодолимой силы арендатор не имел возможности использовать арендуемое имущество (постановление
АС Дальневосточного округа от 09.09.14 по делу № А73-14050/2013) и т. д.

Компенсируйте неотделимые улучшения

Возможно либо заранее предусмотреть в договоре виды работ, их объем и стоимость, либо установить порядок
и сроки получения согласия на проведение соответствующих работ.
Часто споры возникают в связи с компенсацией стоимости неотделимых улучшений, которые произвел арендатор.
По общим правилам стоимость неотделимых улучшений, которые были произведены с согласия арендодателя,
возмещаются последним после прекращения договора аренды, если в договоре не согласовано иное (п. 2 ст. 623
ГК РФ). Значит, в интересах арендодателя прописать в договоре условие о том, что неотделимые улучшения в любом
случае не возмещаются арендатору. Поэтому арендатору рекомендуется обращать особое внимание на наличие
в договоре подобных условий и оценивать их критичность с учетом того, планируются ли в будущем работы
по улучшению помещения. При этом если арендодатель будет оплачивать только те неотделимые улучшения,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 20/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
которые с ним согласованы, то сторонам в договоре рекомендуется указать форму такого согласования
и конкретные пункты того, что должно быть согласовано.

В договоре можно установить, что затраты арендатора на улучшение имущества будут засчитаны в счет арендной
платы за определенный период (п. 2 ст. 614 ГК РФ).

Если арендатор знает, что будет производить в помещении неотделимые улучшения, в договор рекомендуется
включать правила проведения таких работ. В правилах целесообразно указать, что работы будут проводиться после
согласования с арендодателем проектно-планировочных решений, а также после того, как арендатор представит все
необходимые разрешения и согласования контролирующих органов. Кроме того, рекомендуется определить
минимальные технические требования к работам (в частности, требования к обеспечению пожарной безопасности,
соблюдению санитарных норм и т. д.), регламентировать порядок вывоза арендатором строительного мусора,
установить режим производства работ, которые могут мешать соседним арендаторам (например, шумных работ
в помещениях).

Обезопасьте себя от предпринимательских рисков

К таким случаям относятся, к примеру, непригодность арендуемого имущества либо отказ арендодателя
производить капитальный ремонт помещения, который входит в его обязанности, в установленные в договоре
сроки, а при отсутствии их в договоре — в разумные сроки.
Нередки случаи, когда арендатор утрачивает интерес к пользованию помещениями, например, находит более
выгодное предложение на рынке недвижимости или решает прекратить договор по причинам тяжелой финансовой
ситуации. Действующее законодательство не допускает односторонний внесудебный отказ от исполнения договора,
который заключен на определенный срок, если иное не предусмотрено договором. Даже для расторжения
в судебном порядке перечень оснований ограничен, хотя и может быть расширен договором (ст. 620 ГК РФ).

Согласно судебной практике, экономический кризис, инфляция, финансовые затруднения и утрата интереса
к договору — это предпринимательские риски, которые не считаются существенными изменениями обстоятельств
для расторжения договора в судебном порядке в соответствии со статьей 451 ГК РФ.

Высший Арбитражный суд РФ высказал позицию, которую до сих пор поддерживают суды: резкое ухудшение
финансового состояния стороны договора или сокращение ее штата не относятся к обстоятельствам, которые
нельзя предвидеть, а финансовый кризис является объективным обстоятельством, в условиях которого оказываются
все хозяйствующие субъекты (постановления Президиума ВАС РФ от 30.11.10 № 9600/10, от 07.08.01 № 4876/01).

Таким образом, считают суды, стороны, которые заключают договор, могут и должны учитывать экономическую
ситуацию, ухудшение своего финансового положения или уменьшение численности работников.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: арендат ор обрат ился в суд с иском о раст оржении догов ора аренды в св язи с недост ижением соглашения с арендодат елем
о раст оржении догов ора в о в несудебном порядке.

При эт ом ист ец сослался на аномальный и непредв иденный рост курса доллара США, пов лияв ший на размер арендной плат ы, определенной
в иност ранной в алют е, сущест в енное изменение рынка аренды, изменение рыночных ст ав ок арендной плат ы по объект ам недв ижимост и
с аналогичными характ ерист иками и причинение эт им арендат ору значит ельного ущерба.

Арендат ор указал в суде, чт о изменение курса в алют определяет ся глобальными макроэкономическими факт орами, на кот орые ст ороны догов ора
не могут пов лият ь, а любая ст епень забот лив ост и и осмот рит ельност и арендат ора не могла в оспрепят ст в ов ат ь наст уплению данных обст оят ельст в
и исключит ь в озникнов ение убыт ков .

Позиция суда: руков одст в уясь позициями Президиума ВАС РФ, согласно кот орым резкое ухудшение финансов ого сост ояния ст ороны догов ора
не от носит ся к обст оят ельст в ам, в озникнов ение кот орых нельзя предв идет ь, а финансов ый кризис яв ляет ся объект ив ным обст оят ельст в ом,
в услов иях кот орого оказыв ают ся в се хозяйст в ующие субъект ы, суды от казали в удов лет в орении т ребов аний. Суды пришли к в ыв оду о т ом, чт о ист ец
в момент заключения догов оров должен был предв идет ь изменение рыночных ст ав ок арендной плат ы, в т ом числе в св язи с изменением соот ношения
российского рубля и иност ранной в алют ы.

Поскольку данное соот ношение определяет ся курсов ой полит икой государст в енных органов , кот орая пров одит ся пост оянно, ст ороны догов ора при т ой
забот лив ост и и осмот рит ельност и, кот орые от них т ребуют ся как от участ ников гражданского оборот а, субъект ов предпринимат ельской деят ельност и,
должны исходит ь из в озможного изменения обст оят ельст в заключения догов ора.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление Арбит ражного суда Москов ского округа от 13.05.16 по делу № А41-71971/201.

Nota bene!
Если право на односторонний отказ от исполнения обязательства установлено императивной нормой,
то не допускается включать в договор условие о выплате денежной суммы в случае, если лицо воспользуется
таким правом (постановление Пленума ВС РФ от 22.11.16 № 54).
В подобных случаях если арендодатель не соглашается на расторжение договора, а у арендатора нет права
на односторонний отказ, то он становится заложником ситуации и вынужден пользоваться помещением
на невыгодных для себя условиях до конца срока аренды. Чтобы избежать таких рисков, при заключении договора
рекомендуется предусматривать случаи, когда сторона вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться
от договора, предупредив об этом другую сторону за определенный период.

Для соблюдения баланса интересов право на односторонний отказ возможно обусловить денежной компенсацией,
так называемой платой за отказ от договора (п. 3 ст. 310 ГК РФ). Чтобы не взыскивать такую компенсацию через

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 21/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
суд, в договоре возможно предусмотреть, что арендодатель вправе удержать в качестве такой платы гарантийный
платеж, который арендатор перечислил в обеспечение исполнения своих обязательств.

Суды подтверждают правомерность такой позиции. Так, например, Верховный суд отметил, что в договоре аренды,
который заключили предприниматели, возможно установить, что компенсацией за односторонний немотивированный
отказ будет удержание арендодателем внесенного задатка или уплата им арендатору задатка в двойном размере
(Обзор судебной практики № 1 (2016), утв. Президиумом ВС РФ 13.04.16).

Размер компенсации должен быть соразмерен потерям, вызванным отказом от исполнения договора (п. 16
постановления Пленума Верховного суда РФ от 22.11.16 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений
Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»). В противном случае суд может
отказать во взыскании компенсации. Практика применения судами этой позиции еще не сформировалась, поэтому
не ясно, как определять критерий соразмерности.

Ограничивайте ответственность
В договор аренды часто включают условие об ограничении предельного размера ответственности за убытки,
причиненные другой стороне. Это допускается законом, за исключением случаев исключения или ограничения
договором размера убытков за умышленное нарушение договора (п. 4 ст. 401 ГК РФ). Отсутствие умысла
доказывается лицом, нарушившим обязательство (п. 1 и 2 ст. 401 ГК РФ). При этом в обоснование отсутствия
умысла должник, ответственность которого устранена или ограничена соглашением сторон, может представить
доказательства того, что он проявил хотя бы минимальную степень заботливости и осмотрительности при исполнении
обязательства (постановление Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7 «О применении судами некоторых положений
Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Предельный размер возмещаемых убытков возможно указать конкретной суммой. Также можно зафиксировать
в договоре, что возмещаться будет реальный ущерб, а не упущенная выгода. Это минимизирует размер
ответственности до фактической стоимости поврежденного или уничтоженного имущества. Уменьшить риск
взыскания убытков возможно также с помощью установления исключительной неустойки. Вопрос ограничения
ответственности зачастую становится очень острым в процессе переговоров о заключении договора. При этом
активно настаивать на ограничении ответственности в первую очередь целесообразно арендатору, поскольку
именно он, пользуясь помещениями или имуществом арендодателя, с большей вероятностью может причинить вред
имуществу арендодателя и быть привлеченным к ответственности.

Арендатор должен платить арендную плату, даже если договор аренды


не заключен
Если не соблюдались тре бования закона к заключе нию договора аре нды, это не освобож дае т аре ндатора от платы за фактиче ское
пользование имуще ством.

По общему прав илу догов ор аренды недв ижимого имущест в а, заключенный на срок не менее года, подлежит государст в енной регист рации и счит ает ся
заключенным с момент а т акой регист рации (п. 2 ст . 651 ГК РФ). Такое же прав ило применяет ся в случае в несения изменений или дополнений в догов ор
аренды (пост анов ление Президиума ВАС РФ от 27.01.09 № 11680/08). На практ ике ст ороны част о заключают догов оры аренды нежилых помещений
на срок менее года с услов ием об ав т омат ической пролонгации, если ни одна из ст орон не заяв ит о прекращении догов ора в св язи с ист ечением срока
его дейст в ия. В т аких случаях между ст оронами могут факт ически складыв ат ься длит ельные арендные от ношения, в св язи с чем периодически
в озникают споры, необходима ли государст в енная регист рация т аких догов оров аренды, а т акже дополнений и изменений к ним.

По эт ому в опросу сформиров алась уст ойчив ая судебная практ ика, согласно кот орой догов ор аренды недв ижимого имущест в а, в озобнов ленный
на неопределенный срок, не нуждает ся в государст в енной регист рации. Такие разъяснения, в част ност и, содержат ся в пункт е 11 И нформационного
письма Президиума ВАС РФ от 16.02.01 № 59. Данная позиция акт уальна и сейчас.

При эт ом, если предусмот ренные законом т ребов ания к заключению догов ора аренды не были соблюдены, незаключение догов ора аренды
не осв обождает арендат ора от обязанност и в носит ь плат у за факт ическое пользов ание т аким имущест в ом (Определение ВС РФ от 30.08.16 № 305-
ЭС16-4192 по делу № А41-6620/2015).

НЕДВИЖИМОСТЬ

Выкуп земли под зданием. Какую площадь участка


запрашивать и как ее обосновать
Дмитрий Железнов
к . ю. н., пре подавате ль МГЮА име ни О .Е. Кутафина, адвок ат

А лександр Боломатов
партне р юридиче ск ой фирмы «ЮС Т», адвок ат

Основной вопрос: как обосновать площадь выкупаемого земельного участка? Можно ли увеличить его
размеры за счет вспомогательных строений? Какие документы помогут заключить договор купли-продажи
земли?
Решение: обосновать размеры участка, который необходим для обслуживания здания, помогут принятые
в конкретной местности нормы или ссылка на закон. Вспомогательные строения не станут аргументами
в борьбе за дополнительные метры. Обосновать площадь участка помогут технические заключения.

Земельный участок — это не только объект недвижимости, но и причина проблем, от которых владельцу здания
никуда не деться. Органы власти часто отказываются предоставлять землю. Отрицательный ответ они объясняют
тем, что испрашиваемая площадь участка превышает ту, которая требуется для эксплуатации строения. Чтобы

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 22/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
оспорить отказ, нужно разбираться в его причинах. Здание требует дополнительной площади для эксплуатации,
и органы власти могут игнорировать этот факт. В таком случае нужно собирать доказательства и оспаривать
их решение. Часто администрация отказывает в купле-продаже земли по вине покупателя. Так происходит, когда
владелец здания требует площадь, которая в разы превышает необходимую для обслуживания объекта.

Например, покупатель рассчитал площадь участка для обслуживания объекта, но администрация отказалась
заключать договор купли-продажи земли. Суд выяснил, что размер требуемой земли превысил необходимую площадь
в 16,5 раза. Компания не смогла обосновать требования (постановление АС Московского округа от 19.05.16 по делу
№ А41-75113/2015). В другом деле покупатель также потребовал участок, который в несколько раз превышал
площадь, требуемую для эксплуатации здания. Он занимал площадь 16 162 кв. м, здание — 1464, 8 кв. м. Огромную
разницу заявитель объяснял тем, что в будущем построит другие объекты недвижимости, которые обеспечат
жизнедеятельность граждан (автосалон, АЗС). Поскольку на дату обращения на участке находилось только одно
здание, суд отказал в иске (решение АС Челябинской области от 06.06.16 по делу № А76-21450/2015 оставлено
в силе постановлением Восемнадцатого ААС от 22.08.16).

Если регистрация прошла без проблем, ее законность может оспорить прокуратура. Чтобы владелец здания выиграл
разбирательство, он должен обосновать размер участка. О том, как это сделать, расскажут профессионалы.

Ключевой вывод
Определяя площадь участка под объектом недвижимости, применяется правило: есть размеры участка —
действуют регламенты землепользования (ст. 11.9 ЗК РФ), нет — применяется статья 33 ЗК РФ в редакции
от 29.12.14.

Чтобы обосновать площадь участка, сошлитесь на нормативную величину


Размер участка определяется исходя из норм, которые установил градостроительный регламент на спорной
территории (п. 1 ст. 11.9 ЗК РФ). Если он не решает вопрос, применяются федеральные законы (п. 2 ст. 11.9 ЗК РФ).
Например, владелец здания просил предоставить ему в собственность земельный участок. Администрация отказала
в требовании. Она сообщила заявителю, что земля под его зданием находится в границах красных линий (территорий
общего пользования, участков с линейными объектами, в том числе ЛЭП, трубопроводами и др.). Администрация
утверждала, что участок зарезервирован для муниципальных нужд, но доказательств этого не представила. Суд
признал отказ незаконным. Он проверил документ градостроительного зонирования. На спорной территории такой
акт принимался в форме правил землепользования и застройки городского округа. Суд определил категорию объекта
и выяснил, что участок земли, которую просил предоставить заявитель, не превышает максимально возможной
площади, установленной на спорной территории (2500 кв. м). Таким образом, администрация незаконно отказалась
предоставить земельный участок (апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 27.10.15 по делу
№ 33–18674/2015).

Предельные размеры устанавливаются с учетом конкретных видов деятельности, правил землепользования


и застройки, землеустроительной, градостроительной и проектной документации (п. 3 ст. 33 ЗК РФ в прежней
редакции).
Не все муниципальные образования утвердили правила землепользования и застройки. Градостроительные
регламенты, которые должны указывать на предельную площадь участков территориальной зоны, могут
отсутствовать. В такой ситуации закон требует применять предельные (максимальные и минимальные) размеры
участков, установленные статьей 33 ЗК РФ в редакции 29.12.14. Несмотря на то что указанная статья формально
потеряла силу, ее положения применяются для целей образования участков до утверждения правил
землепользования и застройки в силу пункта 20 статьи 34 Федерального закона от 23.06.14 № 171-ФЗ. В настоящее
время сложилась соответствующая практика. Так, суд посчитал законным отказ владельцу здания заключить
договор купли-продажи земли. Площадь запрашиваемого участка превышала площадь здания на нем
и не соответствовала предельным величинам. Заявитель не доказал, что такая площадь требуется для эксплуатации
здания (постановление Десятого ААС от 16.02.16 по делу № А41-75113/15; оставлено в силе постановлением
АС Московского округа от 19.05.16).

Наоборот, в другом деле заявитель представил свидетельство о государственной регистрации права на здание. Его
площадь составляла 1267,1 кв. м (включая площадь подземных этажей), площадь испрашиваемого земельного
участка — 1200 кв. м. Администрация уклонялась от предоставления участка. Суд удовлетворил иск и обязал
предоставить землю в собственность (постановление АС Московского округа от 31.12.15 № Ф05-18701/2015 по делу
№ А41-36369/15).

Ключевой вывод
В каждом конкретном случае нужно обосновывать площадь, которая требуется для обслуживания объекта
недвижимости на испрашиваемом участке.

Подтвердить право на испрашиваемую площадь помогут документы


Участок, занятый объектом недвижимости, предоставляется таким образом, чтобы собственник здания мог его
обслуживать. Владельцу предстоит не только потребовать конкретный размер участка, но и обосновать его размер.
Кроме ссылок на местные нормативы нужны доказательства использования запрашиваемой земли. Практика знает
пример, когда собственник сарая, насосной станции, коровника и водонапорной башни потребовал предоставить ему
участок под этими объектами. Площадь участка составила 290 000 кв. м. Суд установил, что размер участка в 60
раз превышает площадь четырех объектов недвижимости, и отказал в иске (постановление АС Московского округа
от 09.06.15 по делу № А41-66489/13). Чтобы обосновать площадь, понадобятся доказательства, иначе выкупить
землю не получится (постановление АС Северо-Западного округа от 15.03.16 по делу № А56-36875/2015). Поможет

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 23/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
техническое заключение. Если ответчик не оспорит такой документ, владелец здания сможет заключить договор
купли-продажи земли на основании судебного акта.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: админист рация от казалась предост ав ит ь земельный участ ок. В процессе она признала ошибку, кот орая ст ала причиной т акого от в ет а,
но суд посчит ал необходимым исследов ат ь в опрос о соразмерност и объект а недв ижимост и площади испрашив аемого земельного участ ка
(пост анов ление Президиума ВАС РФ от 01.03.11 № 13535/10 по делу № А41-42032/09).

Позиция истца: заяв ит ель предст ав ил т ехзаключение, кот орое не оспорил от в ет чик.

Позиция суда: суд удов лет в орил т ребов ание, поскольку заяв ит ель не нарушал порядок подачи заяв ления в админист рацию и обоснов ал размер
земельного участ ка.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Москов ского округа от 15.12.15 № Ф05-18008/2015 по делу № А41-5090/15.

Nota bene!
Требовать участок большей площади, ссылаясь на постройки в будущем, не получится. Президиум ВАС
РФ в постановлениях от 01.03.11 № 13535/10, от 03.04.12 № 12955/11 разъяснил, что площадь участка
определяется с учетом фактического землепользования. Нельзя ссылаться на постройки, которые планируются
в будущем (постановление Восемнадцатого ААС от 22.08.16 по делу № А76-21450/2015).

В техническом заключении площадь предоставляемой земли определяется с учетом норм отвода для конкретных
видов деятельности, правил землепользования и застройки, градостроительной и другой документации. При расчете
предельного размера предоставляемого участка эксперты ссылаются на СП 42.13330.2011 «Градостроительство."
(утв. приказом Минрегиона России от 28.12.10 № 820).

Так, например, эксперт при подготовке технического заключения учел, что для предприятий торговли
рекомендуется выделять 0,08 га на 100 кв. м торговой площади (постановление АС Поволжского округа от 22.08.14
по делу № А57-17294/2013). По другому делу суд указал, что согласно СП 42.13330.2011 размеры участка для
гостиниц при числе мест от 25 до 100 составляют 55 кв. м на одно место (постановление Девятого ААС от 26.03.13
по делу № А40-130622/12-153-1345).

Если для обслуживания здания не требуются дополнительные метры, лучше не заявлять о них. Это поможет
избежать споров. Доказывать несоответствие размеров придется лицу, которое отказывает в продаже земли.
Например, общество просило предоставить земельный участок площадью 421 кв. м, который находился
непосредственно под объектом общества (двухэтажное здание площадью 647,2 кв. м). Департамент отказал. Суд
признал его действия незаконными. В нарушение статьи 65 АПК РФ департамент не доказал, что площадь
испрашиваемого участка превышает необходимую площадь для эксплуатации объекта (постановление АС Северо-
Кавказского округа от 23.09.16 по делу № А32-44098/2015).

Обосновать размер участка в суде поможет экспертное заключение (постановление АС Московского округа
от 13.07.16 № Ф05-9247/2016 по делу № А41-82372/2015).
Подтвердить площадь может помочь договор аренды, если земля по нему предоставлялась собственнику здания для
эксплуатации. Например, земля, которую заявитель собирался приобрести в собственность для эксплуатации
телятника-конюшни, предоставлялась ему прежде с той же целью, но по договору аренды. Суд признал незаконным
отказ администрации предоставить землю владельцу зданий (постановление АС Уральского округа от 11.02.15
по делу № А07-7459/2014). В этом случае лучше запастись дополнительными доказательствами. Если арендатор
поставил участок на кадастровый учет, это еще не значит, что он обосновал площадь выкупаемой земли
(постановление Президиума ВАС РФ от 01.03.11 № 13535/10).Площадь участка, необходимого для эксплуатации
строения, определяется по проекту строительства этого объекта, а при его отсутствии — по нормам отвода земель
(постановление Второго ААС от 13.05.16 по делу № А17-3102/13). Обосновать размер участка возможно при
получении разрешения на строительство и ввод в эксплуатацию (постановление Десятого ААС от 01.02.16 по делу
№ А41-68049/15).

Объекты вспомогательного назначения не помогут обосновать площадь


земельного участка
Ограж де ния и наве сы не учитываются при опре де ле нии разме ров зе ме льного участка, но гараж и тре тьих лиц создадут пробле мы при
формировании участка.

Владельцы зданий ст арают ся ув еличит ь участ ок. Чт обы обоснов ат ь мет ры, они заяв ляют о в спомогат ельных объект ах и просят землю для
их обслужив ания. Суды от клоняют т акие дов оды. Они указыв ают , чт о в спомогат ельные объект ы не имеют самост оят ельного назначения и в ыполняют
обслужив ающую функцию (пост анов ление Президиума ВАС РФ от 24.09.13 № 1160/13 по делу № А76-1598/2012).

Заяв ит еля, кот орый пот ребует ув еличит ь участ ок за счет т аких объект ов , ждет от каз. Они не учит ыв ают ся при расчет е площади предост ав ляемого
участ ка.

Проблемы с доказыв анием площади в озникнут , если на запрашив аемом участ ке находят ся некапит альные ст роения т рет ьих лиц (например, гаражи).
Прежде чем обоснов ыв ат ь площадь, нужно в ыяснит ь, кому принадлежат ст роения и законно ли они в озв одились. Так, суд не удов лет в орил иск
о формиров ании участ ка. Заяв ит ель предст ав ил заключение эксперт а с т опосъемкой. Снимок от ражал некапит альные ст роения на запрашив аемой
земле, но заяв ит ель не предст ав ил по ним св едений. Суд посчит ал эксперт ное заключение недопуст имым доказат ельст в ом. Нельзя сформиров ат ь
и предост ав ит ь в аренду участ ок, на кот ором ест ь объект ы, без учет а прав и инт ересов других лиц (определение Краснодарского краев ого суда
от 14.06.16 № 4г-3918/16).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 24/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

КОРПОРАТИВНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Бенефициар оспаривает решение общего собрания


акционеров. Когда суд признает решение
недействительным
Евгений Крылов
заме стите ль главного ре дак тора журнала «Юрист к омпании»

Основной вопрос: вправе ли бенефициар оспорить решение общего собрания акционеров подконтрольного
общества? Что сделать, чтобы суд признал право бенефициара на иск? По каким основаниям суд признает
решение общего собрания акционеров недействительным?
Решение: бенефициар вправе обратиться с таким иском, хотя закон это прямо не предусматривает.
Бенефициару нужно доказать, что решение общего собрания акционеров влечет для него негативные
правовые последствия. Суд удовлетворит иск, если решение общего собрания ничтожно.

В марте 2016 года Верховный суд изменил традиционный подход судов к корпоративным спорам. Раньше суды
считали, что неакционер не может оспорить решение общего собрания акционеров. Бенефициары иногда пытались
судиться с вышедшими из-под контроля компаниями, но обычно безуспешно. Теперь Верховный суд указал, что
бенефициар может оспорить решение общего собрания как заинтересованное лицо, для которого решение повлекло
правовые последствия (определение ВС РФ от 31.03.16 по делу № А40-104595/2014). Этой осенью он подтвердил
свою позицию (определение ВС РФ от 01.09.16 по делу № А40-104595/2014).

Новый подход касается решений собраний любых гражданско-правовых сообществ, а не только общих собраний
акционеров. Например, с его помощью можно оспорить решение общего собрания участников ООО.

Старый подход: только акционер может оспорить решение общего собрания


акционеров
С точки зрения закона только акционер может оспорить в суде решение общего собрания акционеров. Суд примет
решение в пользу истца, если решение принято с нарушением законодательства или устава общества, акционер
не участвовал в общем собрании или голосовал против решения и решением нарушены права и законные интересы
акционера (п. 7 ст. 49 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ).

В деле № А42-6788/2011 Президиум ВАС РФ указал, что на момент принятия решения общим собранием
акционеров истец не был акционером, поэтому он не вправе его обжаловать. Если истец считает, что его права
нарушены, он вправе потребовать возместить убытки.
Суды толковали эту норму буквально и отказывали в исках лицам, которые не были акционерами на момент принятия
спорного решения (постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.13 № 2416/13 по делу № А42-6788/2011). Даже само
общество не вправе оспаривать в суде решения, принятые его органами управления (постановление Пятнадцатого
ААС от 09.12.13 № 15АП-17111/2013 по делу № А32-17166/2013). Такие же сложности возникали у акционеров
материнского общества, когда они оспаривали решение общего собрания акционеров дочернего общества.

Так, акционеры материнского общества пытались оспорить решения дочерних обществ об одобрении сделок,
направленные на вывод активов. Материнское общество было в них единственным акционером. Поэтому решения
в качестве единственных акционеров дочерних обществ принимал генеральный директор материнского общества.
Суды им отказали. Отказ мотивировался тем, что сама по себе зависимость дочернего общества от материнского
(основного) не наделяет акционеров основного общества правом оспаривать решения органов управления дочерних
обществ. Это может сделать только акционер (постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.12.11 по делу
№ А56-55612/2008).

Тогда акционеры оспорили те же решения, но уже не как решения акционеров дочерних обществ, а как решения
генерального директора материнского общества. Суд признал право акционеров оспаривать решения в таком
порядке (постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.02.13 по делу № А56-38334/2011). Иски были
удовлетворены (постановление Тринадцатого ААС от 18.12.13 № А56-38334/2011). Фактически это решение
подтвердило общепринятый подход судов. Неакционер не может оспорить решение общего собрания акционеров.
Бенефициары тем более не могли это сделать.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: основ ное общест в о в ладело 100 процент ами акций дочернего. Акционерами основ ного общест в а были чет ыре физических лица, кот орым
принадлежало 50; 12; 26 и 12 процент ов акций соот в ет ст в енно. Акционер с 50 процент ами акций был генеральным директ ором дочернего общест в а.
Единст в енный акционер дочернего общест в а принял решение снят ь его с должност и. Генеральный директ ор обрат ился в суд с т ребов анием признат ь
решение недейст в ит ельным.

Позиция суда: т ри инст анции указали, чт о обязат ельным услов ием для обращения в суд с заяв лением об оспарив ании решения общего собрания
акционеров яв ляет ся наличие ст ат уса акционера у ист ца как на момент принят ия спорного решения, т ак и на момент обращения с иском в суд. И ст ец
акционером дочернего общест в а не яв ляет ся. В удов лет в орении иска от казано.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление ФАС Москов ского округа от 30.07.10 № КГ-А40/7200–10 по делу № А40-98237/09.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 25/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Новый подход: решение общего собрания может оспорить не только


акционер, но и бенефициар
Позиция Верховного суда в деле № А40-104595/2014 изменила практику. Решением общего собрания акционеров
ЗАО «Аспект-Финанс» был назначен новый генеральный директор. Бенефициар общества оспорил решение
в Арбитражном суде Москвы. Он считал, что оно принято неуполномоченными лицами, которые нарушили прямые
указания акционеров. Параллельно бенефициар оспаривал действительность сделок нового генерального директора,
направленных на вывод активов (определение ВС РФ от 27.05.16 по делу № А40-95372/2014). Бенефициар указывал,
что может влиять на решения, принимаемые акционерами ЗАО «Аспект-Финанс», через цепочку иностранных
компаний.

«Суды ошибочно считали, что обжаловать решения общего собрания акционеров могут только акционеры»
Сначала дело развивалось по стандартному сценарию. Первая инстанция отказала в иске, посчитав доводы истца
о контроле над ЗАО «Аспект-Финанс» сомнительными. Апелляция и кассация оставили решение в силе.
По их мнению, бенефициар не доказал свою заинтересованность в работе общества и нарушение своих прав. Суды
не стали рассматривать по существу аргументы бенефициара в пользу недействительности решения (решение
Арбитражного суда г. Москвы от 27.03.15; постановление Девятого ААС от 22.06.15; постановление АС Московского
округа от 10.09.15 по делу № А40-104595/2014).

С ними не согласился Верховный суд. Суды ошибочно считали, что обжаловать решения общего собрания
акционеров могут только акционеры. Это ограничение касается только оспоримых решений. Норма о ничтожности
решений собраний (ст. 181.5 ГК РФ) защищает не только участников общества, но и иных лиц, для которых решения
могут порождать правовые последствия (п. 2 определения КС РФ от 17.02.15 № 404-О). Чтобы оспорить решение как
ничтожное, не обязательно быть акционером. Если такое решение нарушает интересы иного лица, это лицо может
его оспорить. Суды не проверили, можно ли признать бенефициара иным лицом, чей интерес нарушен.

Бенефициар оспаривал решение именно по основаниям ничтожности: собрание приняло его без кворума (п. 2 ст.
181.5 ГК РФ) и с превышением компетенции (п. 3 ст. 181.5 ГК РФ). В доверенностях представителей обоих
акционеров нет права голосовать на общем собрании, а одна выдана на три дня позже решения. Плюс по уставу ЗАО
«Аспект-Финанс» только совет директоров мог назначить генерального директора.

Из-за этих нарушений Верховный суд направил дело на новое рассмотрение (определение ВС РФ от 31.03.16 по делу
№ А40-104595/2014).

Из этого решения следует важный вывод: если истец-неакционер ссылается на ничтожность решения общего
собрания, суд не вправе отказать в удовлетворении иска, формально сославшись на отсутствие у истца статуса
акционера. Суд обязан оценить по существу аргументы истца о ничтожности решения и проверить
их обоснованность. Противоположный подход противоречил бы конституционному смыслу статьи 181.5 ГК РФ (п. 2
определения КС РФ от 17.02.15 № 404-О).

Бенефициар обязан доказать свой статус


Чтобы оспорить решение общего собрания акционеров, бенефициар должен подтвердить свой статус и раскрыть
корпоративную структуру. В противном случае суд решит, что у бенефициара нет законного интереса, который
нарушен оспариваемым решением, и оно не повлекло для него негативных последствий.

В корпоративном законодательстве нет понятия «бенефициар» и статус бенефициара прямо не регулируется.


С точки зрения Гражданского кодекса его можно рассматривать, например, как лицо, имеющее фактическую
возможность определять действия компании (п. 3 ст. 53.1 ГК РФ). Однако эта норма регулирует только
ответственность лица за убытки, причиненные контролируемой организации. В деле № А40-104595/2014 этот пробел
создал дополнительные проблемы для истца.

Бенефициарный владелец — физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно владеет (имеет
преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет
возможность контролировать действия клиента (ст. 3 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ).
Суды по аналогии использовали понятие «бенефициарный владелец», закрепленное статьей 3 Федерального закона
от 07.08.01 № 115-ФЗ, хотя в самой статье говорится, что понятие предусмотрено только для целей данного закона.
Истец в подтверждение статуса раскрыл всю цепочку иностранных компаний, с помощью которой он контролировал
ЗАО «Аспект-Финанс». Цепочка заканчивалась кипрской компанией, принадлежавшей в равных долях (33,3%) трем
акционерам, включая истца. В материалы дела были представлены нотариально заверенные переводы официальных
свидетельств, деклараций траста и отчетов о компании.

На втором круге рассмотрения дела суды признали, что истец является бенефициарным владельцем, так как
владеет 33,3 процента акций обществ, входящих в корпоративную структуру, и принимал решения как
бенефициарный собственник бизнеса. Бенефициар имеет законный интерес в сохранении имущества ЗАО «Аспект-
Финанс». Образование корпоративной структуры путем заключения трастовых соглашений предусмотрено налоговым
законодательством (абз. 7 п. 2 ст. 11 Налогового кодекса РФ). Так как истец является бенефициаром
перечисленных им компаний и обязан уплачивать налоги и сборы, он вправе предъявить иск о признании
недействительным решения общего собрания акционеров ЗАО «Аспект-Финанс».

В результате первая инстанция удовлетворила иск, сославшись на аргументы Верховного суда о ничтожности
решения. Апелляция и кассация оставили решение в силе (постановление АС Московского округа от 19.01.17
по делу № А40-104595/14).

Применение «по аналогии» финансового и налогового законодательства было вынужденным шагом. Этот подход
позволяет восполнить пробел в Гражданском кодексе, но создает другие проблемы.

Например, есть риск, что бенефициар с пакетом акций 25 процентов и менее не сможет добиться признания своего
статуса. В этом случае истцу целесообразно заявить, что он является иным заинтересованным лицом по смыслу
правовой позиции Конституционного суда (п. 2 определения КС РФ от 17.02.15 № 404-О). Суд не указывал, что

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 26/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
таким лицом можно признать только бенефициара с определенной долей участия. Тот же подход разделяет
Верховный суд, который допускает самостоятельное предъявление исков о признании недействительным ничтожного
решения собрания. Суды обязаны рассматривать такие споры в общем порядке по заявлению любого лица,
имеющего охраняемый законом интерес в таком признании (п. 106 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25).
Не исключено, что в будущем в аналогичных спорах суды не будут ссылаться на Федеральный закон от 07.08.01
№ 115-ФЗ и Налоговый кодекс, так как подобная «аналогия» не предусмотрена Гражданским кодексом — пункт 1
статьи 6 ГК РФ говорит о возможности применить по аналогии только гражданское законодательство (не налоговое
и др.).

Бенефициар сможет оспорить только ничтожное решение


Позиция Верховного суда в деле № А40-104595/2014 не распространяется на оспоримые решения общего собрания
акционеров. Суд по-прежнему может признать решение недействительным по основаниям оспоримости (п. 1 ст.
181.4 ГК РФ) только по иску акционера. В таких случаях обращение в суд напрямую бенефициара не имеет смысла.

Срок исковой давности для признания ничтожного решения собрания недействительным составляет 6 месяцев
со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о принятии решения, но не позднее двух лет со дня, когда
сведения о решении стали общедоступными для участников сообщества (ч. 5 ст. 181.4 ГК РФ, п. 112
постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25).
Гражданский кодекс не регулирует срок исковой давности для исков о ничтожности решения собрания
и не устанавливает специальных условий, которые нужно выполнить, чтобы обратиться в суд. Но Верховный суд
разъяснил, что на споры о ничтожности решений распространяется тот же срок исковой давности, что и на споры
об оспоримости (п. 112 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25 «О применении судами некоторых положений
раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). При этом для хозяйственных обществ закон
предусматривает сокращенные сроки оспаривания.

Решение общего собрания участников ООО можно оспорить в течение двух месяцев (ч. 4 ст. 43 Федерального
закона от 08.02.98 № 14-ФЗ). Решение общего собрания акционеров — в течение трех месяцев (ч. 7 ст. 49
Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). По логике Верховного суда для оспаривания таких решений как
ничтожных по аналогии должен действовать тот же срок, что и для признания их недействительными.

В деле № А40-104595/2014 при повторном рассмотрении ответчик просил применить исковую давность, но суд
отказался, сославшись на отсутствие оснований (постановление Девятого ААС от 17.10.16 по делу № А40-
104595/2014).

Пленум Верховного суда разъяснил, что перед предъявлением иска о ничтожности решения заинтересованное лицо
должно в письменной форме уведомить участников сообщества (акционеров и др.) о намерении обратиться в суд
и раскрыть им информацию, имеющую отношение к делу. Если этого не сделать, суд обязан оставить исковое
заявление без движения (п. 114–115 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.15 № 25). В деле № А40-104595/2014
суды не проверяли, выполнил ли бенефициар эти условия. Возможно, это связано с тем, что бенефициар заявлял
о контроле за обоими акционерами ЗАО «Аспект-Финанс», поэтому уведомлять их не требовалось. В иных ситуациях,
например, когда бенефициар контролирует только одного из акционеров, придется выполнить это требование.
Вероятно, что в дальнейшем судебная практика скорректирует этот подход.

ТРУДОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Уведомляем работника о сокращении. Что делать, если он


избегает подписания документа
Ольга Свистунова
ве дущ ий ре дак тор-эк спе рт журнала «Юрист к омпании»

Работодатель обязан уведомить работника о предстоящем сокращении за два месяца. Для этого нужно
получить подпись работника на уведомлении. Не все работники соглашаются расписаться в документе.
Многие используют различные уловки, лишь бы не ставить подпись, например уходят на больничный.
Чтобы доказать в суде, что работодатель своевременно уведомил работника о сокращении, нужно сделать
несколько важных шагов.

Уведомить о сокращении нужно каждого работника персонально и под подпись не менее чем за два месяца
до предстоящего увольнения (ч. 2 ст. 180 ТК РФ). При этом работник может отказаться подписывать уведомление
в офисе либо взять больничный лист, или уйти в отпуск. Работник может считать, что это помешает компании начать
процедуру сокращения. В таком случае работодатель должен либо составить акт об отказе подписывать документ,
либо отправить уведомление по почте или попробовать вручить лично. Любой способ будет достаточен, если
использовать его правильно.

Сотрудник ходит на работу, но отказывается подписывать уведомление


Если сотрудник находится на работе, можно зачитать ему уведомление вслух. Для этого можно пригласить его
в кабинет руководителя, в отдел кадров или, если он отказывается от приглашения, подойти к его рабочему месту.
Зачитывать уведомление нужно при свидетелях, затем составить акт, что уведомление зачитано и что работник
от подписи отказывается. Акт об отказе подписывать уведомление составляется и в случае, если работник все же
уведомление прочитал, но подписывать не желает. Трудовой кодекс не устанавливает конкретное число свидетелей,
но суды зачастую требуют, чтобы акт подписывали три человека. Так, суд не принял акт в качестве доказательства,
поскольку составлен в присутствии двух работников, в то время как такой акт должен быть составлен как минимум
тремя работниками. Дополнительным доказательством правоты работника в этом деле было противоречие
в показаниях свидетелей (апелляционное определение ВС Республики Дагестан от 11.05.16 № 33–1887/2016).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 27/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Кроме того, мнения о трех свидетелях придерживаются и государственные органы. Роспотребнадзор указывал, что
акт должен быть подписан тремя лицами: представителем работодателя и любыми другими работниками (письмо
Роспотребнадзора от 20.08.08 № 01/9103-8-32 «О введении новой системы оплаты труда»).

На уведомлении, которое работник отказался подписать, можно сделать об этом соответствующую отметку.

Сотрудник находится дома: направляем уведомление по почте

Почтовое отправление с описью вложения работник может при получении вскрыть в присутствии сотрудника
почты и сличить с описью. Если обнаружится, что отправление дошло до адресата не в полном объеме,
сотрудник почтового отделения составит соответствующий акт, который отправят в вышестоящую организацию
для расследования.

Чтобы не дожидаться, когда работник вернется с больничного, можно отправить ему документ по почте. Суды
признают порядок отправки уведомлений с помощью почты допустимым (апелляционные определения Московского
областного суда от 12.09.16 по делу № 33–21203/2016, ВС Республики Алтай от 03.06.15 по делу № 33–490). Лучше,
если это будет заказное или ценное письмо с отметкой о вручении и описью вложения.

Опись поможет доказать, что в конверте было именно уведомление о сокращении, а не другой документ. Можно
попробовать отправить уведомление телеграммой или курьером — главное, чтобы у вас на руках было
доказательство, что работник был в курсе, что его собираются сокращать. Если на звонок курьера работник
ответит, что получать корреспонденцию не будет, заявите об этом в суде. Так, в аналогичном случае суд отметил,
что оснований не доверять курьерской службе у него нет (определение Санкт-Петербургского городского суда
от 10.06.13 № 33–9012).

При этом работник, который получит извещение от работодателя, может не прийти в почтовое отделение
за корреспонденцией. Письмо будет храниться 30 дней, затем его направят отправителю обратно (п. 20.15 Порядка
приема и вручения, утв. приказом ФГУП «Почта России» от 17.05.12 № 114-п).

Отследить почтовое отправление можно по трек-номеру на странице pochta.ru/tracking.


В таком случае можно поступить следующим образом: отследить на сайте Почты России дату доставки письма
получателю, зафиксировать это и в последующем с помощью распечатки информации доказывать в суде, что
компания выполнила свою обязанность, отправила письмо, извещение было доставлено работнику и именно
последний отказался прийти на почту за извещением.

В основном судебная практика подтверждает такой подход. Суды говорят: если письмо вернулось с правильного
адреса обратно в связи с истечением срока хранения, это не говорит о том, что работодатель нарушил процедуру
увольнения (апелляционное определение Красноярского краевого суда от 24.08.16 по делу № 33–11465/2016).
Работодатель исполнил свою обязанность предупредить работника о сокращении, притом что сведений о перемене
места жительства у работодателя не было (определение Московского городского суда от 20.04.15 № 4г/3–3660/15).

Немаловажное значение имеют и сроки: между датой получения письма и датой увольнения должно быть не менее
двух месяцев. Суды указывают, что если в уведомлении работника есть конкретная дата, значит работодатель
должен уволить сотрудника именно в эту дату, а не позже (определение Свердловского областного суда от 12.11.14
по делу № 33–13739/2014). Поэтому, если срок окажется меньше, суд может принять сторону работника, а значит,
лучше отправлять письма заранее, с запасом времени. Если неизвестно, когда работник получит письмо, можно
не указывать в уведомлении дату, а указать, что работник будет уволен по истечении двух месяцев с даты
ознакомления с документом.

Nota bene!
Необходимо иметь в виду, что в соответствии со статьей 180 ТК РФ перед сокращением работнику нужно
предложить все имеющиеся у работодателя вакансии (которые соответствуют его квалификации или ниже нее).
Фиксировать отказ нужно тоже письменно и в присутствии свидетелей.
Кроме того, суды говорят: если срок уведомления истекает в момент, когда работник в отпуске или временно
нетрудоспособен, датой увольнения должен быть его первый рабочий день после выхода с больничного
(апелляционное определение Московского городского суда от 22.12.15 по делу № 33–48647/2015). При этом
не будут иметь правового значения доводы бывшего работника о том, что ему не предлагались вакансии в период
временной нетрудоспособности (апелляционное определение Мурманского областного суда от 16.04.14 № 33–1079).

Есть и другие способы сообщить работнику о предстоящем увольнении и направленном письме: отправить
телеграмму, написать на адрес электронной почты, отправить смс-сообщение или позвонить по телефону. Что
касается телеграммы, то один неверный реквизит в адресе, например неточный индекс, не будет свидетельствовать
о неверном указании адреса в целом. Главное, чтобы адрес в телеграмме соответствовал адресу, указанному
работником в трудовом договоре (апелляционное определение Московского городского суда от 08.09.16 № 33–
32988/2016). Телефонный разговор можно записать и затем представить аудиозапись в суде либо можно позвонить
работнику по громкой связи в окружении свидетелей. Затем зафиксировать факт звонка в акте телефонного
разговора с подписью свидетелей. Это поможет убедить суд, что компания пробовала различными способами
предупредить сотрудника.

Приходим к сотруднику домой и вручаем ему уведомление

Nota bene!

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 28/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Двухмесячный срок предупреждения работника о предстоящем увольнении может быть увеличен работодателем.
Так, если работодатель знает о ликвидации организации заранее, он может направить уведомления и за полгода
(апелляционное определение Московского областного суда от 29.09.14 № 33–21305/2014). Больший срок
предупреждения компания может установить и в коллективном договоре.
Порядок уведомления сотрудника в этом случае схож с порядком уведомления сотрудника в офисе. Домой
к работнику нужно отправить нескольких сотрудников и попросить их передать документы. Сотрудник может
не открыть дверь: в этом случае можно оставить письмо в почтовом ящике. При этом представители работодателя
должны также задокументировать все действия: когда и во сколько приехали, что произошло, открыл ли работник
дверь, о чем велась беседа через дверь и т. д. Можно попробовать пригласить в качестве свидетелей соседей
работника, чтобы те подтвердили, что работник своим коллегам не открыл дверь. Также можно использовать аудио-
и видеофиксацию события.

Конфликтный сотрудник после увольнения может отказаться забирать


трудовую книжку
Если работник не приходит за трудовой книж кой, нуж но уве домить е го забрать докуме нт либо направить е го по почте .

Ув едомление о необходимост и забрат ь т рудов ую книжку или дат ь согласие на от прав ку ее по почт е понадобит ся, когда быв ший сот рудник не яв ился
в от дел кадров , чт обы забрат ь документ ы. Обязанност ь в ыдат ь т рудов ую книжку ув оленному лицу лежит на работ одат еле. Эт о значит , чт о в случае
спора доказыв ат ь исполнение данного т ребов ания придет ся последнему (ст . 12, 56 ГПК РФ). Если работ одат ель не подт в ердит от прав ку ув едомления
о необходимост и забрат ь т рудов ую книжку, суд посчит ает прав а работ ника нарушенными и в зыщет с работ одат еля компенсацию (апелляционное
определение Москов ского городского суда от 12.02.13 № 11–4671). Например, т рудов ые от ношения прекрат ились 10.02.2016, но быв ший работ ник
получил т рудов ую книжку по почт е т олько 08.06.2016. Доказат ельст в от прав ки ув едомления о необходимост и забрат ь документ ы работ одат ель
не предст ав ил. Суд в зыскал компенсацию (апелляционное определение Москов ского городского суда от 06.06.16 по делу № 33–18176/2016). В другом
деле суд уст анов ил, чт о работ ник не забрал т рудов ую книжку без ув ажит ельных причин. Работ одат ель нарушил закон: он не направ ил ув едомление
о необходимост и яв ит ься за ней (апелляционное определение Хабаров ского краев ого суда от 27.06.14 по делу № 33–3770/2014). Ув едомление
необходимо направ ит ь быв шему сот руднику, если он не сообщил письменно, чт о гот ов получит ь книжку по почт е. Сразу после от прав ки письма
работ одат ель осв обождает ся от от в ет ст в енност и за задержку в ыдачи т рудов ой книжки (абз. 2 п. 36 раздела IV «Прав ил в едения и хранения т рудов ых
книжек…», ут в . пост анов лением Прав ит ельст в а РФ от 16.04.03 № 225).

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

Опасный переезд. Почему налоговики не разрешат


компании сменить юридический адрес и как с этим
бороться
Ю лия Шмагина
старший юрист к омпании BVDM Tax & Le gal

Ю лия Котова
юриск онсульт к омпании BVDM Tax & Le gal

Компания, которая переводит свой офис и сотрудников в другой регион, рискует оказаться под
пристальным вниманием налогового органа. Инспекторы знают, что переезд часто используют для ухода
от налогов, и могут приостановить процедуру регистрации, чтобы досконально проверить компанию.
А затем отказать в регистрации из-за массового адреса или неявки директора на допрос. Но неприятностей
можно избежать, если знать обо всех опасностях смены юридического адреса.

Если менять юридический адрес в пределах одного населенного пункта, города или региона, то регистрационные
действия не представляют особой сложности. Другое дело — если компания переезжает в другой регион. В этом
случае есть свои нюансы. Сначала об изменении адреса необходимо уведомить предыдущий регистрирующий орган,
который вносит сведения об этом в ЕГРЮЛ, и по истечении 20 дней с этого момента общество вправе
регистрировать изменения в налоговой инспекции по новому адресу (абз. 4 п. 6 ст. 17 Федерального закона
от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»,
далее — закон № 129-ФЗ).

Если компания неоднократно мигрирует между инспекциями — два или более раза меняет место нахождения
и соответствующий налоговый орган, то она рискует попасть в план выездных проверок (п. 10 Концепции системы
планирования выездных налоговых проверок, утв. приказом ФНС России от 30.05.07 № ММ-3-06/333@).

Также при смене адреса возможен и другой риск — налоговая может приостановить действия по регистрации
до одного месяца (п. 4.4 ст. 9 закона № 129-ФЗ). В этот период сотрудники инспекции могут проверять
достоверность представляемых документов, осматривать помещения или допрашивать руководителей компании.
Кроме того, был расширен перечень «оснований отказа» в государственной регистрации, в которые входят иные
требования, установленные законом № 129ФЗ в качестве обязательных для осуществления государственной
регистрации (подп. «х» п. 1 ст. 23 закона № 129-ФЗ).

Смена адреса может быть опасна и по другим причинам.

Опасность № 1. Попадание в список адресов массовой регистрации

Кроме налоговых органов используют это определение и другие государственные органы. Например,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 29/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Федеральная таможенная служба (письмо ФТС России от 21.01.14 № 01–11/02229 «Об исполнении
постановлений о назначении административного наказания»).

Закон не закрепляет понятие «адрес массовой регистрации», но налоговые органы активно используют его
в подзаконных актах и описывают как «адрес, указанный при государственной регистрации в качестве места
нахождения несколькими юридическими лицами».

Каждое Управление ФНС России по субъекту РФ издает распорядительный акт со своим минимальным критерием
отбора адреса массовой регистрации. Например, в качестве критерия может быть указан один адрес, который
используется в качестве последнего места нахождения десятью и более юридическими лицами (п. 1.2.1 Приложения
2 к приказу ФНС России от 29.12.06 № САЭ-3-09/911@ «Об информационной поддержке»).

Судебная практика под «несколькими юридическими лицами» понимает от 17 организаций (постановление


АС Поволжского округа от 23.12.16 по делу № А6525544/2015) до 570 компаний по одному адресу (постановление
АС Московского округа от 28.12.16 по делу № А40-49897/2016). Единообразного подхода нет. Это ведет к тому, что
добросовестный налогоплательщик может не знать, что адрес фактически массовый, что повлечет проблемы при
общении с инспекторами и риски отказа (постановление АС Поволжского округа от 18.02.15 по делу
№ А125434/2014).

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: по результ ат ам пров едения пров ерки налогов ая инспекция от казала общест в у в государст в енной регист рации в несения изменений
в от ношении смены мест а нахождения по причине массов ост и адреса, указанного в заяв лении на регист рацию (определен в качест в е адреса
мест анахождения 227 организаций), и нев озможност и св язи с ранее зарегист риров анными юридическими лицами по данному адресу.

Вывод суда: И ФНС на основ ании подпункт а «р» пункт а 1 ст ат ьи 23 закона № 129-ФЗ в прав е от казат ь в государст в енной регист рации, если у нее ест ь
подт в ержденная информация, чт о св едения об адресе недост ов ерны. То ест ь в случаях, когда т акой адрес указан без намерения использов ат ь его для
св язи с юридическим лицом.

О недост ов ерност и адреса может св идет ельст в ов ат ь т о, чт о, согласно св едениям из Единого государст в енного реест ра юридических лиц, он обозначен
как адрес большого количест в а юридических лиц, в от ношении в сех или значит ельной част и кот орых имеют ся св едения о т ом, чт о св язь с ними
по эт ому адресу нев озможна (по адресу нет предст ав ит елей юридического лица, корреспонденция в озв ращает ся с помет ками «организация в ыбыла»
или «за ист ечением срока хранения» и др.).

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Волго-Вят ского округа от 26.01.15 по делу № А43-7937/2014.

Как защитить компанию. Чтобы проверить, не будет ли место нахождения организации адресом массовой
регистрации, зайдите на специальный ресурс на официальном сайте ФНС России: https://service.nalog.ru/addrfind.do.

С помощью ресурса можно как проверить на массовость конкретный адрес, так и посмотреть весь список адресов,
которые ИФНС уже признали массовыми в целом по России, в регионе, городе и др. Так налогоплательщик может
подстраховаться, что смена адреса не будет квалифицирована налоговой в качестве одного из признаков,
отвечающих критериям фирмы-однодневки. Если вы видите, что по вашему адресу зарегистрировано несколько
компаний, как правило, более 10–15, то лучше не рисковать и подыскать более надежный адрес.

Читайте по теме
• Опасные контрагенты. Как не погореть на работе с однодневками
• Четыре схемы по обналичиванию. Что вызовет подозрение у суда

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: при пров ерке налогов ой было в ыяв лено, чт о компания от носит ся к числу организаций, имеющих признаки фирм-одноднев ок, в числе
прочего — использов ание в качест в е мест а регист рации адреса, где зарегист риров ано несколько компаний.

Вывод суда: суд подт в ердил, чт о использов ание налогоплат ельщиком сайт а https://service.nalog.ru/addrf ind.do для пров ерки адреса массов ой
регист рации принимает ся в качест в е доказат ельст в а. Если адрес не указан на сайт е в качест в е массов ого, налогоплат ельщику не должны от казат ь
в регист рации по причине массов ост и.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Уральского округа от 28.09.16 по делу № А07-18424/2015.

Если иных вариантов кроме регистрации в массовом адресе у компании нет, то нужно готовиться к проверке
со стороны налоговых органов: документально подтвердить, что с компанией и ее исполнительными органами
связаться по адресу реально. В качестве подтверждения может выступить договор на почтовое сопровождение
с адресодателем или Почтой России.

Опасность № 2. Отсутствие номера помещения (офиса), комнаты, этажа


Если компания указывает адрес массовой регистрации, отказ налогового органа в регистрации может быть
правомерным, если нет номера помещения или офиса (определение ВС РФ от 29.10.15 по делу № А12-38142/2014).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 30/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Фабула де ла: заяв ит ель предст ав ил в налогов ый орган заяв ление, где на лист е с адресом мест а нахождения юридического лица не был заполнен пункт
с номером офиса (кв арт иры и т . п.). По прот околу осмот ра т еррит орий сот рудники инспекции уст анов или, чт о указанный адрес мест а нахождения
общест в а — адрес массов ой регист рации. При осмот ре инспект оры не обнаружили ни оборудов анных рабочих мест , ни предст ав ит елей общест в а,
ни в ыв ески, кот орая бы указыв ала на мест о нахождения организации по указанному адресу. Общест в у от казали в регист рации по причине
недост ов ерност и предст ав ленных св едений в от ношении адреса мест а нахождения.

Вывод суда: общест в о указало неполные св едения о св оем адресе: не конкрет изиров ало помещение многообъект ного здания, чт о позв олило бы
идент ифициров ат ь мест о нахождения юридического лица. Эт о нарушает т ребов ания закона № 129-ФЗ. Несмот ря на т о чт о собст в енник помещения
в админист рат ив ном здании по указанному адресу и арендат ор, заключив ший догов ор субаренды с общест в ом, подт в ердили факт от сут ст в ия
нумерации офисов , суд счел, чт о эт о не основ ание для признания неправ омерными дейст в ий налогов ого органа, т ак как другие обст оят ельст в а
подт в ерждают предст ав ление общест в ом недост ов ерных св едений.

Ре квизиты докуме нта: пост анов ление АС Пов олжского округа от 30.06.15 по делу № А12-38142/2014.

В судебной практике есть случаи, когда суд удовлетворял иски налоговых органов о ликвидации компаний из-за
того, что выявлялись факты несовпадения их юридического и фактического адресов, когда юридическое лицо
по указанию суда не представило в регистрирующий орган достоверные сведения о своем адресе (постановления
АС Западно-Сибирского округа от 26.05.16 по делу № А45-11275/2015, АС Поволжского округа от 07.04.16 по делу
№ А12-30889/2015).

Суды говорят: отсутствие в ЕГРЮЛ таких элементов адреса, как вид помещения, в котором располагаются офис,
квартира и т. п., и номер данного помещения, делает невозможным контроль размещения юридического лица
по месту государственной регистрации со стороны регистрирующего органа (постановление АС Поволжского
округа от 08.10.15 по делу № А12-1385/2015).

Как защитить компанию. Чтобы избежать отказов со стороны налоговых органов при регистрации смены адреса
целесообразно указать в документах номер помещения (офиса), комнаты или этажа.

Опасность № 3. Вызов для дачи пояснений в связи с выездной налоговой


проверкой
С прошлого года налоговые органы начали активнее выезжать на новые адреса, по которым планируется
перерегистрация, и проверять, находится компания фактически по данному адресу или нет.

По результатам таких проверок на допрос или дачу пояснений по повестке в качестве свидетелей в налоговую
инспекцию могут быть вызваны должностные лица компании — генеральный директор или иное лицо, уполномоченное
на основании доверенности. При этом ИФНС приостанавливает деятельность по регистрации изменений адреса
компании. Все показания должностных лиц заносятся в протокол допроса. Допросы могут быть формальными,
но в некоторых случаях после дачи показаний компанию могут снять с учета в старой налоговой, но не поставить
на учет в новой.

При допросах может выясниться, что номинален не только адрес, но и директор. Так, например, в ходе
расследования налогового правонарушения в отношении компании — контрагента была проведена налоговая
проверка. Чтобы выяснить, где находится компания, на допрос вызвали руководителя. На допросе руководитель
указал, что зарегистрировал общество по просьбе старого знакомого, но фактически руководителем не был,
никакие документы от имени общества не подписывал. Доверенности на право подписи никому не выдавал. Где
находится само общество после смены места нахождения, ему неизвестно. Нижестоящий суд не учел эти факторы,
но вышестоящий суд из-за этих обстоятельств направил дело на новое рассмотрение (постановление
АС Поволжского округа от 20.06.16 по делу № А12-34612/2015).

Как защитить компанию. Лучше прийти на допрос, который в большинстве случаев проводится в инспекции.
В повестке обычно указывают основания вызова, поэтому к возможным вопросам со стороны инспектора
подготовьтесь заранее. Директора, как правило, просят дать показания в отношении финансово-хозяйственной
деятельности организации.

Nota bene!
В течение десяти дней со дня проведения дополнительных мероприятий налогового контроля можно представить
свои письменные возражения в целом или в части (п. 6.1 ст. 101 НК РФ). Если вы не согласны с действиями
сотрудников ИФНС, можно подать как письменную, так и электронную жалобу. На сайте ФНС
nalog.ru/rn77/apply_fts/pretrial работает сервис «Узнать о жалобе», где можно получить информацию о ходе
и результатах рассмотрения обращений (жалоб, заявлений, предложений).

Неявка на допрос в инспекцию без уважительных причин, как и уклонение от допроса, повлечет штраф в размере
1000 рублей. Кроме того, предусмотрена ответственность за неправомерный отказ от дачи показаний и заведомо
ложные показания — 3000 рублей (ст. 128 НК РФ).

Критериев «уважительности» в налоговом законодательстве нет. Поэтому лицу, которое не явилось на допрос, надо
подтвердить уважительную причину письменно. Для этого направить в ИФНС уведомление с номером, датой
и другими реквизитами повестки и приложить копии больничного листа, документов о командировке или билетов
на транспорт, которые подтвердят невозможность явки.

Так как ИФНС вправе приостановить регистрационные действия до одного месяца, представителю компании важно
быстрее прийти на допрос, чтобы устранить все неточности и помочь инспектору оперативно возобновить
регистрационную процедуру по смене адреса.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 31/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Опасность № 4. Затягивание сроков получения нового КПП и проведения


сверки по налоговым задолженностям
При переезде компании в другой регион важно планировать сроки перерегистрации. Если необходимо оформить
смену адреса ближе к концу календарного года, то может возникнуть вопрос, в какие отделения государственных
внебюджетных фондов подавать отчетность. Отделения фондов тоже меняются из-за переезда компании.

Также налоговые органы не всегда оперативно присваивают компании новый КПП. Например, возникает переходный
период, когда снятие и постановка на учет не происходят в одну дату. В итоге получается, что налогоплательщик
должен быть приписан к новому адресу, но его дело находится в старой налоговой инспекции.

ИФНС обязана направить указанные сведения во внебюджетные фонды в «рамках одного окна» в течение одного
рабочего дня с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о смене места нахождения юридического лица (п. 3.1 ст.11
закона № 129-ФЗ). Но перерегистрация со стороны налоговой может затянуться, а компании нужно вовремя платить
взносы и отчитываться. В результате налоговая инспекция может не представить данные в фонды в отведенный срок
и у компании возникнут трудности.

Процесс перехода в компетенцию новой ИФНС может также затянуться из-за проведения сверки налогоплательщика
по бюджетным платежам.

Срок проведения сверки, формирования и оформления акта в случае отсутствия расхождений данных налогового
органа и налогоплательщика не должен превышать 10 рабочих дней.

При выявлении расхождений указанный срок не должен превышать 15 рабочих дней (п. 3.1.2 приказа ФНС России
от 09.09.05 № САЭ-3-01/444@ «Об утверждении Регламента организации работы с налогоплательщиками,
плательщиками сборов, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налоговыми агентами»).
Но на практике бывают сбои по срокам со стороны представителей госорганов.

Как защитить компанию. Лучше подстраховаться и после получения листа записи ЕГРЮЛ самим позвонить
в отделения фондов по новому адресу для уточнения информации, состоит компания там на учете или нет.
На предварительном этапе подготовки документов о смене адреса также рекомендуется сделать предварительную
сверку. Будет необходимо лишь сопоставить расчеты с момента последней сверки, а это можно сделать и в сжатые
сроки.

РАБОТА С ЧИНОВНИКАМИ

«Рейды на рассвете», или Проверки ФАС России: экспресс-


гайд для подготовки
А лексей Костоваров
старший юрист АБ «Линия права», рук оводите ль прак тик и Антимонопольного права и зак упок

Кирилл Коршунов
юрист АБ «Линия права»

Основной вопрос: что делать в первую очередь, если нагрянула проверка антимонопольного органа?
Можно ли отказать в представлении документов по требованию ФАС? Как оспорить нарушения, которые
члены инспекции допустили при проведении проверки?
Решение: сначала проверяем, есть ли на руках членов инспекции оригиналы приказа о проведении проверки
и служебные удостоверения. Можно отказаться представлять документы антимонопольному органу, если
в них есть персональные данные. Чтобы оспорить нарушения при проверке, нужно заявить возражения
в ходе оспаривания итогового решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

Несколько лет назад юридическую общественность взбудоражило дело ЗАО «Аргус-Спектр». Компания оспаривала
методические рекомендации ФАС России, которые позволяли антимонопольному органу проводить выездные
проверки до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства. В череде судебных споров,
которые дошли до высших судов, высказывалось множество аргументов об отсутствии у ФАС полномочий
на проведение таких проверок, тем не менее Конституционный суд РФ поддержал контролирующий орган
(Определение КС РФ от 14.05.15 № 1076-О). С тех пор «рейды на рассвете», как в узких кругах именуют
внеплановые проверки ФАС, могут стать неприятным сюрпризом для любого хозяйствующего субъекта.

Проверки антимонопольного органа имеют одну особенность: положение проверяемого лица практически
бесправное. Как правило, они проводятся до возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства.
А значит, гарантии, которые предоставляются статьей 43 Федерального закона от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» (далее — закон № 135) лицу, в отношении которого возбуждено антимонопольное дело,
не распространяются на проверяемое лицо из-за отсутствия самого дела. Кроме того, на проверки, которые
проводятся при производстве по делам о нарушении антимонопольного законодательства, не распространяются
гарантии для проверяемого лица. Это установлено пунктом 4 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.12.08
№ 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении
государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (далее — закон № 294). А то, что
антимонопольное дело отсутствует, не препятствует судам эту норму применять: они широко трактуют фразу «при
производстве по делам о нарушении антимонопольного законодательства».

1781 раз
в течение декабря 2016 года пользователи «Яндекса» искали информацию о проверках ФАС России (согласно
статистике запросов)

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 32/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Так, в одном из дел компания ссылалась на то, что в ходе проведения плановой проверки дело о нарушении
антимонопольного законодательства не возбуждалось. По ее мнению, если проверка проводится не в рамках
рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, при ее производстве должны применяться
положения закона № 294. Но суд отклонил этот довод и указал, что положения закона № 294 в данном случае
неприменимы (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.04.14 по делу № А75-9600/2012).

Чтобы проконтролировать законность действий проверяющих, избежать возбуждения антимонопольного дела или
предотвратить появление в нем недопустимых доказательств, нужно предпринять несколько необходимых шагов.

Узнаем о проведении проверки

Если внеплановая проверка проводится по подозрению в картельном сговоре, предварительное уведомление


вообще запрещено (ч. 14 ст. 25.1 закона № 135). И это достаточно большая проблема, поскольку без
предварительного уведомления лица или даже необходимости получения разрешения другого органа, например
суда или прокуратуры, защищенность интересов хозяйствующего субъекта значительно снижается.
Чем раньше компания узнает о проведении проверки, тем больше времени будет на подготовку. Срок уведомления
о проведении проверки зависит от того, какая именно проверка планируется. Кроме того, от вида проверки зависит
компетенция контролирующего органа. Все проверки ФАС России делятся на плановые и внеплановые (ст. 25.1
закона № 135). Самое существенное различие между ними — в сроке уведомления лица о проведении проверки.
О плановой проверке узнают в срок не позднее трех рабочих дней до ее начала (ч. 12 ст. 25.1 закона № 135).
О внеплановой — за 24 часа (ч. 13 ст. 25.1 закона № 135).

О проведении плановой проверки можно узнать с сайта антимонопольного органа, который обязан ежегодно
публиковать сводный план проверок (п. 3.18 Административного регламента ФАС по исполнению государственной
функции <…>, утв. приказом ФАС России от 25.03.12 № 340; далее — Регламент). В частности, на странице
http://fas.gov.ru/about/list-of-plans/plans.html?id=1694 уже опубликован план 2017 года.

Отличаем выездную проверку от документарной


Каждая плановая или внеплановая проверка делится на выездную и документарную. Выездная проводится по месту
нахождения проверяемого лица, документарная — по месту нахождения антимонопольного органа. При проведении
документарной инспекция ФАС не вправе осматривать территории, документы и предметы проверяемого лица. При
выездной — может осматривать (п. 3.43 Регламента).

По смыслу пункта 3.41 Регламента выездная проверка носит второстепенный характер. И проводится только в том
случае, если невозможно удостовериться в полноте и достоверности документов, которые были представлены ФАС,
либо если без выезда невозможно оценить, соответствует ли деятельность проверяемого лица требованиям
антимонопольного законодательства (п. 3.39 Регламента). При этом суды говорят, что данный пункт не обязывает
ФАС мотивировать невозможность удостовериться в полноте и достоверности интересующих сведений
(постановление АС Московского округа от 19.07.16 по делу № А40-107607/15). Но иногда проверяют, были ли
основания проводить выездную проверку вместо документарной (постановление Девятнадцатого ААС от 07.08.15
по делу № А36-6246/2013).

Не пускаем проверяющего без полномочий на территорию организации


Формальное основание для проверки — соответствующий приказ руководителя антимонопольного органа. С его
помощью можно противодействовать неправомерным действиям проверяющих. Для этого нужно проконтролировать
доступ проверяющих на территорию компании.

Инспекторы обязаны проводить проверку только во время исполнения служебных обязанностей,


не препятствовать руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю проверяемого
лица присутствовать при проведении проверки и давать разъяснения по вопросам, относящимся к предмету
проверки… (п. 1.6 приказа ФАС России от 25.05.12 № 340 «Об утверждении административного регламента ФАС
по исполнению государственной функции по проведению проверок соблюдения требований антимонопольного
законодательства РФ»).
Шаг 1. Проверьте, есть ли у проверяющих оригинал приказа и служебное удостоверение. Члены инспекции имеют
право доступа на территорию или в помещение проверяемого лица (за исключением жилых помещений). Но для
доступа члены инспекции должны предъявить приказ о проведении проверки и служебные удостоверения (ч. 1 ст.
25.2 закона № 135). Обратите внимание, что требуется оригинал приказа, а не копия. Поэтому, если члены
инспекции предъявили копию, у вас будет основание не пускать их на территорию компании. При этом
не исключено, что инспекторы будут ссылаться на часть 3 статьи 14 закона № 294, где сказано, что руководителю
проверяемой организации вручается заверенная копия приказа о проведении проверки. Но эта ссылка некорректна,
так как в силу пункта 4 части 3 статьи 1 того же закона его положения, которые относятся к регулированию
порядка организации проверки, не применяются при производстве по антимонопольным делам.

Шаг 2. Проверьте, указаны ли проверяющие в приказе. В приказе о проведении проверки должны быть указаны
члены инспекции, которые уполномочены проводить проверку (п. 2 ч. 1 ст. 7 закона № 135). То есть на территорию
проверяемого субъекта имеют право входить только лица, указанные в приказе. Проверяющие могут сказать, что
они не проводят проверку, а оказывают техническое содействие. Это нужно опровергать. В приказе о проведении
проверки указывают не только должностных лиц, но и привлекаемых экспертов (п. 3 ч. 7 ст. 25.1 закона № 135).
Регламент расширил этот перечень — в пункте 3.24 указано, что в приказ включаются еще и привлекаемые
специалисты. Поэтому, если лицо не указано в приказе, ему можно отказывать в допуске на территорию.

Не отдаем проверяющим оригиналы и снимаем копии с электронных


носителей

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 33/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Закон № 135 не дает антимонопольному органу право изымать в ходе проведения осмотра какие-либо документы
и предметы. С необходимых документов проверяющим можно снимать копии, делать копии с электронных носителей
информации, фотографировать предметы (ч. 3 ст. 25.3 закона № 135). Оригиналы и предметы забирать нельзя.
Поэтому интересен процесс снятия копии с электронного носителя: как компания может быть уверена, что
на снятую копию не будут записаны лишние файлы, и как обеспечить идентичность копии жесткого диска
и оригинала? Как снимать копию с электронного носителя, описывает Приложение № 5 к Регламенту. Согласно
документу, процесс делится на следующие этапы:

— копирование. Оно имеет несколько особенностей. Во-первых, копируют посекторно. То есть копируются
не только сами файлы, но и пустое место на диске. В результате создается абсолютная копия содержания
копируемого жесткого диска. Во-вторых, снимаются две копии, каждую запечатывают и скрепляют подписями;

— осмотр скопированной информации. Вскрывают только один конверт с копией жесткого диска и производят
осмотр записанной информации. Вторая копия хранится запечатанной и условно называется эталонной. Конверт
с эталонной копией вскрывается в случае, если есть подозрения, что информация на осматриваемом диске была
изменена. Эталонная копия препятствует записи на копию жесткого диска новой информации и искажению уже
записанной;

— печать необходимых файлов. Если на копии жесткого диска есть информация, которая интересна
проверяющему органу, необходимые файлы печатают. В дальнейшем используются именно распечатанные
документы.

Иногда проверяемое общество препятствует тому, чтобы должностные лица копировали информацию, из-за наличия
в ней коммерческой тайны. В таком случае должностное лицо может сослаться на часть 1 статьи 25 закона № 135,
в соответствии с которой ФАС России вправе получать информацию, составляющую коммерческую тайну. Причем
получать конфиденциальную информацию антимонопольный орган вправе как при рассмотрении дела о нарушении
антимонопольного законодательства, так и при проведении проверки (постановление Арбитражного суда Волго-
Вятского округа от 26.09.14 по делу № А43-27223/2013).

Но есть группа конфиденциальных сведений, получать которые антимонопольный орган без разрешения
ее обладателя не вправе. Это персональные данные. Судебная практика поддерживает подход, при котором
антимонопольный орган не вправе получать персональные данные лица без его согласия (постановление
ВС РФ от 28.12.15 № 310-АД15-14075). Необходимо иметь в виду, что уничтожение оригиналов не гарантирует
отсутствие претензий со стороны проверяющего органа. Если на компьютере остался скан уничтоженного
документа, то с его помощью антимонопольный орган может доказать нарушение антимонопольного
законодательства. Так, в ходе проверки антимонопольный орган нашел копии документов, которые подтверждали
заключение картельного соглашения, подлинники получить не удалось. Должностное лицо сняло копии с указанных
документов и заверило их. В результате рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства ФАС
России пришла к выводу о доказанности картеля. Заявитель не согласился и указал, что из-за отсутствия
оригиналов вывод о заключении антиконкурентного соглашения сделан без надлежащих доказательств. По мнению
заявителя, заключение картеля нужно доказывать именно подлинниками. Президиум ВАС РФ не согласился
с подходом заявителя и указал, что непредставление оригиналов, которые подтверждают совершение запрещенных
действий, не может быть основанием для вывода о недоказанности их совершения. Доказывать нарушение
антимонопольного законодательства можно копиями документов, снятых антимонопольным органом в ходе
проведения проверки и заверенных им (постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.13 № 18002/12).

Алексей Карпенко: «Антимонопольные проверки и оспаривание решений


антимонопольного органа»

Антимонопольные проверки и оспаривание реш…

Заставляем ФАС обосновывать необходимость получения документов

Nota bene!
По факту единственной возможностью оспорить неправомерные действия антимонопольного органа, которые
были совершены при проверке, — заявить возражения в ходе оспаривания итогового решения по делу
о нарушении антимонопольного законодательства. Помимо судебного порядка защиты прав проверяемого
Регламент предусмотрел обжалование действий должностных лиц во внесудебном порядке. Процедура подачи
и рассмотрения таких жалоб описана в главе V Регламента.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 34/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Если члены инспекции не найдут определенных документов в ходе осмотра, они могут истребовать их в порядке,
предусмотренном статьей 25.4 закона № 135. Судебная практика говорит о том, что антимонопольный орган вправе
запрашивать необходимые сведения, в том числе и конфиденциального характера, не только во время рассмотрения
соответствующего дела, но и до его возбуждения (постановление Президиума ВАС РФ от 16.11.10 № 9532/10).
Конституционный суд отметил, что право истребовать информацию не носит произвольный характер, а ограничено
пределами законных полномочий антимонопольного органа. Оно необходимо для того, чтобы ФАС осуществляла
возложенные на нее функции, требование представить сведения должно быть мотивировано (Определение
КС РФ от 20.11.14 № 2634-О). Раньше суды обязывали антимонопольный орган подробно описывать вопросы, для
разрешения которых они требуют представить дополнительную информацию. Но сейчас суды говорят, что
мотивирование требований не означает, что лицу, которому направлен запрос, должна быть раскрыта полная
информация о существе дела, целях и задачах истребования. Достаточно указать процессуальный повод
истребования информации и нормативно-правовое основание (п. 14 Обзора по вопросам судебной практики,
возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции <…>, утв. Президиумом ВС РФ 16.03.16). Насколько
запрос должен быть связан с предметом проверки, можно узнать из другой судебной позиции. Так, суд указал, что,
раз и запрошенные договоры, и предмет проверки относятся к строительству, запрос имеет отношение к предмету
проверки (постановление Девятнадцатого ААС от 28.01.16 по делу № А36-566/2014). Иногда суды заходят еще
дальше и указывают, что у проверяемого лица нет полномочий оценивать, насколько запрошенная информация
необходима антимонопольному органу и связана с предметом проверки (постановление Девятнадцатого ААС
от 15.01.16 по делу № А36-564/2014). Между тем Конституционный суд разъяснял, что у субъектов экономической
деятельности есть возможность реализовать право на судебный контроль за действиями органов государственной
власти (Определение КС РФ от 20.11.14 № 2634-О). Если соединить две указанные позиции, то получается, что
общество должно предоставить антимонопольному органу информацию, даже если считает, что она не связана
с предметом проверки. Только в дальнейшем при помощи судебного контроля общество может признать истребуемые
доказательства недопустимыми.

Таблица. Какие акты антимонопольного органа можно оспорить

Можно оспаривать Нельзя оспаривать

Приказ о проведении внеочередной проверки. Возможность Акт по результатам проверки. В нем фиксируются
оспаривания предусмотрена в пункте 2 Обзора практики результаты проверки. Согласно пункту 1 Обзора
по антимонопольным спорам от 16.03.16. Ранее судебная практики по антимонопольным спорам от 16.03.16,
практика не допускала такой возможности. И даже теперь обжаловать результаты проверки нельзя. Право
суды иногда по инерции отказываются рассматривать на судебный контроль реализовывается
данные требования (Определение ВС РФ от 08.07.16 оспариванием решения, принятого по результатам
№ 305-КГ16-7378 по делу № А40-121276/2015) рассмотрения антимонопольного дела

Решение по делу о нарушении антимонопольного Конкретное действие антимонопольного органа,


законодательства. Часто после проведения проверки отдельно от итогового решения по делу
возбуждается дело о нарушении антимонопольного о нарушении антимонопольного законодательства.
законодательства. Доказательства, добытые в ходе Так, суд указал, что действия, связанные
проверки, ложатся в основу вывода о нарушении с истребованием документов, непосредственно
законодательства. В таком случае оспаривать нарушения, не затрагивают прав и законных интересов
допущенные при проверке, нужно опосредованно. общества в сфере предпринимательской и иной
Общество указывает на нарушения и добивается экономической деятельности, не влекут для него
признания этих доказательств недопустимыми. Данная последствий экономического характера
позиция следует из постановления Президиума ВАС и не создают препятствий для осуществления
РФ от 17.02.09 № 14338/08. В нем указано, что само такой деятельности, не порождают
по себе требование антимонопольного органа экономического спора (постановление
о представлении письменных объяснений и копий АС Московского округа от 18.03.16 по делу
документов не нарушает права и законные интересы № А40-121276/2015). Эта позиция вытекает
заявителя и не может являться самостоятельным из постановления Президиума ВАС РФ от 17.02.09
предметом оспаривания № 14338/08

РИСКОВАННАЯ СДЕЛКА

Подача иска в последний день. Как выиграть время для


сбора доказательств и продлить срок давности
Денис Добрачёв
к . ю. н., юриск онсульт

Зона риска: взыскание задолженности, неустойки, защита прав | Участники: кредитор, должник, истец,
ответчик | Негативные последствия: истечение срока давности, невозможность взыскать долг

Когда стороны своевременно не оформляют договор и бухгалтерские документы, они всегда рискуют. Если
сотрудничество внезапно прекратится, у кредитора не будет доказательств, которые подтвердят отношения сторон.
Недобросовестный контрагент будет намеренно затягивать подписание и обещать предоставить отчетность позже.
Такая практика может длиться годами. Если кредитор своевременно не обратится в суд, он пропустит срок для
защиты своего права. Чтобы этого не случилось, нужно срочно искать документы, а также использовать
возможности продлить срок исковой давности.

Сделка
Сторона правоотношений вправе обратиться за защитой нарушенного права в пределах срока исковой давности.
Он исчисляется с даты, когда лицо узнало, что его право нарушено, и установило надлежащего ответчика (п. 1 ст.
200 ГК РФ). По общему правилу такой срок составляет три года (ст. 196 ГК РФ).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 35/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Для отдельных отношений, например для разрешения споров, возникающих вследствие причинения вреда при
столкновении морских судов, действует двухгодичный исковой срок (ст. 409 Кодекса торгового мореплавания
РФ от 30.04.99 № 81-ФЗ). Его пропуск грозит заявителю отказом суда удовлетворить исковые требования
(постановление Тринадцатого ААС от 13.09.16 № 13АП-19095/2016 по делу № А42-6111/2014).

Закон дает достаточно времени, чтобы заявитель подготовился к суду и предъявил иск. На деле возникают
проблемы. Кредитор своевременно не оформляет документы, не истребует оплату за выполненные работы, оказанные
услуги или произведенную поставку.

Nota bene!
Заявление о расторжении договора не возобновляет течение срока исковой давности (постановление
АС Северо-Кавказского округа от 12.07.16 № Ф08-4335/2016 по делу № А32-35425/2015).
Специалисты, которые занимались сделками, не требуют документы, пока бухгалтерия не начнет проводить сверку
и готовиться к проверкам. Письма в адрес должника часто направляются без участия правового отдела и таким
способом, что не остается подтверждения, которое юрист может предъявить в суде как доказательство отправки.

Нарушитель договора устно обещает исполнить обязательство и не реагирует на претензии. Компания, чьи права
нарушены, запрашивает документы у должника (например, правильно оформленные первичные финансовые
документы для отчетности перед бухгалтерией), направляет оформленные со своей стороны дубликаты товарных
накладных, но последние теряются в канцелярии недобросовестного контрагента.

Правовой отдел может не знать о проблеме. Задание подавать иск юрист получает в последний момент, когда срок
давности истекает и времени на сбор и подготовку документов не остается. В такой ситуации приходится искать
способ продлить срок для защиты права, чтобы успеть подготовиться к разбирательству и взыскать задолженность.

Риски
Если кредитор пропустит срок для предъявления иска, он потеряет возможность повторно подать заявление
по тем же основаниям (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 02.06.16 № Ф02-2539/2016 по делу № А78-
1401/2013).

Интересный вопрос
Поможет ли мировое соглашение в деле о банкротстве приостановить течение срока исковой давности?
Нет. Закон не предусматривает такое основание (ст. 202–204 ГК РФ). Например, суд не признал
недействительным договор и не применил последствия недействительности сделки. Конкурсный управляющий
пропустил срок исковой давности. Заключение мирового соглашения — не основание для продления срока
давности (постановление АС Московского округа от 20.07.16 № Ф05-8127/2016 по делу № А40-48152/2012).
Когда отношения сторон длятся годами (например, по договору поставки товара по заявкам покупателя), поставщик
не сможет истребовать оплату за периоды, по которым срок давности прошел. Так происходит, поскольку срок
исковой давности исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу (п. 25 постановления Пленума
ВС РФ от 29.09.15 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм ГК РФ», далее — постановление
№ 43).

Проблемы также возникнут с взысканием договорной неустойки. Если должник признает долг, это не значит, что
он автоматически соглашается с начисленной неустойкой. Например, получить судебный приказ без доказательства
признания должником неустойки не получится (постановление АС Северо-Кавказского округа от 27.12.16 № Ф08-
10232/2016 по делу № А32-29257/2016) .

Меры предупреждения
Существуют способы, которые помогут не пропустить срок для защиты права, продлить или восстановить его.
Юристы используют их в зависимости от ситуации и количества дней, которые остались до истечения срока исковой
давности.

Способ № 1. Направьте претензию, которая приостановит течение срока давности. Течение срока для
защиты прав приостанавливается, если стороны разрешают спор в предусмотренном законом досудебном порядке
(ч. 3 ст. 202 ГК РФ). Если оппонент заявит о том, что ГК РФ не упоминает претензию в списке оснований для
приостановки срока, укажите на закон и практику. В Гражданском кодексе перечень мер досудебного
урегулирования спора не закрыт. При этом с 1 июня 2016 года обязательный досудебный порядок урегулирования
спора по многим делам предусматривает часть 5 статьи 4 АПК РФ. По смыслу пункта 3 статьи 202
ГК РФ использование этой процедуры должно приостанавливать исковую давность, так как она предусмотрена
законом. Приложите практику в подтверждение вашей позиции (п. 16 постановления № 43, определение
ВС РФ от 31.10.16 по делу № А43-25051/2014).

Такой способ не поможет, если речь идет о встречном иске, когда суд вынес решение по первоначальному
требованию (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.09.12 по делу № А27-7326/2012).
Способ № 2. Подайте иск, даже если не успеваете собрать полный комплект документов. Если нет времени
заплатить госпошлину или получить документы, направьте требование с тем количеством доказательств, которые
есть на текущий момент. Суд вынесет определение, в котором укажет на недостатки. Если заявитель устранит
недочеты в отведенный судом срок, то иск будет считаться поданным в день его первоначального поступления. Это
возможно сделать с помощью ходатайства о приобщении дополнительных доказательств, которое подается в суд
вместе с недостающими сведениями. Если суд вернет иск, оспорьте соответствующее определение (постановление
АС Центрального округа от 26.10.16 № Ф10-3579/2016 по делу № А14-2913/2016).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 36/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Способ № 3. Постарайтесь добиться от должника действий, которые подтвердят признание им долга. Когда
срок давности подходит к концу, а сумма долга значительная, попробуйте добиться от должника признания долга.
В этом помогут подписанные полномочным лицом должника гарантийные письма, акты сверок, частичная оплата или
доказательства продления договора. Если недобросовестный должник готов предоставить гарантийное письмо,
попросите указать не только порядок погашения, но и признание задолженности. В идеале добейтесь первого
платежа в кратчайшие сроки, даже если сумма будет минимальной. Такие меры добавят аргументов в пользу
продления срока давности, а также исключат риск признания гарантийного письма документом, который не влияет
на исчисление такого срока. Например, в одном деле суд посчитал, что обязательство погашать задолженность
не новирует отношения сторон (ст. 414 ГК РФ), а лишь определяет порядок возмещения предпринимателем ущерба
(постановление ФАС Поволжского округа от 24.01.14 по делу № А57-22834/2012).

Nota bene!
Исковая давность не течет с момента, когда произошла замена ненадлежащего ответчика надлежащим (п. 19
постановления № 43).
Способ № 4. Докажите, что в период течения срока давности вы защищали нарушенное право. Закон
и судебная практика не считают, что лицо пропустило срок исковой давности, если защита интересов требовала
участия заявителя в нескольких спорах с одним лицом. Например, суд решил, что заявитель не пропустил срок
давности. Последний защищал свои интересы сначала в рамках дела о банкротстве должника (подал заявление
о включении в реестр требований кредиторов). Когда производство по делу о банкротстве прекратилось, заявитель
подал иск и потребовал вернуть средства. Суд пришел к выводу, что судебная защита нарушенного права
осуществлялась непрерывно, а значит срок исковой давности не пропущен (постановление АС Северо-Западного
округа от 09.11.16 № Ф07-9046/2016 по делу № А56-83137/2015).

ПРОЦЕСС

Как работают коллекторы. Методы, которые может взять


на вооружение юрист компании
Дмитрий ЖДА НУХИН
пре зиде нт Ассоциации к орпоративного к олле к торства, ге не ральный дире к тор Ц е нтра развития к олле к торства, к . ю. н.

Основной вопрос: как информация о долге поможет добиться его взыскания? Кому следует направить такие
сведения? Когда проекты писем о задолженности станут эффективным методом борьбы с неоплатой?
Решение: сведения о долге помогут устранить его, если в должнике заинтересованы его
выгодоприобретатели. Проекты писем в контролирующие организации мотивируют должника к оплате.
Такие методы помогут, если компания-должник продолжает активную деятельность.

Часто исполнить судебный акт сложнее, чем выиграть дело. Должники прячут имущество, открывают счета в разных
банках и другими способами противодействуют кредиторам. Если банк или иной кредитор не может списать средства
по исполнительному листу, а судебный пристав бездействует либо не может ничего сделать, нужно искать другие
способы, которые помогут взыскать задолженность.

Как правило, такие проблемы решают коллекторские агентства. Кредитор переуступает долг, получает за это деньги
и забывает про недобросовестного контрагента либо заключает агентский договор на взыскание. Если кредитор
не идет на такие меры, работа по взысканию задолженности становится проблемой штатного юриста. Разобраться
с трудностями помогут профессионалы, которые решают такие задачи каждый день. Они готовы поделиться
действенными методами, которые в своей работе используют агентства, специализирующиеся на корпоративном
коллекторстве.

Один из самых эффективных способов надавить на должника — отправить ему особые письма с так называемыми
ключевыми точками. Специальные проекты рассылок учитывают психологические особенности должника, специфику
его бизнеса, конфигурацию ситуации.

Такой способ взыскания подходит, если должник обладает имуществом и денежными средствами, продолжает вести
деятельность (пусть и через иные юридические лица), но не боится стандартных юридических санкций (неустоек,
пеней и т. д.). Письма помогут, если он уклоняется от погашения задолженности, но имеет возможность сразу или
постепенно снизить ее размер без продажи имеющихся активов.

Письма как побудительное средство для оплаты неэффективны, если должник добросовестно разорился,
не использует схемы для сопротивления взысканию и не имеет дебиторской задолженности.

Важно отыскать лицо, воздействие на которое должник хотел бы предотвратить, или организацию, которая
предпримет меры, чтобы не допустить банкротства.

Схема 1. Условия, при которых письма помогут взыскать долг

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 37/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Способ № 1. Информационное воздействие на выгодоприобретателей


и других лиц должника

Бенефициарный владелец — лицо, которое прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет
преобладающее участие более чем 25 процентов в капитале) компанией-должником либо имеет возможность
контролировать ее действия (ст. 3 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации
(отмыванию) доходов…»).

Чтобы должник исполнил обязательство, его нужно мотивировать. Для этого коллекторы ищут лиц, от которых
зависит должник. Ими могут быть бенефициары, учредители, участники, руководители, в том числе фактические,
то есть юридически не имеющие отношения к организации. Указанные лица могут быть ключевой точкой, даже если
они не занимаются оперативным управлением организации и являлись инвесторами. Если должник не желает, чтобы
такие лица получили информацию о его задолженности, коллекторы используют это обстоятельство как способ
давления.

Особая ситуация складывается, когда лица, стоящие за компанией-должником, финансируют ее и всячески


стараются оградить компанию-должника от банкротства и ликвидации.

Например, так происходит, когда должник — исполнитель ряда государственных контрактов. В такой ситуации
банкротить его невыгодно. Исполнитель контрактов и его выгодоприобретатели постараются избежать банкротства.
Им нужно закончить работу по соглашениям с госзаказчиком и получить оплату, поэтому они предпочтут
договориться.

Если должник активно принимает участие в торгах и надеется поправить финансовое положение за счет будущих
заказов, он также предпочтет расплатиться с кредиторами. В противном случае возникнет риск остаться без
ожидаемых поступлений в бюджет от заказчиков. Так происходит, когда заказчик устанавливает дополнительные
требования к должнику. Кроме того, должник не сможет принять участие в торгах, если к моменту их проведения
откроется конкурсное производство. В этой ситуации у кредиторов есть возможность действовать. Нужно подобрать
точки давления, которые заставят серых кардиналов отыскать необходимые средства.

Есть разные пути воздействия. Например, кредитор вправе обратиться непосредственно к бенефициарам должника
и предупредить о намерениях банкротить последнего. Заинтересованная организация может заключить договор
займа с должником. Это позволит последнему расплатиться по своим долгам перед кредитором. Также закон
разрешает третьему лицу вносить оплату за должника (ст. 313 ГК РФ). Кредитор обязан принять такое исполнение
(исключения составляют ситуации, когда должник обязан исполнить обязательство лично). Например, суд оставил
заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) без рассмотрения. Это произошло, поскольку
задолженность погасило третье лицо. Оно внесло денежные средства на депозит нотариуса (постановление
АС Уральского округа от 06.07.16 № Ф09-7529/16 по делу № А76-5120/2016).

Если должник готовится к сделке по продаже бизнеса или части активов, огласка его неблагонадежного
финансового положения также нежелательна. Информация об этом в СМИ может и вовсе сорвать сделку по продаже
бизнеса или снизить цену выкупаемого объекта.

Например, взыскать долг помогло уведомление заинтересованного лица. Кредитор направил письмо о долге
директору и основному участнику компании-должника, владеющему 1/3 уставного капитала (это было одно и то же
лицо). В уведомлении подчеркивалось, что информация о задолженности может появиться в прессе (местной
газете). Дальнейшее развитие событий показало, что именно этот деловой партнер «мотивировал» основного
владельца проблемной организации погасить задолженность.

Читайте по теме
Победа над должником. Успешные методы взыскания безнадежных долгов

Информационное воздействие не признается шантажом


Прое кты писе м в контролирующие органы не образуют состава наруше ния.

И спользуя мет одики корпорат ив ного коллект орст в а, кредит ору в ажно помнит ь о юридических границах. Например, должники част о заблуждают ся,
счит ая, чт о в се способы в зыскания св язаны с обращением к прав оохранит ельным органам либо в суд. Каждый в прав е защищат ь св ои прав а и св ободы
в семи способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст . 45 Конст ит уции РФ). Эт о значит , чт о PR-сопров ождение, цель кот орого мот ив иров ат ь лицо
в ернут ь долг, законно, пока оно ост ает ся в границах, определенных ст ат ьей 152 ГК РФ «Защит а чест и, дост оинст в а и делов ой репут ации».

И нформационное в оздейст в ие не яв ляет ся прот ив оправ ным и не признает ся шант ажом. Кредит ор не угрожает распрост ранением позорящих и иных
св едений, кот орые могут причинит ь сущест в енный в ред прав ам и законным инт ересам пот ерпев шего или его близких (ст . 163 УК РФ).

Лицо, с кот орым не расплат ился должник, не обязано хранит ь в т айне недобросов ест ност ь т акого конт рагент а.

Кредит ор в прав е для демонст рации серьезност и намерений распрост ранят ь т акую информацию. Закон не признает доказанные факт ы, мнения
и суждения о в озможност и т ех или иных дейст в ий клев ет ой (ст . 128.1 УК РФ) или причинением в реда делов ой репут ации (ст . 152 ГК РФ). В эт ом случае
в публичное прост ранст в о направ ляет ся т олько подт в ержденная информация (например, когда ут в ерждение о т ом, чт о организации имеют долги,
подт в ерждает ся в ст упив шими в силу решениями судов ).

Способ № 2. Влияние на контрагентов


Добиться взыскания можно с помощью информационного воздействия на контрагентов должника. Ими могут быть
поставщики, покупатели, заказчики, кредиторы и т. д. Чтобы определиться с лицом, на которое воздействовать,

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 38/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
нужно узнать, насколько оно зависит от должника. Может ли оно прореагировать негативным для должника образом?
Получится ли «заставить» его прореагировать через обращение к вышестоящим для него организациям, возможно ли
публичное освещение отсутствия реакции и недобросовестности.

Некоторые контрагенты в соответствии с внутренними нормами (кредитной политикой, регламентом проведения


закупок или тендера и т. д.) могут изменить формат отношений с должником. Информация о долгах перед другими
кредиторами заставит контрагента должника повысить взыскиваемую с него предоплату или вовсе отказаться
от сотрудничества.

Закон предъявляет требования к финансовым ресурсам, деловой репутации участников закупок (п. 4 ч. 1 ст. 32
закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок…»).
Если контрагент должника — заказчик, который заключает договоры в ходе государственных и муниципальных
тендеров, вопрос о дальнейшем сотрудничестве с недобросовестным должником может стать предметом
рассмотрения со стороны контрольно-ревизионных или правоохранительных органов.

Добиться крупных взысканий с брошенных компаний-холдингов, которые находились в предбанкротном состоянии,


поможет информирование потенциальных контрагентов должников, а также потенциальных покупателей таких
проблемных компаний.

Один из примеров, где ключевой точкой стали контрагенты, выглядел так. Холдинг, куда входила организация-
должник, занимался переработкой лома и производством. Организация-должник находилась в банкротстве,
но продолжала сотрудничать с крупными организациями. Деловые партнеры не реагировали на обращения
кредиторов. Это длилось до тех пор, пока кредитор не получил сведения о запуске нового производства
на арендованных площадях оборонного предприятия. Проект письма арендодателю и вышестоящей организации
(оборонному концерну) мотивировали должника погасить задолженность. Так произошло, поскольку отправка
письма адресатам могла сорвать выгодную для должника сделку. Последний проанализировал ситуацию и решил,
что расплатиться с кредитором выгоднее, чем рисковать прибылью, которая ожидалась от предстоящего заключения
сделки.

Лисин Сергей: «Должник уходит в банкротство. Как незалоговому


кредитору добиться выплат»

Способ № 3. Мотивация должника с помощью контролирующих органов


Заставить погасить долг помогут письма в объединения предпринимателей. Повлиять на должника могут отраслевые
ассоциации, союзы, торгово-промышленные палаты и другие объединения, в которые входят компания-должник,
ее руководители.

Так, саморегулируемая организация несет солидарную ответственность по обязательствам своего члена в пределах
средств компенсационного фонда. Кредитор вправе предъявить к ней требования, которые возникли в результате
вреда от недостатков товаров (работ, услуг и др.), которые произвел участник СРО (ч. 12 ст. 13 Федерального
закона от 01.12.07 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», ст. 55.16 ГрК РФ).

Если должник намеревается сохранить членство в СРО, он предпочтет выплатить задолженность. Это актуально для
строительных компаний, которым исключение из саморегулируемых организаций грозит утратой допуска, без
которого они не вправе вести ряд работ. Это приведет к потере договоров, штрафам контролирующих органов,
а также полной заморозке бизнеса. Если компания заинтересована в дальнейшей работе, она предпочтет погасить
задолженность.

Если организация-должник к моменту взыскания долга успела ликвидироваться, требование можно предъявить
к СРО, в которой она состояла.

Например, компания выполнила работы с недостатками. Заказчик самостоятельно устранил дефекты и потребовал
возместить расходы. Выяснилось, что компания-исполнитель прекратила свою деятельность и ликвидирована.
Заказчик получил информацию о том, что на момент выполнения работ исполнитель состоял в СРО, и потребовал
возмещения расходов с последнего, а позже привлек в качестве второго ответчика страховое общество.

Суд частично удовлетворил иск. Он указал, что заказчик вправе требовать полного возмещения причиненных ему
убытков (ст. 15 ГК РФ). Отвечать за вред может не только причинитель, но и другое лицо (ст. 1064 ГК РФ). Это
допускается, если стороны заключили договор страхования (ст. 931 ГК РФ).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 39/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Суд изучил условия этого соглашения. Согласно им, страховая выплата производится третьим лицам, имуществу
которых страхователь причинил ущерб в ходе проведения работ. Сумму ущерба подтверждало заключение эксперта.
Суд взыскал ее в размере страховой выплаты. Убытки в части, которая превышает ее размер, суд взыскал
с ассоциации СРО, в которой состоял исполнитель, по вине которого возникли дефекты. Ассоциация обязана нести
субсидиарную ответственность по обязательствам всех своих членов в рамках выданного им свидетельства
о допуске к работам (апелляционное определение Алтайского краевого суда от 16.03.16 по делу № 33–2969/2016).

Nota bene!
Взыскание методами коллекторов неэффективно, если:
• должник добросовестно разорился, не использует схемы для сопротивления взысканию и не имеет
дебиторской задолженности;
• долг возник в результате спланированного мошенничества, и денежные средства поделены между различными
злоумышленниками и частично потрачены.
Уставные документы саморегулируемых организаций часто предусматривают возможность исключать участников из-
за нарушения норм действующего законодательства, в том числе за неуплату долга.

Часто должники боятся не самого исключения, а огласки, которая при этом происходит. Эту ключевую точку
следует искать в первую очередь. Возможность проинформировать объединение, в которое входит должник,
заставит его задуматься об опасности распространения информации вообще, в том числе в СМИ.

Например, холдинг начал погашать задолженность за «брошенную» организацию после того, как коллекторы
подготовили проект обращения к членам отраслевых объединений, созданных и возглавляемых владельцем холдинга.
Это взыскание вышло в публичную плоскость уже после погашения примерно половины суммы долга (около
5,5 млн рублей).

Схема 2. Способы воздействия на должника

Взыскать долг также поможет обращение в государственные контролирующие органы, действия которых могут
повлиять на должника. В первую очередь сообщать необходимо в специализированные органы, которые важны для
успешного ведения бизнеса такого должника. Например, ключевыми точками в отдельных взысканиях стали
подразделение Министерства экономического развития, которое занимается выделением квот, департамент
Россельхознадзора, который контролирует производство удобрений, и т. д.

Для взыскания с ИП и руководителей/собственников малого бизнеса, которые, чтобы защититься от взыскания


в исполнительном производстве, рисуют себе маленькие зарплаты, нередко срабатывает проект обращения
в инспекцию ФНС с информацией о том, что реальный доход, возможно, не отражается в представляемой должником
официальной отчетности.

В некоторых случаях, когда «ключевая точка» не ясна и нет информации о лицах, заинтересованных в благополучии
компании-должника, может оказаться актуальным предупреждение о возможности публичного информирования
о долгах.

ПРОЦЕСС

Шесть ошибок в претензионном порядке. Почему


арбитражные суды не принимают иски
Евгений Четырус
ше ф-ре дак тор журнала «Юрист к омпании»

Основные вопросы: по каким спорам обязательно направлять претензию ответчику? Какие требования
к претензии предъявляют суды? Как подтвердить отправку претензии? Требуется ли, чтобы основание
и предмет иска совпадали с претензией? Можно ли подать иск до истечения 30-дневного срока ответа
на претензию?
Решение: если в АПК нет прямого исключения, направьте претензию. Копию претензии прикладывать к иску
обязательно. Предмет и основание претензии должны совпадать с иском. К иску приложите документы,
подтверждающие отправку претензии. Суд возвратит иск, если он подан до истечения 30-дневного срока.

Обязательный претензионный порядок в арбитражном процессе действует больше полугода, но создается


впечатление, что истцы к нему до сих пор не привыкли. Суды слишком часто отказываются принимать иски.
Во многом эта проблема связана со слишком формальным подходом судов к толкованию закона. Мы изучили
судебную практику и подобрали самые частые ошибки истцов, которые находят суды.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 40/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Ошибка № 1. Истец не направил претензию ответчику


Арбитражные суды часто толкуют закон буквально: если в части 5 статьи 4 АПК РФ прямо не указано, что соблюдать
претензионный порядок не требуется, то истец обязан направить ответчику претензию. Если спор не попадает
в список исключений, но истец не направил претензию, суд возвратит иск.

В результате суды возвращают из-за несоблюдения претензионного порядка даже такие иски, требования в которых
в принципе может удовлетворить только суд. В первую очередь это касается «исков о признании». Например,
о признании сделки недействительной или договора незаключенным (определения АС Орловской области от 02.11.16
по делу № А48-6994/2016, АС Тульской области от 07.07.16 по делу № А68-5532/2016).

Встречается и противоположная позиция. Так, первая инстанция возвратила встречный иск, сославшись
на несоблюдение претензионного порядка. Апелляция отменила решение. Встречный иск был направлен
на признание ничтожным пункта договора аренды лесного участка, заключенного на торгах. Закон запрещает
изменять его по соглашению сторон, поэтому ответные действия арендодателя не могли привести к досудебному
урегулированию спора (постановление Второго ААС от 04.10.16 по делу № А31-1287/2016). В другом деле суды
признали, что соблюдение претензионного порядка не требуется для принудительного исполнения решения
третейского суда (постановление АС Московского округа от 23.08.16 № Ф05-13256/2016 по делу № А40-141195/16).

Совет: если спор прямо не указан в АПК РФ как исключение из претензионного порядка, целесообразно направить
претензию ответчику. Если прямого исключения в законе нет и претензию не направили, готовьтесь оспаривать
определение о возвращении иска.

Ошибка № 2. Направленный ответчику документ не является претензией


«Если спор прямо не указан как исключение из претензионного порядка, целесообразно направить претензию
ответчику»
Суды проверяют, действительно ли направленный ответчику и приложенный к иску документ является претензией
(ее копией). Для большинства споров никаких законодательных требований нет. Исключение касается, например,
споров, связанных с обязательным страхованием (п. 5.1 Положения Банка России от 19.09.14 № 431-П).

Документ признается судами претензией, если он содержит требование к ответчику и описание фактических
обстоятельств, на которых оно основано.

В противном случае суды возвращают иски и указывают, что направленный ответчику документ (письмо, запрос
и др.) не является претензией, поэтому претензионный порядок не соблюден (определения АС Московской области
от 19.09.16 по делу № А41-39314/2016, АС Пермской области от 13.10.16 по делу № А50-23192/2016). Если
в претензии не описаны фактические обстоятельства, на которых основано требование, суд может решить, что
претензионный порядок не соблюден. Например, в претензии не было указано, за какой период и по каким
договорам, актам и другим документам возникла задолженность ответчика. Суд возвратил иск (определение
АС Ярославской области от 30.08.16 по делу № А82-11290/2016).

Совет: указывайте в претензии то же требование к ответчику и фактические обстоятельства, которые планируете


указать в исковом заявлении.

Ошибка № 3. К иску не приложены доказательства направления претензии


ответчику
Кроме претензии истец обязан приложить к иску доказательства, подтверждающие направление этой претензии
ответчику. Приложение только претензии повлечет возвращение иска (определения АС г. Москвы от 26.09.16
по делу № А40-162058/2016, АС Курганской области от 19.09.16 по делу № А34-7242/2016).

Передача претензии нарочным быстрее, чем отправка по обычной почте, но может вызвать больше вопросов. Если
представитель ответчика поставил только простую подпись на копии претензии, суд может не признать это
надлежащим доказательством направления претензии. Такая подпись не позволяет определить, каким конкретно
лицом она получена, какую должность лицо занимает и имеет ли полномочия принимать корреспонденцию
(определение АС Кемеровской области от 26.08.16 по делу № А27-17570/2016). Суд может сослаться на отсутствие
регистрационного номера, даты и штампа ответчика на копии претензии (определение АС Иркутской области
от 15.07.16 по делу № А19-9140/2016) .

Nota bene!
Суд должен исходить из реальной возможности разрешения конфликта между сторонами в досудебном порядке.
Если есть обстоятельства, подтверждающие невозможность урегулирования спора, суд обязан рассмотреть иск
(постановления АС Московского округа от 12.08.14 по делу № А41-54863/13, АС Дальневосточного округа
от 13.10.15 по делу № А51-10529/2015).
Если отправляли претензию по почте, приложите к иску почтовую квитанцию (чек) и опись вложения. Без описи
вложения суд не сможет определить, действительно ли истец направил ответчику претензию, и вернет иск
(определения АС Иркутской области от 01.09.16 по делу № А19-12360/2016, АС Московской области от 28.10.16
по делу № А41-53493/2016).

Совет: когда передаете претензию под подпись, добейтесь, чтобы ее зарегистрировали как входящую
корреспонденцию. Если это невозможно, на копии претензии должны быть указаны дата, подпись, расшифровка ФИО
и должность лица. Надежнее всего отправлять претензию по почте заказным письмом с уведомлением о вручении
и описью.

Ошибка № 4. Претензия направлена по неподтвержденному адресу


ответчика

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 41/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Часто фактический адрес организации не совпадает с юридическим. Но направление претензии только
по фактическому адресу вызовет вопросы у суда, особенно если ответчик станет отрицать ее получение
и фактический адрес ответчика не был указан в договоре как адрес для переписки. В такой ситуации суд возвратит
иск (определения АС Нижегородской области от 25.10.16 по делу № А43-28992/2016, АС Тюменской области
от 10.10.16 по делу № А70-8606/2016).

Даже если истцу поступило уведомление о вручении претензии по фактическому адресу, это может не помочь.
У суда закономерно возникнет вопрос, были ли у лица, указанного в уведомлении, полномочия на получение
корреспонденции для ответчика. Если доказательства, подтверждающие полномочия лица, не представлены, суд
возвратит иск (определение АС Кировской области от 18.08.16 по делу № А28-6618/2016).

Совет: направляйте претензию по юридическому адресу ответчика. Ответчик несет риск последствий неполучения
юридически значимых сообщений по адресу, указанному в ЕГРЮЛ. Сообшения, доставленные по этому адресу,
считаются полученными организацией, даже если она находится в другом месте (абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК РФ). Если
заинтересованы в урегулировании спора, отправляйте претензию одновременно по юридическому и фактическому
адресам ответчика.

Ошибка № 5. Предмет и основание иска не соответствуют претензии


Если предмет и основание иска не совпадают с претензией, суд может возвратить иск, указав, что истец не принял
меры по досудебному урегулированию спора (определения АС Республики Татарстан от 28.10.16 по делу № А65-
22484/2016, АС Самарской области от 30.09.16 по делу № А55-16083/2016, АС г. Москвы от 28.10.16 по делу № А40-
192447/16-83-1422).

Например, в претензии истец требовал от ответчика оплатить долг по договору поставки, а в иске потребовал
не только взыскать задолженность, но и возместить убытки (определение АС Республики Татарстан от 13.10.16
по делу № А65-23714/2016) .

Nota bene!
Суды требуют прикладывать к иску копию претензии. Если ее не приложить, суд не сможет определить,
относится ли отправленный документ к спору, и вернет иск (определения АС Пензенской области от 28.10.16
по делу № А49-13326/2016, АС Омской области от 29.09.16 по делу № А46-13430/2016).
При этом, если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным
и в отношении процентов по статье 395 ГК РФ (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.16 № 7).

В судебной практике признается, что этот подход можно применить в отношении договорной неустойки
(постановление Третьего ААС от 19.07.16 по делу № А33-23211/2015). Поэтому, если в претензии требовали
оплатить только основной долг, претензионный порядок будет считаться соблюденным и по неустойке.

Совет: при подготовке претензии учитывайте, что иск придется подавать с тем же предметом и основанием. Если
претензия уже отправлена, но в иске нужно привести другие сведения, целесообразно направить уточненную
претензию.

Ошибка № 6. Иск подан до истечения 30-дневного срока после направления


претензии
Спор из гражданских правоотношений может быть передан на разрешение арбитражного суда лишь спустя 30
календарных дней со дня направления претензии (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Подача иска до истечения этого срока
признается судами преждевременной и служит основанием для возвращения иска или оставления иска без
рассмотрения (определения АС Республики Башкортостан от 31.10.16 по делу № А07-16616/2016, АС г. Москвы
от 30.09.16 по делу № А40-178864/2016).

По этой причине нет смысла отправлять претензию ответчику и иск в суд в один и тот же день с расчетом на то, что
30-дневный срок истечет к моменту, когда суд будет рассматривать вопрос о принятии иска к производству.

Этот срок может быть изменен только законом или договором, поэтому суды игнорируют попытки истцов установить
сокращенный срок ответа на претензию в тексте самой претензии (определения АС Самарской области от 30.09.16
по делу № А55-18827/2016, АС Пензенской области от 23.09.16 по делу № А49-11719/2016). В этом случае все равно
требуется ждать 30 дней, чтобы подать иск.

Совет: перед подачей иска лучше еще раз проверить, прошло ли 30 календарных дней со дня направления
претензии ответчику. Подать иск раньше этого срока скорее всего не удастся.

ИНТЕРВЬЮ

«В ритейле всегда нужно быть готовым к большой нагрузке


и постоянным дедлайнам»
Как построить успешную карьеру, доказать бизнес-подразделениям пользу от юристов, минимизировать
антимонопольные риски и решить проблему потребительского экстремизма, нам рассказала Анна Рощина,
руководитель юридического департамента федеральной торговой сети «О’КЕЙ».

Компания
Компания «О’КЕЙ» входит в число крупнейших розничных сетей России. Компания присутствует на рынке более
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 42/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Компания «О’КЕЙ» входит в число крупнейших розничных сетей России. Компания присутствует на рынке более
13 лет — в 2002 году открылся первый гипермаркет «О’КЕЙ» в Санкт-Петербурге. В 2005 году торговая сеть
стала федеральной, сегодня в нее входит более 100 магазинов, расположенных в крупнейших городах России
в Северо-Западном, Южном, Центральном, Уральском и Сибирском регионах. В 2010 году ГК «О’КЕЙ» разместила
акции на Лондонской фондовой бирже.

— Анна, здравствуйте. Начну с самого популярного вопроса на собеседованиях — почему Вы решили стать
юристом?

— Для меня в 11 классе это решение не было сознательным. Оно было продиктовано больше всего желанием моих
родителей, прежде всего отца. Я выбирала между изучением иностранных языков и журналистикой. Отец считал, что
в юриспруденции больше перспектив и очень высокий уровень интеллектуальной работы, и я, можно сказать, пошла
на поводу. Я поступила на юридический факультет СПбГУ и ни дня не пожалела.

В университете я специализировалась на кафедре государственного права. У нас преподавалось финансовое право,


составляющей которого было налоговое право. Мне нравилось все, что было связано с налогами. Дипломную работу
я писала по выездным налоговым проверкам. После выпуска я поступила в школу налоговых поверенных при СПбГУ
и проучилась там до переезда в Ростов.

— Как нашли свою первую работу?

— Бывшие выпускники юридического факультета СПбГУ создали компанию, занимавшуюся вопросами


недвижимости, — «Невский синдикат». Они попросили декана факультета порекомендовать им студента, который
окажется дисциплинированным и достойным молодым специалистом. Меня порекомендовали и сразу же взяли
на работу. Там я проработала полгода, а потом перешла в Coca-Cola.

— А почему перешли? Как дальше развивали карьеру?

— Мой руководитель из «Невского синдиката» был приглашен на позицию руководителя юридического отдела
филиала Coca-Cola в Санкт-Петербурге, и я ушла вместе с ним. Вопрос был не в какой-то материальной
составляющей, просто это совершенно разные уровни компаний, поэтому проблема выбора не стояла.

Тогда Coca-Cola вела активную деятельность на юге России, но юридическая поддержка южных филиалов
осуществлялась из Москвы, что было очень неудобно для бизнеса. В какой-то момент открылась вакансия
руководителя региональной группы Ростов — Краснодар, который должен был организовать юридическую работу
в этом регионе с нуля. Мне предложили эту вакансию, и я переехала из Санкт-Петербурга в Ростов-на-Дону.
Мы договаривались, что я уезжаю только на полгода и вернусь, как только наладится юридическое сопровождение.

У меня был в подчинении один юрист. Мы налаживали работу с договорами (поставка, дистрибьюторские договоры,
маркетинговые соглашения и др.), доверенностями, много работали с бизнесом.

«Сначала бизнес-подразделения воспринимали юристов как проблему, работать с ними было тяжело»
Это не самая интересная работа с точки зрения глубинных проблем права, но она дала большой рост в плане
организаторской работы. Бизнесу требовалось помочь понять, что по всем правовым вопросам нужно обращаться
к своему юристу. Сначала бизнес-подразделения воспринимали юристов как проблему, работать с ними было
тяжело. Как молодому специалисту мне требовалось доказать свой авторитет и необходимость прислушиваться
к моей позиции. Во многие вопросы я вникала с точки зрения бизнеса, и бизнес скоро понял, что я как юрист
не только не мешаю, но и могу помогать — участвовать в переговорах с контрагентами, описывать договоренности
нужным языком и т. д. То есть с них была снята часть нетрадиционной работы. В итоге расставаться было тяжело.

Через полгода мне нашли замену из местных юристов и пригласили на работу в филиал Coca-Cola в Москву.
В Москве приходилось заниматься достаточной рутинной работой, и я хотела найти работу поинтереснее.

— Как я понимаю, нашли?

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 43/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
— Да, меня пригласили на должность юриста-консультанта в компанию «Рольф» и через полтора года назначили
заместителем директора юридического департамента. Спустя какое-то время пришел новый директор и изменил
структуру департамента. Меня назначили руководителем наиболее «элитного» отдела — правовой поддержки
нерозничных подразделений. У «Рольфа» был очень разнообразный бизнес — кроме дилерских центров в группу
компаний входили несколько компаний-дистрибьюторов (Mitsubishi Motors, Hyundai, Geely), компания-перевозчик,
страховой брокер, управляющая компания холдинга. Правовой поддержкой этих компаний занимался мой отдел.
Я работала с иностранными производителями и поставщиками (Mitsubishi Motors Corporation и др.), участвовала
в переговорах с японскими представителями.

Еще мой отдел сопровождал корпоративные отношения. Под моим руководством была проведена огромная
реструктуризация — 20–25 юридических лиц были присоединены к одной компании. Это был глобальный проект,
в котором требовалось учесть множество вещей помимо юридической составляющей. Реструктуризацию нужно было
провести незаметно для бизнеса — он не мог прекратиться ни на одну секунду. Мы разработали пошаговую карту
действий как для юристов, так и для всех других отделов (бухгалтерии, IT и др.) с указанием ответственных лиц
и сроков и контролировали ее выполнение. И заодно всех подбадривали, потому что настроения в компании были
очень разные.

Биография
Анна Александровна Рощина родилась в Санкт-Петербурге. С отличием окончила юридический факультет СПбГУ
в 2002 году. В настоящее время получает LL.M в Центре международного правового образования Pericles.
Работала в Coca-Cola на различных должностях в ряде регионов. Затем в течение десяти лет осуществляла
правовое сопровождение Группы компаний «Рольф» (автомобильный бизнес), отвечая за самые крупные
и приоритетные проекты бизнеса, включая правовую поддержку импорта и дистрибуции, реструктуризацию
Группы, налоговые вопросы. С февраля 2016 года возглавляет юридический департамент федеральной торговой
сети «О’КЕЙ».

— Почему же тогда ушли в «О’КЕЙ»?

— Когда мой отдел создавался, он играл ключевую роль. В него входили самые интересные проекты. Но постепенно
бизнес стал фокусироваться на работе только с дилерскими центрами. Их поддержкой занимался другой отдел.
Я почувствовала, что блок вопросов моего отдела сильно уменьшился. Конечно, были очень интересные
корпоративные проекты. Например, мы покупали ЗАО со 180 акционерами, из которых 67 были умершими,
но числились в реестре, и не очень понятно было, как с ними разбираться. Но хотелось более интересных
и масштабных проектов. И вот человек, с которым я работала в «Невском синдикате» и Coca-Cola, позвал меня
в «О’КЕЙ» — там он стал директором юридического департамента.

— То есть ушли от рутинной работы?

«Мне нравилось работать, пока я и мое дело были в центре внимания и в гуще событий»
— Не совсем. Мне нравилось работать, пока я и мое дело были в центре внимания и в гуще событий. Все всё время
от тебя что-то хотят, ты постоянно о чем-то думаешь, ты всегда на каком-то надрыве. Не всем это нравится,
но в «Рольфе» я привыкла работать именно так. В какой-то момент этого не стало. На собеседованиях в «О’КЕЙ»,
в том числе с его исполнительным директором и представителями HR, я почувствовала, что здесь работа будет очень
интенсивной, и согласилась. Меня назначили руководителем направления правовой поддержки торговой
и коммерческой деятельности.

— Наверняка сразу почувствовали разницу между «Рольфом» и «О’КЕЙ»?

— Да. Первое отличие — размеры компании. Масштабы проектов гораздо больше. В «О’КЕЙ» у юридического
департамента гораздо больше внутренних клиентов просто за счет более крупной структуры (помимо набора
основных департаментов, которые есть у большинства крупных компаний, имеются, например, отделы бизнес-
процессов, проектный офис и др.). Из-за этого нагрузка сразу стала гораздо больше. Второе — сфера деятельности
здесь гораздо шире. Если «Рольф» занимался только торговлей автомобилями, то «О’КЕЙ» торгует практически
всем — продуктами питания, одеждой, бытовой техникой и т. д. Очень много специфики в торговле алкоголем
и табаком. Например, в 2014 году, когда я только пришла в компанию, ввели «слепую» продажу сигарет,
и мы активно обсуждали, как реализуем эти поправки. В торговых сетях 30 процентов прибыли приносит торговля
алкоголем, для которой существует масса ограничений, в том числе по рекламе. Я отвечала именно
за операционную деятельность и почувствовала, что знаний не хватает. Приходилось изучать законодательство
и практику, чтобы во всем разобраться.

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 44/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
— Какие самые масштабные проекты реализовали?

— Один из самых масштабных — антимонопольный аудит всей деятельности компании. Антимонопольная практика
была одним из основных направлений деятельности моего отдела. Конечно, мы прекрасно знали законодательство
и ключевые судебные решения, но хотели убедиться, что наши внутренние документы и практики соответствуют
законодательству. Штрафы за нарушение очень высокие. Судебная и административная практика по статье 14.42
КоАП РФ идет по тому пути, что если в рамках категории товара обнаруживается нарушение, то при расчете штрафа
количество поставщиков умножается на сумму штрафа — до 5 млн рублей за каждого поставщика. В итоге сумма
штрафа может достигать 200 млн рублей и более. Аудит позволил нам исключить такие риски.

«Мы учимся на ошибках»


В практике у нас было очень интересное дело, связанное с факторинговыми схемами. Наш поставщик заключил
договор факторинга, и фактор уведомил нас о договоре факторинга. Но из-за того, что компания очень большая (27
тыс. человек), уведомление потерялось, и мы продолжали платить поставщику. Поставщик все денежные средства
принимал. Через полтора — два года фактор написал нам претензию, но мы сообщили, что все это время платили
поставщику. Конечно, фактор обратился в суд. Мы сначала просто пытались объяснить, что платили поставщику,
и предлагали фактору взыскивать всю сумму с него. Но фактор был прав, и дело мы проиграли. Вернуть деньги
с поставщика не удалось, потому что к тому моменту он обанкротился. Это немного негативный пример,
но он хорошо на нас повлиял. Мы учимся на ошибках. Сейчас процедура получения корреспонденции хорошо
отлажена. В договоры поставки ввели обязанность поставщиков уведомлять нас о заключении договора факторинга
в течение одного рабочего дня и включили значительные штрафы за ее невыполнение. Риски таких ошибок
минимизированы. Это особенно актуально в кризис — гораздо больше компаний стали работать по факторинговой
схеме.

— После этого стали руководителем юридического департамента?

Не только о работе
Расскажите о Вашей семье.
У меня двое сыновей и супруг. Старшему сыну шесть лет, он занимается триатлоном. Младшему в апреле
исполнится два года. Я очень ценю свою веселую и шумную семью.
У Вас есть хобби?
Все свободное время я стараюсь проводить с детьми. Мое хобби и моя прямая обязанность — обязательно
участвовать в их жизни, чтобы они не забывали, что у них есть мама. Еще как хобби я рассматриваю получение
LLM в Pericles. Обучение там очень расширяет кругозор и позволяет видеть, как другие правовые системы
реагируют на сложные юридические проблемы.
У Вас есть любимая книга?
Вы знаете, чем я наслаждаюсь? Единственное время, когда я наедине с собой, — когда еду в автомобиле
на работу или с работы. В такое время я слушаю в оригинале книги на английском языке. Очень люблю
детективы — Агату Кристи и других авторов и именно на английском. Это и отдых, и удовольствие. Последняя
книга, которую я прослушала, — «The Bone Collector» Джеффри Дивера.
Почему почти все сотрудники Вашего департамента женщины?
Если честно, я ничего для этого специально не предпринимала. Возможно, мужское общество в моей семье
компенсируется замечательным женским коллективом на работе. Но в нашем департаменте все-таки есть трое
мужчин — отличных юристов.
— Да, но перед этим я уходила в декретный отпуск примерно на 10 месяцев. Это время я постаралась полностью
посвятить семье, хотя иногда приходилось работать. В феврале 2016 года директор юридического департамента
покинул компанию, я вышла из отпуска и меня назначили исполняющим обязанности директора.

— Вы возглавляете юридический департамент «О’КЕЙ» ровно год. Чем больше всего гордитесь?

— Своей командой. Все сотрудники моего департамента — отличные юристы, очень работоспособные, ответственные
и дисциплинированные люди. Я конкретизировала функционал всех отделов по направлениям, чтобы исключить
«межотдельные» выяснения отношений. Если проблема все-таки возникает, я принимаю решение, кто в итоге будет
заниматься вопросом, и сообщаю об этом всем коллегам, чтобы не было каких-то обид. Удачно было, что я пришла
на должность руководителя департамента в начале года. Как раз проводилась оценка юристов по KPI прошлого года,
я поняла, кто чем занимался и мы уже вместе ставили цели на 2016 год.

— Ваш самый яркий проект за это время?

— Их очень много. Один из самых ярких — проект в сфере интеллектуальной собственности. Бизнес принял решение,
что у нас будет новая частная торговая марка — «То, что надо». Под этой маркой выпускались десятки тысяч
товаров, тысячи ассортиментных позиций. Позже выяснилось, что есть сеть магазинов, которая выпускала
строительные товары под похожим обозначением. Конечно, начались претензии, которые переросли в судебные
споры. Строительная компания пыталась взыскать с нас компенсацию за незаконное использование товарного знака.
Мы обратились в Суд по интеллектуальным правам с требованием досрочно прекратить охрану товарного знака
в отношении товаров ряда классов МКТУ, которые строительная компания не использовала. В отместку компания
подала заявку в Роспатент на регистрацию товарного знака по всем 45 классам МКТУ. Нам даже приходилось
на какое-то время снимать с реализации определенные товары. Это была настоящая битва, за которой следила вся
компания. В итоге мы сумели завершить спор мировым соглашением (определение СИП от 07.04.16 по делу
№ СИП-508/2015), которое было очень удачно для нас. Ответчик отказался от всех претензий, и мы получили
возможность спокойно использовать товарный знак по продовольственным и практически всем непродовольственным
товарам.

— С 15 июля 2016 года вступили в силу поправки в закон о торговле, которые вызвали критику торговых
сетей (закон № 273-ФЗ). На Вашу работу они сильно повлияли?

— Да, эти поправки существенно поменяли ситуацию на рынке розничной торговли. Мы были вынуждены разработать
новые механизмы торговли с поставщиками, но мы полностью уложились в переходный период, который был
установлен до 1 января 2017 года. Разработали новую форму договора с поставщиками и переоформили отношения
примерно с тремя тысячами компаний. Параллельно в течение переходного периода мы участвовали во всех рабочих
группах ФАС России и заседаниях АКОРТ. В поправках много неоднозначных моментов, но мы предпочли не рисковать

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 45/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
и ждали разъяснений ФАС России. В итоге мы получили очень подробные и разумные разъяснения и рекомендовали
бизнесу максимально придерживаться разрешенных механик.

— Сейчас много говорят о реформе госконтроля. Скажите, чувствуется ли нагрузка со стороны


госконтроля в ритейле?

— Да, в сфере торговли контроль чувствуется постоянно. Например, прямо сейчас, в феврале, ФАС России очень
активно стала проверять нас на соблюдение поправок в закон о торговле, про которые мы уже говорили. Из всех
регионов, где у нас есть магазины, мы получаем запросы ФАС России. Конечно, мы понимаем, что ФАС России надо
проверить, как работает новый закон. Поэтому все запросы выполняем максимально добросовестно и в срок.

Кроме ФАС России нас проверяет еще множество государственных органов по совершенно разным параметрам —
Роспотребнадзор, МЧС, Россельхознадзор и т. д. Причем проверяют не только федеральные органы, но и различные
региональные комитеты по работе с потребителями, администрации и др.

— Когда я приходил к Вам на собеседование, Вы как-то упомянули, что хотели заниматься судебной
работой. Почему?

«В судебной работе на 100 процентов задействованы все возможные навыки, которыми должен обладать юрист»
— После университета я очень любила судебную работу. Я считала и продолжаю считать, что это классическая
юридическая работа, которая требует всесторонней подготовки. Нужно знать материальное и процессуальное право,
уметь работать с фактами и доказательственной базой, коммуницировать с судьей, чтобы расположить его к себе.
Нужно уметь доносить свою мысль и в письменном виде, и устно. В судебной работе на 100 процентов
задействованы все возможные навыки, которыми должен обладать юрист, чтобы победить. А судебную победу мало
с чем можно сравнить… Это огромный душевный подъем, большая уверенность в своих дальнейших возможностях,
это легкий экстаз на какой-то период времени.

— Как руководителю Вам, наверное, трудно в суды сейчас ходить?

— Да, времени очень мало. Но сейчас, спустя год, я склоняюсь к тому, что в какие-то судебные процессы буду
ходить вместе с юристами. Конечно, я не смогу владеть делом настолько детально, насколько юрист, который
готовился к процессу, но по круным спорам и репутационным делам юриста надо поддерживать. Чтобы разделить
вместе с ним горечь проигрыша или экстаз победы. Тут уже как получится.

— Частая головная боль ритейла — потребительский экстремизм. Например, когда потребители специально
ищут повод предъявить иск к продавцу, чтобы на этом заработать. Вам знакома эта проблема?

— Да, конечно. Например, есть один потребитель в Воронеже. За прошлый год он предъявил к нам 79 исков, причем
49 из них — в декабре. С 15 февраля начнется их рассмотрение. Если сравнивать эту ситуацию с «Рольфом», то все
не так плохо. Если в торговой сети потребитель что-то выискивает и пытается заработать на недорогих исках,
то в «Рольфе» суммы были гораздо больше. Например, покупатель мог пользоваться автомобилем почти три года
и за пару месяцев до окончания гарантийного срока обнаруживал «недостаток». Естественно, он требовал
расторгнуть договор купли-продажи и вернуть полную стоимость автомобиля. «Рольф» очень ориентирован
на клиента, и некоторые покупатели этим пользовались. Чьи-то требования мы удовлетворяли, с какими-то явными
экстремистами судились. Но суды чаще всего на стороне потребителей. Мы проигрывали достаточно дорогие дела
и возвращали потребителями по несколько миллионов рублей за автомобиль.

— Как можно решить эту проблему?

— Мы планируем выиграть несколько дел и направить истцу требования, например, о компенсации командировочных
расходов на нашего представителя, который приезжал в Воронеж. Потребитель зарабатывает на претензиях к сети
не так много и, когда поймет, что должен еще больше возместить, возможно, задумается над правильностью своей
стратегии. Также думаем, что можно пойти через заключение договора оказания услуг с местными юристами, чтобы
возмещать расходы уже на их услуги. Мы предполагаем, что это заставит его задуматься.

— Вы много работаете и все успеваете. У Вас есть секрет — как уложиться в дедлайн?

— Расстановка приоритетов, максимальная концентрация, отсечение лишнего, правильное и своевременное


делегирование, надежная команда — это очень помогает соблюсти сроки. В ритейле всегда нужно быть готовым
к большой нагрузке и постоянным дедлайнам.

— В чем секрет Вашей успешной карьеры?

— Думаю, набор причин достаточно стандартный: работоспособность, ответственность, честность. Очень важно
неравнодушное отношение к компании, нацеленность на результат, постоянное развитие. Ключевое значение имеет
любовь к своему делу. Если бы меня спросили: если не юриспруденция, то что? У меня нет ответа на этот вопрос.
Я люблю именно право в его различных проявлениях. Безусловно, в любом успехе есть доля везения и люди, которые
поверили в тебя и помогли сделать важный шаг вперед.

Интервью: Евгений Крылов. Фото: Алексей Новиков

ИНТЕРЕСЫ

Юридическая литература. Полезные сервисы

С. Будылин

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 46/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Заверения и гарантии. Компаративное исследование


Издате льство «Инфотропик», 2017

Дв а года назад в ГК РФ появ илась норма о зав ерениях об обст оят ельст в ах (ст . 431.2 ГК РФ). Ав т ор книги рассказал о судебных спорах, кот орые
проиллюст риров али, как работ ает нов ое положение закона.

Ав т ор объяснил, почему ст оит ознакомит ься с опыт ом зарубежных коллег, а иногда заимст в ов ат ь формулиров ки догов оров .

В качест в е примеров разобраны инт ересные сит уации. Например, споры между продав цом и покупат елем бизнеса. До недав него в ремени последний
мог приобрест и компанию, у кот орой оказыв ались долги. Плат ит ь за прежнего собст в енника нов ому в ладельцу приходилось из св оего кармана.
Взыскат ь убыт ки покупат ель не мог. Суд счит ал, чт о ст ороны исполнили догов ор и «надо было смот рет ь, чт о покупаешь». Зав ерения
об обст оят ельст в ах помогают решит ь проблему. Например, в книге рассмат рив ает ся дело, кот орое покупат ель в ыиграл благодаря услов иям догов ора.
Они «основ ыв ались на классических американских образцах». Конфликт в озник из услов ий купли-продажи. Продав ец передал покупат елю т елеканал
с долгом св ыше 50 млн рублей. Догов ор позв олял покупат елю удержат ь задолженност ь за канал из оплат ы, если пров ерка в ыяв ит соот в ет ст в ующую
информацию. Поскольку ст ороны прямо прописали эт о в догов оре, суд признал удержание долга из плат ежа прав омерным. Св ою позицию суд обоснов ал
ссылкой на ст ат ью ГК РФ о качест в е т ов ара.

Составитель С. В. Сарбаш

О Договорах
сборник статей к юбилею В. В. Витрянского
Издательство «Статут», 2016

Сборник посвящен проблемам в сфере договорного и корпоративного права. Авторы цитируют классиков
гражданского права и анализируют акты разных времени и стран. Интересно, например, теоретическое обоснование
срока исковой давности согласно модельным правилам ЕС. Один из аргументов в пользу такого срока — гарантия
должнику, которому на фоне «туманящей рассудок власти времени» труднее защищаться против иска кредитора.

И. Манн

Номер 1. Как стать лучшим в том, что ты делаешь


Издательство «Манн, Иванов и Фербер», 2016

Создание книги началось с того, что автор получил письмо читателя. «Не могли бы сделать меня таким же
знаменитым в моей области, насколько вы знамениты в маркетинге?» — интересовался отправитель. Ответ состоял
из нескольких пунктов, о которых рассказано в книге. Прежде всего сформулируйте свою цель и постоянно держите
ее перед глазами: поставьте соответствующую заставку на телефон, компьютер, сделайте гравироваку на часах.
Такая визуализация необходима, чтобы цель стала частью вашей жизни.

Справочная информация по объектам недвижимости в режиме on-line


rosreestr.ru
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 47/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Росреестр обновил свои сервисы. Он учел изменения в законодательстве, которые
вступили в силу в январе 2017 года (в том числе образование Единого
государственного реестра недвижимости взамен ЕГРП и ГКН). Теперь искать
информацию по объектам стало проще. Если раньше посетителю приходилось дважды
кликать по одному и тому же объекту, то теперь сведения из ГКН и ЕГРП объединили.
В остальном интерфейс сервиса не поменялся: семь полей с раскрывающимся
списком, возможность проверить ограничения, вести поиск по кадастровому номеру,
условному номеру, адресу или номеру права.

Программа, направленная на снижение административных барьеров


prostobusiness.ru
Портал поможет тем, кто открывает свой бизнес. На сайте работают два раздела: для
тех, кто только собирается организовать свое дело, и лиц, заинтересованных
в развитии существующей компании. Здесь можно отыскать информацию о том, как
зарегистрировать ООО или ИП, заключить договор купли-продажи помещения или
аренды офиса, узнать о налоговых льготах, кредитовании, а также о предоставляемых
субсидиях для малого и среднего бизнеса. Ответы на самые распространенные вопросы
построены в виде пошаговой инструкции. Сервис указывает сроки, в течение которых
лицу окажут услугу, он также дает ссылки на соответствующие документы
и ведомства. На сайте работает телефон «горячей линии».

Черная риторика (Google play) (приложение)


Приложение пригодит ся юрист ам и адв окат ам, кот орые част о от ст аив ают позиции в суде. Оно сост оит
из разделов т еории и практ ики. Перв ый расскажет о в ербальных и нев ербальных улов ках, кот орые уничт ожают
аргумент ы оппонент а. Секрет фундамент альной улов ки сост оит в подгот ов ке к самым пров окационным
в опросам оппонент а. Заранее продуманные от в ет ы не дадут раст ерят ься. И х можно сократ ит ь до опорных
слов и записат ь или заучит ь перед заседанием. Ав т оры приложения сов ет уют несколько раз произносит ь т ест ,
чт обы он зв учал без запинки.

Раздел «Подгот ов ка к ат аке» поможет подгот ов ит ься к спору и дат ь мет кий от в ет , кот орый не ст анет
«фейерв ерком слов есных оскорблений».

Раздел «Практ ика» дает в озможност ь пров ерит ь силу голоса и узнат ь, насколько ув еренно в ы гов орит е. Для
эт ого дост ат очно нажат ь кнопку и произнест и фразу. В «Ядов ит ых фразах» можно найт и в еселые «фразы-
шпильки».

Приложение бесплат ное и не т ребует регист рации.

ПОЛЕЗНЫЙ ДОКУМЕНТ

Заявление в банк об отзыве исполнительного листа


Валерия Дмитриева
адвок ат АПМО

Взыскатель вправе обратиться в банк должника, чтобы списать со счетов последнего сумму по исполнительному
листу. Так кредитор быстрее получит средства. Ему не придется возбуждать исполнительное производство и ждать,
пока пристав найдет имущество недобросовестного контрагента.

Как правило, взыскатель знает как минимум об одном счете должника. Эти сведения указываются в реквизитах
договора, счета или других документах, которыми обменивались стороны в процессе исполнения обязательств,
ставших причиной спора. Информацию об иных банковских реквизитах недобросовестного плательщика кредитор
вправе получить в налоговом органе по запросу (ч. 8 ст. 69 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ
«Об исполнительном производстве», далее — закон № 229-ФЗ). Такие сведения пригодятся, когда в одном
кредитном учреждении у должника не окажется средств для исполнения исполнительного листа либо остаток суммы
на счете не позволит полностью исполнить судебный акт. В этом случае кредитор вправе обратиться в другой банк,
с которым у должника заключен договор банковского счета. Чтобы это сделать, нужно подать в банк заявление
об отзыве исполнительного листа (п. 1 ч. 1 ст. 46 закона № 229-ФЗ).

Скачать «Отзыв исполнительного листа»


Исполнительный документ, по которому взыскание не производилось (произведено частично), возвращается
взыскателю на основании его заявления. Если кредитор не представит в банк такое заявление, платежный документ
помещается в очередь не исполненных в срок распоряжений (картотека № 2). Банк будет контролировать, когда
появятся средства на счете должника (п. 2.10 положения о правилах осуществления перевода денежных средств,
утв. Банком России 19.06.12 № 383-П). Деньги списываются со счета должника с учетом даты поступления
распоряжений (постановление АС Северо-Кавказского округа от 04.10.16 по делу № А32-39012/2015). Если средств
недостаточно, суммы списываются, начиная с требований о возмещении вреда (ст. 855 ГК РФ).

Если задолженность перед кредитором относится к очереди, до которой исполнение не дойдет, лучше отозвать
исполнительный лист и направить его в другой банк (если в отношении должника не открыта процедура конкурсного
производства, которая приостанавливает исполнение исполнительных листов). Так кредитор увеличит шансы
взыскать долг и сэкономит время, за которое должник может вывести имущество.
https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 48/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
взыскать долг и сэкономит время, за которое должник может вывести имущество.
Когда потребуется документ

Мировое соглашение на стадии исполнения решения не делает исполнительный лист ничтожным (апелляционное
определение Московского городского суда от 28.10.14 по делу № 33–36847, 2–65/07).
Заявление об отзыве исполнительного листа пригодится, если стороны на стадии исполнения судебного решения
заключили мировое соглашение. В его тексте участники процесса могут прописать обязанность взыскателя отозвать
исполнительный лист (определение АС Пензенской области от 18.05.15 по делу А49-2017/2014). Если должник
не выполнит условия мирового соглашения, взыскатель в течение трех лет вправе повторно предъявить
исполнительный лист.

Заявление также понадобится, если у кредитора появится информация о других счетах должника, на которых
имеются средства (например, когда взыскатель узнает об участии должника в закупках и подготовке документов
на заключение договора банковской гарантии, о поступлении аванса или средств для оплаты обязательных
платежей). Взыскатель вправе отозвать исполнительный лист, чтобы подать его в другой банк.

Вернуть исполнительный лист необходимо, когда в отношении должника суд вынес определение об открытии
процедуры банкротства. Исполнительный лист понадобится взыскателю, чтобы своевременно подать заявление в суд
и включить свои требования в реестр кредиторов.

Когда в отношении должника суд выносит определение об открытии конкурсного производства, банк может
самостоятельно направить исполнительный лист взыскателю. Так происходит, поскольку на этой стадии банкротства
приостанавливается исполнение исполнительных листов, даже если они исполнялись в ходе предшествующих
процедур (абз. 6 п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Как правило, перед тем как направить взыскателю исполнительный лист по почте, кредитное учреждение
уведомляет об этом кредитора и предлагает ему самостоятельно забрать документ. Чтобы не тратить время
на пересылку, взыскателю лучше самому забрать из кредитного учреждения должника исполнительный лист
и приложить его с другими документами к заявлению о включении в реестр требований кредиторов.

Контрольные точки при оформлении


1 По возможности подавайте документ по юридическому адресу банка. Это сэкономит время и поможет избежать
лишних споров.

Например, взыскатель направил исполнительный лист в отделение кредитной организации, а позже подал заявление
об отзыве исполнительного листа в то же отделение банка. Оно находилось в Екатеринбурге, в то время как
юридическим адресом банка была Москва.

Интересный вопрос
Вправе ли банк исполнять исполнительный лист, если документ изъяли правоохранительные органы?
Да, если банк уже приступил к исполнению исполнительного листа, на момент изъятия документ не признан
недействительным и отсутствовали иные основания прекратить исполнение (постановление АС Северо-
Западного округа от 21.11.14 по делу № А44-6039/2013).

В суде представитель кредитной организации утверждал, что нельзя сделать вывод о поступлении исполнительного
листа в адрес банка, поскольку взыскатель подал документ не по юридическому адресу. Суд отклонил такой довод.
Он удовлетворил иск взыскателя и признал незаконными действия банка, но разбирательство длилось несколько
месяцев, в течение которых кредитор не мог подать документы в другой банк должника или возбудить в отношении
последнего исполнительное производство (апелляционное определение Свердловского областного суда от 25.10.16
по делу № 33–19112/2016).

2 Указывайте телефон и почту для оперативной связи с представителем вашей компании. Это поможет быстрее
получить исполнительный лист, а не ждать пересылки документа по почте России. Сотрудник банка может связаться
с взыскателем по телефону и предложить самостоятельно забрать исполнительный лист.

3 Поясните в заявлении, что исполнительный лист нужно выдать представителю взыскателя на руки. Как было
отмечено выше, в этом случае не придется ждать документ по почте.

Фразу о выдаче исполнительного листа на руки обязательно включите в текст заявления, если ваша компания
не находится по юридическому адресу или располагается далеко от банка должника (например, когда банк
в Москве, а взыскатель в Казани). В противном случае кредитное учреждение направит документ по известному
ей адресу взыскателя. Последний будет ждать, пока исполнительный лист прибудет в пункт назначения.

4 Если заявление об отзыве исполнительного листа подписывает не генеральный директор, а представитель,


оформите доверенность. В полномочиях укажите на право поверенного отзывать исполнительные документы. Если
этого не сделать, банк может не принять заявление. Без подтверждения полномочий отозвать исполнительный лист
не получится также у судебного пристава (постановление Четвертого ААС от 12.08.14 по делу № А10-2457/2014,
определение Московского городского суда от 30.03.11 по делу № 33–6449).

Банк вправе для проверки подлинности исполнительного документа либо достоверности сведений задержать
исполнение исполнительного документа, но не более чем на семь дней (письмо Банка России от 02.10.14 № 167-
Т «О мерах по снижению операционных рисков при принятии к исполнению исполнительных документов»).
5 В банк принесите заявление в двух экземплярах или сделайте его копию. Попросите полномочного представителя
банка расписаться в получении документа, поставить штамп банка и указать дату (п. 2.1 гл. 2 Положения о порядке
приема и исполнения кредитными организациями, подразделениями расчетной сети Банка России исполнительных
документов, предъявляемых взыскателями, утв. Банком России 10.04.06 № 285-П, зарегистрировано Минюстом

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 49/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
России 06.05.06 № 7785, далее — положение № 285). Это поможет определить срок исполнения судебного акта.
Он составляет один день с момента, когда исполнительный документ поступил в банк (п. 3.2 положения № 285-П).

Отметка о принятии с датой понадобится, если банк не вернет исполнительный лист в срок или будет уклоняться
от ответа (апелляционное определение Свердловского областного суда от 25.10.16 по делу № 33–19112/2016).
Подпись и число полномочного представителя банка станут доказательством в суде. Например, суд признал
незаконным бездействие кредитного учреждения. Оно выразилось в уклонении банка от возврата исполнительного
листа. Суд удовлетворил иск заявителя и обязал банк устранить нарушение (апелляционное определение
Свердловского областного суда от 25.10.16 по делу № 33–19112/2016).

Если банк нарушит очередность выплат по исполнительным листам, копия заявления поможет кредитору взыскать
убытки (постановление АС Дальневосточного округа от 10.08.16 № Ф03-1896/2016 по делу № А24-3944/2015).

Взыскатель вправе повторно предъявить исполнительный лист к исполнению. Невозможность исполнить


судебный акт не лишает заявителя права снова предъявить требование. Это можно сделать в течение трех лет
с даты вступления судебного акта в законную силу (ст. 21 закона № 229-ФЗ).

СПРАВОЧНИК

Договор поставки с иностранным лицом. Исправляем


ошибки до подписания
Иван КА ТЫШЕВ
рук оводите ль группы юридиче ск их услуг АО «Инте рк омп»

Сегодня трансграничные договоры заключают не только международные компании, но и другие участники рынка.
Необходимость в международном сотрудничестве возникает, когда продукцию невозможно приобрести в России,
но она требуется для участия в госзакупках или необходима для выполнения работ в ходе текущей деятельности
компании. Чем чаще стороны заключают трансграничные сделки, тем больше споров рассматривают суды. Чтобы
не пополнять ряды тех, кому приходится отстаивать позицию в суде, согласуйте все важные условия на стадии

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 50/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
переговоров. Исключить спорные моменты поможет таблица. Она отражает основные ошибки в договорах
трансграничной поставки, раскрывает возможные риски, предлагает методы исправления, а также правильные
формулировки.

Ошибки в договорах трансграничной поставки и методы исправления

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 51/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Ошибка / Риски Метод исправления Правильная


неточность редакция

Стороны Если российский покупатель подписал Включите в договор Настоящим


не определили контракт с иностранным продавцом условие о том, что стороны
применяемое без условия о применимом праве, применяется право РФ. соглашаются, что
право или по умолчанию применяются нормы Стороны вправе выбрать права
определили страны регистрации продавца (п. 2 ст. право, которое подлежит и обязанности
малознакомое 1211 ГК РФ). Когда договор применению (ст. 1210 по настоящему
право о трансграничной поставке содержит ГК РФ). Соглашение договору
иностранного оговорку о применимом праве, сторон о выборе регулируются
государства применяется право той страны, подлежащего применению по праву
которая указана в оговорке (ст. 1210 права должно быть прямо Российской
ГК РФ) выражено или вытекать Федерации
из условий договора (ч. 2
ст. 1210 ГК РФ).
Специальных требований
к терминологии,
используемой в оговорке
о применимом праве,
закон
не предусматривает (абз.
8 п. 14 информационного
письма Президиума ВАС
РФ от 09.07.13 № 158
Обзор практики <…>,
постановление
Президиума ВАС
РФ от 04.10.11 № 6417/11
по делу № А40-26764/10-
101-99Б, А40-27719/10-
101-106Б)

Договор содержит 1. Российскую компанию ждут расходы Согласуйте подсудность Все споры,
оговорку на командировки и суды в иностранной российскому возникающие
о подсудности юрисдикции. 2. Придется столкнуться арбитражному суду. из настоящего
в иностранном с незнанием особенностей ведения Стороны вправе выбрать договора,
суде дел в иностранном суде. 3. и указать его подлежат
Российской компании придется в соглашении (ст. 249, рассмотрению
оспаривать решения иностранного 252 АПК РФ). Еще один в Арбитражном
суда в рамках процедуры приведения выход — определите суде г. Москвы
в исполнение решения иностранного арбитражное учреждение,
суда на территории РФ (ст. 244 АПК которое устроит обе
РФ) стороны (с учетом
квалификации судей,
четких процессуальных
норм и знаний сторонами
права)

Стороны Если стороны неточно прописали Укажите на конкретное Все споры,


неправильно арбитражную оговорку (например, постоянно действующее возникающие
сформулировали пропустили слова в наименовании арбитражное учреждение. из настоящего
арбитражную арбитражного учреждения в одной При отсутствии договора или
оговорку из версий), лицу, которое инициирует арбитражной оговорки в связи с ним,
разбирательство, придется доказывать в договоре либо в том числе
компетенцию выбранного суда ее неполноты заключите касающиеся его
(постановление ВАС РФ от 14.06.11 арбитражное соглашение исполнения,
№ 1787/11 по делу А40-4113/2010, в виде отдельного подлежат
решение МКАС при ТПП РФ от 06.09.02 документа. Используйте разрешению
по делу № 217/2001) тексты типовых оговорок, в МКАС при
которые, как правило, Торгово-
включены в регламенты промышленной
арбитражных учреждений палате Российской
Федерации
в соответствии
с его Регламентом

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 52/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Ошибка / Риски Метод исправления Правильная


неточность редакция

Импортный договор 1. Если российская компания Укажите и обоснуйте Покупатель кроме


поставки окажется убыточной (или баланс лицензионные платежи стоимости товара
с взаимозависимой отразит низкую прибыльность), (в том числе в связи уплачивает
иностранной получится, что она перечисляет с импортом товаров поставщику
компанией проценты от несуществующей головной компании) лицензионное
включает условие выручки. Возникнет риск признания в размере, который вознаграждение
о выплате российской организации фактическим соответствует рыночному за использование
лицензионного представительством иностранной уровню. Есть способы товарного знака
вознаграждения компании. Так будет, если суд решить проблему: поставщика
в виде процента посчитает, что убыточная компания 1) откажитесь в размере
от выручки ведет деятельность в пользу от лицензионных ________ руб.
российской иностранной фирмы. Придется платежей; за каждую
компании. отстаивать позицию в суде 2) определите стоимость единицу товара
Взаимозависимыми (постановление Президиума ВАС лицензионных платежей
считаются, РФ от 24.04.12 № 16404/11). в виде твердой суммы
например, 2. ИНФС доначислит налоги (рассчитайте так, чтобы
компании, если за необоснованные выплаты деятельность российской
одна компания (определение ВС РФ от 14.01.16 компании не была
участвует по делу № А40-138879/14) убыточной или
в другой и доля низкоприбыльной);
участия более 3) снизьте размер
25 процентов (п. 2 лицензионных платежей
ст. 105.1 НК РФ) до уровня, который
можно обосновать как
соответствующий рынку

Переводчик Компанию ждут трудности толкования Укажите Настоящий договор


выбрал неточную договора. Так, стороны допустили на преимущественную подписан в двух
формулировку неточность в арбитражной оговорке силу одного из текстов, подлинных
в русской версии о передаче споров в МКАС. На русском на основе которого будут двуязычных
двуязычного языке оговорена передача дел разрешаться спорные экземплярах,
договора, на рассмотрение в арбитражный суд моменты содержащих
допустил ошибку при Торгово-промышленной палате РФ. русский
в терминологии На английском языке — «to the и английский
Arbitration court of Russia». Перевод тексты, по одному
на английский не дает возможности экземпляру для
сделать вывод, что спор передан каждой из сторон.
в МКАС. Придется обращаться в суд, В случае
который будет толковать оговорку разночтений между
согласно принципами УНИДРУА — русским
неофициальной кодификации правил и английским
международной торговли (решение текстами договора
МКАС при ТПП РФ от 06.09.02 по делу редакция
№ 217/01). Так, в русской версии на русском языке
договора стороны прописали: «споры имеет
или разногласия рассматривает преимущественную
арбитражный суд страны продавца», силу
в немецкой: «Schiedsgericht», что
соответствует российскому
«Третейский суд». Стороны не указали
преимущество редакции. Суд признал
действительность оговорки в русской
версии (постановление ВАС
РФ от 14.06.11 по делу № А40-
4113/10)

СИСТЕМА ЮРИСТ

Как защитить сделку с заинтересованностью, если ее


оспаривает участник ООО
1 января изменились правила для сделок с заинтересованностью. Как теперь действовать, если участник
общества с ограниченной ответственностью пытается использовать эти правила во вред самому
обществу?

Самый простой и быстрый способ — доказать, что на самом деле к сделке не применяются правила о сделках
с заинтересованностью. Если это удастся, то суд придет к выводу, что участник не вправе предъявлять иск
по статье 45 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Но как быть, если заинтересованность
на самом деле есть?

Есть четыре варианта защиты для сделки с заинтересованностью.

Чтобы суд не признал такую сделку недействительной и отказал участнику в иске, нужно привести и обосновать
хотя бы один из четырех контраргументов:

— участник не обладает нужным числом голосов;

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 53/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
— истек срок исковой давности;

— контрагент общества с ограниченной отвественностью не знал, что в сделке есть заинтересованность;

— сделка не причинила ущерб обществу.

Возражение 1
У истцов не хватает голосов
Если сделку оспаривает один участник, он должен обладать как минимум 1 процентом от общего числа голосов.
Если иск предъявили сразу несколько участников, то 1 процент должен складываться из суммы их голосов.
К примеру, обратиться в суд могут два участника, каждый из которых обладает ½ процента от общего числа
голосов.

Если у истца (истцов) нет необходимого числа голосов, на это нужно сослаться в суде. Если суд согласится
с доводом общества, то не удовлетворит иск (абз. 2 п. 6 ст. 45 закона об ООО).

Возражение 2
Истек срок исковой давности
Срок исковой давности для оспаривания сделок с заинтересованностью составляет один год. Однако момент,
с которого он начинает течь, закон и суды пока не конкретизируют.

Стоит исходить из того, что оспорить сделку с заинтересованностью разрешено в течение года с момента, когда:

— участник получил от общества с ограниченной отвественностью извещение о намерении совершить эту сделку
(если общество предварительно уведомило участников) либо

— общество с ограниченной ответственностью провело очередное общее собрание участников по итогам года,
в течение которого совершило сделку с заинтересованностью (если до этого участник не получил извещение
о сделке от общества).

На чем основана такая позиция и как ее доказать, смотрите в Системе Юрист.

Возражение 3
Контрагент не знал о заинтересованности
Считается, что контрагент знал о заинтересованности, если в роли заинтересованного лица выступает (абзац 6
пункта 4 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.14 № 28):

— либо он сам;

— либо его представитель;

— либо близкий родственник контрагента или представителя (супруг, родитель, ребенок, брат, сестра).

В остальных случаях контрагент считается добросовестным при условии, что истец не доказал иное. Скорее всего
участнику-истцу не удастся представить доказательства осведомленности контрагента. А значит, в суде стоит
сослаться на то, что контрагент общества не знал и не должен был знать о том, что:

— в сделке имелась заинтересованность и

— общество заключило сделку без одобрения.

Если суд согласится с этим доводом, то не удовлетворит иск (абз. 2 п. 6 ст. 45 закона «Об обществах
с ограниченной ответственностью»).

Возражение 4
Сделка не причинила ущерб обществу
Чтобы доказать, что сделка не причинила ущерб интересам общества, нужно обосновать одно из двух обстоятельств
(абз. 4 п. 6 ст. 45 закона об ООО):

— общество получило одобрение на сделку;

— общество с ограниченной ответственностью предоставило или готово было предоставить участнику необходимую
информацию о сделке.

Как доказать, что общество получило одобрение. Закон разрешает одобрить сделку с заинтересованностью
(абз. 5 п. 6 ст. 45 закона об ООО):

— до того, как общество с ограниченной ответственностью ее заключило (в этом случае общество получает
предварительное согласие на совершение сделки), либо

— после заключения (то есть имеет место последующее одобрение).

Если до разбирательства в суде сделку одобрили, то в суд нужно представить решение об этом. Решение должно
отвечать двум требованиям:

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 54/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
— вопрос об одобрении рассматривал уполномоченный орган — совет директоров или общее собрание участников
(в зависимости от ситуации);

— одобрение набрало нужное число голосов.

Как доказать, что участник мог получить информацию. Если окажется, что сделку все же заключили без
одобрения, остается только доказывать, что ООО предоставило или готово было предоставить участнику
необходимую информацию о сделке.

Дело в том, что закон дает участникам ООО право потребовать у общества сведения о заключенной сделке
с заинтересованностью.

Если ранее участник предъявил это требование и общество на него ответило, то в суде надо:

— представить копию ответа и доказательства его направления (например, уведомление о вручении), а также

— обосновать, что содержание ответа позволяет сделать четкий вывод — сделка не нарушает интересы общества.

Если же участник не предъявлял требование, то на это нужно сослаться в суде. Вероятно, он откажет в иске уже
на основании того, что участник не попытался урегулировать спор в досудебном порядке. Однако для большей
гарантии имеет смысл даже в такой ситуации:

— заявить в суде о том, что ООО было готово к ответу на любой запрос участника относительно сделки, и

— представить документы, которые подтверждают, что сделка не нарушает интересы общества (например,
соответствует рыночным условиям).

Попробуйте бесплатно!
1jur.ru — Сист ема Юрист : перв ая юридическая справ очная сист ема практ ических разъяснений от судей

В март е 2017 года Сист ема Юрист предост ав ляет в сем подписчикам нашего журнала бесплат ный дост уп к рекомендации «Как ООО может в озразит ь
на дов оды участ ника, кот орый т ребует признат ь недейст в ит ельной сделку общест в а с заинт ересов анност ью (сделка заключена после 1 янв аря 2017
года)» и другим мат ериалам о нов ых прав илах для крупных сделок и сделок с заинт ересов анност ью. Пользуйт есь с удов ольст в ием!

ЛИЧНЫЕ ВОПРОСЫ

Как улететь в отпуск за границу без долгов

Скачать схему
«Как улететь в отпуск за границу без долгов»

Шаг 1
Проверьте долги на сайте судебных приставов
Узнать, есть ли у вас долги, можно на сайте ФССП: http://fssprus.ru/iss/ip. Сделайте такую проверку минимум за две
недели до поездки, чтобы успеть оплатить долг, и перепроверьте за сутки до вылета.

Шаг 2
Убедитесь, что оплатили все налоги и штрафы
Проверить долги по налогам и штрафам ГИБДД можно на сайте госуслуг https://www.gosuslugi.ru/

Шаг 3

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 55/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017

Исключите все возможные риски получить запрет


Убедитесь, что вы не относитесь к категории лиц, которым закон запрещает выезд. Например, покинуть страну
не получится, если лицо признано несостоятельным (банкротом), уклоняется от исполнения обязательств,
наложенных на него судом (п. 5 и 8 ст. 15 Федерального закона от 15.08.96 № 114-ФЗ «О порядке выезда из РФ…«)
или имеет долг на сумму свыше 10 000 рублей, в связи с чем судебный пристав наложил на должника временное
ограничение (ч. 1 ст. 67 Федерального закона от 02.10.07 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»).

Шаг 4
Оплатите долг
Погасить задолженность поможет сервис на сайте ФССП. Достаточно найти информацию о своей задолженности
и нажать кнопку «Оплатить». Система предложит множество различных способов для оплаты (карточкой, со счета
телефона и др.).

Шаг 4.1
Если сведения о долге появились в последний момент, оплатите его
в аэропорту
Найдите в аэропорту стойку информации и узнайте, где находится представитель службы судебных приставов.
Оплатите задолженность. ФССП советует вносить средства не менее чем за три часа до вылета. Служба судебных
приставов не гарантирует, что платеж успеет пройти раньше и должник улетит запланированным рейсом. К такому
способу стоит прибегать только в крайнем случае.

Шаг 4.2
Заявите об особых обстоятельствах, которые позволяют снять запрет,
и представьте документы о дне вылета, номере рейса, пункте прибытия
Временное ограничение снимается, если поездка необходима для срочного лечения должника или имеются другие
уважительные причины (п. 5.1 Порядка введения и отмены временных ограничений <…>, утв. приказом УФССП
РФ по Москве от 20.01.09 № 36).

Шаг 5
Отправляйтесь отдыхать
Если задолженности нет или ее удалось погасить, пересекайте границу и летите в отпуск.

Шаг. 5.1
Если улететь не удалось из-за ошибки приставов, потребуйте возместить
ущерб
Если судебный пристав не направил информацию о том, что ограничение на выезд снято, с ФССП России можно
взыскать понесенные убытки (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 07.09.16
№ 33‑15629/2016).

НЕВЕРОЯТНАЯ ПРАКТИКА

Юридическое 8 Марта
Международный женский день — первый праздник весны, причина курьезных правонарушений
и непредсказуемых поздравлений. Редакция узнала, как делать подарки, не нарушая закон, и когда
представитель закона сам преподнесет подарок.

Заплати налоги и дари спокойно


Компания стремилась к равенству сотрудников. Она утвердила в коллективном договоре одинаковую стоимость
подарков: «ценные подарки вручались всем либо мужчинам, либо женщинам, либо донорам в одинаковом размере
и по поводу праздников».

Спор возник с ИФНС, которая доначислила налог. Суд признал действия инспекции законными. Формулировка
коллективного договора включала стоимость подарка в оплату труда. Поощрительные выплаты облагаются налогом,
и его доначисление правомерно. Суд решил, что «уравнивание в размере ценного подарка не меняет его
поощрительный характер» (постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.02.14 по делу № А44-3042/13).

Финансовая фея для любимой

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 56/57
20.12.2018 Юрист компании № 3, март 2017
Москвич
решил
преподнести
возлюбленной
необычный
сюрприз. Для
этого
он выбрал
фею,
да не простую,
а золотую.
Подарок
он отыскал
в парке
«Сокольники».
Сюрпризом
стал памятник бухгалтеру в Москве «Фея Главбух». Фигурка
с крыльями за спиной и счетами в руках составляла часть
композиции в Денежном саду. Злоумышленник отвинтил статую, но далеко уйти не успел. Его задержала полиция,
и теперь похитителю предстоит встретиться с другой героиней мифов, у которой вместо счетов в руках меч и весы
(информация из открытых источников).

ГИБДД поздравляет автоледи


В управлении ГИБДД появилась новая традиция.
В Международный женский день сотрудники правоохранительных
органов останавливают машины, чтобы поздравить автоледи.
Дамам преподносят цветы и желают хорошей дороги. В прошлом
году автоинспекторы поздравляли девушек на посту ДПС при
въезде в Воронеж со стороны Ростова. Какие подразделения
подготовят приятный сюрприз в этом году и на какой дороге
автоледи получат весенние букеты 8 Марта, пока неизвестно
(информация из открытых источников).

https://e.lawyercom.ru/magazineprint.aspx?mid=26489 57/57