La descodificación del Derecho Civil en Chile

Hernán Corral Talciani

FIJACIÓN DEL DERECHO, CODIFICACIÓN Y DESCODIFICACIÓN

- Descodificación se entiende si lo contraponemos al concepto de codificación, inventado x

Bentham. Codificación debemos entenderla como uno de los procesos x los cuales la
comunidad jurídica fija el contenido y las fuentes del derecho vigente
- Prof. Guzmán Brito usamos término “fijación del derecho” para aludir a formas x las cuales
las sociedades intentar organizar, ordenar y seleccionar las normas y criterios aplicables de
una materia u ordenamiento jurídico -> diversas modalidades de fijación, las más
frecuentes: complicaciones de fuentes del derecho y codificación
- Codificación->especie de fijación del derecho caracterizada por: *innovar respecto de la
presentación del material normativo y su org; *establecer derecho nuevo que se distancia
del anterior; *determinar la pérdida de vigencia de las disposiciones jurídicas anteriores
- Código civil francés: inaugura la época de la codificación, aunque antes se promulgaron
otros códigos
- Code civil: expresión de intento de fijar el derecho vigente y forma de transformar el
sistema jurídico -> ideas que subyacen a la codificación como proceso histórico, político y
social: igualdad de la ley para ciudadanos, ley como expresión de la voluntad gral,
sumisión del juez a aplicar la ley, material normativo claro, breve y de amplio acceso,
razón natural aplicada a relaciones sociales
- Ideario de la codificación no incluía el monopolio del código civil sobre otras ramas del
derecho -> características propias del c. civil francés, dejar fuera materias penales y
procesales para los cuales se crearon códigos propios (característica imitada x seguidores)
-> desde el ppio el code es derecho privado común y general, es también derecho común
del derecho público: “constitución civil de la nación”
- Gran época codificación civil: se abre en 1804 y se extiende a mayor parte de los países
que se mantienen en el ámbito latino-continental, excluyéndose países del common law
- Comienzo siglo xx: necesidad de legislar apartándose de normas comunes y grales vertidas
en los códigos civiles -> sociedad industrial, mov. Obreros, crecimiento población urbana,
materias que correspondían al derecho privado, pasan a regularse x disposiciones
autónomas. Últimas décadas siglo xx: aceleración del proceso y comienza proliferación de
leyes especiales que se apartan de los contenidos del código -> ¿habrá llegado la hora de
superar el instrumento técnico-jurídico y político-social de los códigos?

DESCODIFICACIÓN: TÉRMINO POLISÉMICO

- 1978: época de frondosa legislación especial que pretende dirigir las relaciones privadas
con criterios de intervención estatal -> Natalino Irti dicta un curso sobre la relación entre
código y leyes especiales: expresa que hemos abandonado el periodo de codificación y
hemos entrado a una etapa de descodificación
- Etapa de descodificación: unos la usan para referirse a la idea de declive de los códigos
civiles, otros para refutarla y propugnar la conversación de la utilidad y sentido de los
mismos -> aparece también término de recodificación: creado x quienes piensan que la
 solución al diagnóstico de Irti es renovar o sustituir los contenidos de los códigos que
hayan sido superados por la realidad social
- Indispensable distinguir las diferentes formas en que se emplea el término
“descodificación” -> no siempre se le atribuye el mismo significado
- Idea común de todas las acepciones de descodificación: la que apunta a reducción o
minusvaloración del código civil como derecho vigente -> diferentes causas conducen a la
disminución de utilidad social-> descodificación puede querer significar:
1) Pérdida del valor y utilidad del código como instrumento técnico de fijación del
derecho
2) Pérdida del sentido que le dio al código civil el positivismo legalista como símbolo de la
expresión de la voluntad general
3) Pérdida de aplicabilidad del código a los conflictos privados por leyes especiales
superpuestas
4) Destronamiento del c. civil como centro del derecho privado en favor de aparición de
leyes singulares que regulan materias propias siguiendo valores y principios distintas al
código y constituyen microsistemas autosuficientes, que relegan al código una función
residual
5) Mermada utilidad del c.civil como instrumento jurídico apto para tutelar a la persona
en sus derechos fundamentales, la cual ha pasado a ser materia de constituciones y t.i
6) Apartamiento de la jurisprudencia de los tribunales de las normas del código para
poder hacer frente a realidades nuevas -> disposiciones legales obsoletas y
anacrónicas
- ¿derecho civil chileno vive o no un proceso de descodificación? -> necesario plantearse
que ha ocurrido en los últimos 150 años en los que el c. civil ha estado en vigor en relación
con cada una de las formas en que es posible concebir el proceso

FORMAS DE CODIFICACIÓN DEL DERECHO CIVIL CHILENO

1) DESCODIFICACIÓN Y DESECHO DEL CÓDIGO COMO FORMA DE FIJACIÓN DEL DERECHO

- Descodificación como la pérdida de utilidad de la técnica codificadora para legislar y fijar el
derecho -> últimas décadas en el mundo: no ha sido una época en que la codificación se
ha dejado de considerar instrumento técnico jurídico preferido para fijar el derecho
privado común -> expresión: códigos en postmodernidad tanto en América como en
Europa
- Derecho chileno: no han existido voces que aboguen x una sustitución del código como
forma de presentación del material jurídico que necesita permanencia, organicidad y
coherencia interna -> Chile siglo XX: se han dictado nuevos códigos en materia de derecho
privado, como código de minería y código aeronáutico -> nadie ha sostenido que deba
derogarse el código civil
2) DESCODIFICACIÓN Y SUPERACIÓN POSITIVISMO LEGALISTA
- Derecho civil descodificado porque se ha depurado de todos los complementos con que
había revestido al código civil la concepción del positivismo legalista, podríamos encontrar
que Chile ha dado pasos en ese sentido -> ha ayudado: conciencia de que los principios
generales del derecho deben jugar un rol en el sistema de fuentes, también el proceso de
constitucionalización
- Jurisprudencia tiene atisbos de creatividad que implican un apartamiento del código civil
- En este ámbito, puede que nuestro derecho se haya descodificado menos que otros -> art.
19 del código civil ordena aplicar la ley según su significado literal sigue teniendo
hegemonía
3) CÓDIGO CIVIL CHILENO Y PROLIFERACIÓN DE LEYES ESPECIALES
- Razón a afirmación de que el derecho civil se ha descodificado si se atiende al fenómeno
de proliferación de leyes especiales -> expresión: última edición del código civil, casi mitad
de sus páginas corresponden al apéndice que contiene leyes que regulan materias
especiales -> algunas normativas especiales fueron exigidas x el mismo código o se
dictaron casi contemporáneamente con su entrada en vigor -> otras se hicieron necesarias
al reformarse algunas materias del código, ej: ley de matrimonio civil, registro civil ->
algunas se aprobaron para ir en provisión de nuevas situaciones que necesitaban una
regulación particular, aunque sin derogar normativa del código, ej: ley de prendas
especiales -> realidades de la vida moderna han suscitado la intervención del legislador
para dictar leyes especiales, ej: ley de firma electrónica
- Incuestionable que hoy el c. civil tiene que convivir con un conjunto de legislaciones
especiales, que de alguna manera le restan claridad, inteligibilidad y coherencia al
conjunto del sistema privado -> ¿significa que el código haya perdido su fuerza?
4) CÓDIGO CIVIL CHILENO: ¿CÓDIGO RESIDUAL?
- Concepto propiamente tal de la descodificación, como lo planteó Irti: no es la abundancia
de leyes especiales lo que calificaría nuestra época como “edad de la descodificación”,
sino la naturaleza de esas leyes especiales
- Leyes ya no serían propiamente especiales ya que no seguirían conectadas al código civil
dependiendo de los valores y ppios de éste, el que seguiría desempeñando el papel de
derecho común y supletorio
- Irti pide que se vea a estas leyes como extravagantes: leyes singulares se separan del
conjunto de valores, ppios y lógicas insertas en el c. civil para adoptar sus propios valores,
ppios y lógicas -> ley singular se erige como sistema autónomo que no guarda referencia al
código civil -> código civil deja de ser el centro y pasa a tener la categoría de un sistema
aplicable únicamente cuando algún caso no esté contemplado por los sistemas
particulares, se trata de un CÓDIGO RESIDUAL -> se supera la visión del derecho privado
como un sistema cohesionado por el código para pasar a un conjunto fragmentario y
disímil de microsistemas, cada uno con su propia espera de aplicabilidad y vigencia ->
edad de la descodificación nos hace pasar desde un derecho civil monosistémico a uno
plurisistémico
- ¿Esto ha sucedido en el derecho civil chileno? Parece que no -> mayoría de leyes dictadas
para complementar la regulación del código civil, son leyes especiales que mantienen
como derecho común y supletorio la normativa del código civil
- Pueden identificarse leyes singulares o extravagantes dar a pensar a que lo anterior es
aplicable: legislación laboral y legislación sobre reforma agraria -> legislación laboral
constituyo finalmente un código propio
- Ley que puede definirse como extravagante del código civil: ley de protección de los
derechos del consumidor
- Incluso tratándose de esos cuerpos legales la descodificación en el sentido de reducción
del código a un cuerpo de aplicación residual, debe negarse si se trata del c. civil chileno
5) CONSITUCIONALIZACIÓN DEL DERECHO Y DESCODIFICACIÓN
- Constitucionalización del derecho civil parece haber tenido nacimiento en doctrina
italiana: problema de relación entre constitución y código civil se presentó problemática
en Italia de la postguerra -> juristas se vieron con la necesidad de hacer convivir el código
civil fascista de 1942, con la constitución democrática y social de 1947 -> forma en que
buscaron conciliación: releyendo o reinterpretando el código civil a la luz de los nuevos
principios, derecho y valores consagrados en texto constitucional
- Chile: se ha producido redescubrimiento de la constitución en materias de derecho
privado, no está exento de polémicas -> normas de la constitución sobre la persona y su
dignidad, igualdad ante la ley, familia, derechos fundamentales han tenido repercusiones
en la interpretación y aplicación de las normas del código
- Cortes han evolucionado hacia aplicación más estricta de normativa constitucional y de la
acción cautelar de protección
- Más que hablar de descodificación por obra de la constitucionalización del derecho civil,
habría que señalar una nueva forma de interpretar y de aplicar el código civil, a la vez
como fuente central del derecho privado y como cuerpo jurídico que debe reflejar y
traducir en criterios y estándares de actuación concreta los ppios, derechos y valores
consagrados en la constitución
6) EL CÓDIGO CIVIL CHILENO Y LA JURISPRUDENCIA
- Descodificación para señalar que han sido los tribunales de justicia los que mediante una
interpretación creativa se han apartado de los postulados y normas del c. civil
- Forma de descodificación menos gravitante, nuestra jurisprudencia suele ser fiel al tenor
literal de los textos. Pero hay casos en que se ha producido un desarrollo jurisprudencial
que va más allá de las normas, ej: artículos del código civil sobre responsabilidad del hecho
ajeno, en la figura del empresario por el hecho de sus dependientes
- Puede plantearse si esto es una verdadera forma de descodificación -> parecer autor: más
que descodificación, estamos ante una consolidación del código como fuente jurídica, a
través de su desarrollo por una adecuada y necesaria intervención jurisprudencial

LAS REFORMAS DEL CÓDIGO Y LA REINCODIFICACIÓN

- Nuestro código civil ha sido objeto de varias reformas, sobre todo en materia de familia y
sucesiones -> estas reformas consolidan el código en su vigencia y presuponen su eficacia
jurídica ya que de ser efectiva la merma de influencia que algunos le atribuyen en razón de
la descodificación, el legislador no se daría el trabajo de actualizarlo
- Puede ser que leyes especiales que han tratado materia fuera del código sean reisertadas
en el cuerpo jurídico -> fenómeno presente en Chile
- Podemos añadir a los neologismos (codificación, descodificación y recodificación), el de
INCODIFICACIÓN que significaría el ingreso en el código civil de regulaciones que han
pertenecido previamente a una legislación especial

¿ESTÁ EL DERECHO CIVIL CHILENO EN LA EDAD DE LA DESCODIFICACIÓN?

- Para dudarlo si se toma el término en el significado de Irti. No obstante, el código civil no
puede pretender seguir siendo el paradigma del positivismo legalista ya hoy superado por
nuevas concepciones más realistas de lo que es el derecho. Tampoco parece tener ya esa
influencia máxima en todo el o.j y es necesario ajustarlo a los parámetros y criterios
valóricos y dogmáticos contenidos en la constitución
- Lo anterior no es suficiente para concluir que el código civil ha dejado de desempeñar el
papel de centro nuclear y común del derecho privado e incluso a través, a veces, del
derecho público. Leyes especiales dictadas siguen suponiendo que las reglas generales y
supletorias se encuentran en el c. civil
- No parece que en Chile estemos presenciando el fracaso de la técnica de la codificación
como fijación del derecho -> alternativas propuestas más que acostumbrar al jurista y
enseñar a los estudiantes a convivir con un plurisistema de derecho privado cuyo código
es residual, sean las de remozar(renovar) el código, actualizarlo, seguir desarrollando
doctrina y jurisprudencia creativa bajo sus textos