El contrato, Vincenzo Roppo Capítulo II

El contrato como acuerdo: voluntad y libertad contractual

1. El valor del acuerdo:

El acuerdo es el elemento más caracterizador de los elementos constitutivos del contrato.
El contrato es acuerdo para* constituir, regular o extinguir una relación jurídica patrimonial.
*para: indica la tendencia al logro de una finalidad, intencionalidad, voluntad.
El acuerdo es voluntad común de las partes para afectar las relaciones de las partes mismas.
Autonomía contractual es sinónimo de libertad contractual. El principio de contrato como acuerdo es por consiguiente principio
de salvaguarda y valorización de la autonomía (libertad) contractual.
El principio del acuerdo expresa 2 valores primarios:
a. Libertad: los sujetos hacen elecciones voluntarias y libres que determinarán cuáles serán sus posiciones jurídicas
patrimoniales.
b. Proteger la autonomía y libertad de los sujetos: garantiza a todo sujeto que sus posiciones jurídicas no serán afectadas por
decisión unilateral de otro sujeto contrainteresado.

2. El contrato y los actos unilaterales:

El contrato, en cuanto acuerdo, es un acto bilateral. Pero existen actos unilaterales, que consisten en la decisión solitaria del
sujeto, no compartida con otro sujeto. Además, pueden afectar posiciones y relaciones jurídicas patrimoniales, como los
contratos.
En teoría en los actos unilaterales solo basta la voluntad solitaria del sujeto cuya esfera es tocada por el acto, no es necesario el
acuerdo de ningún otro, pues la esfera de ningún otro es tocada por el acto.
El problema surge en relación a los actos que afectan las esferas jurídicas de dos sujetos. La diferencia estará en relación a la
diversa calidad y gravedad de la afectación que el acto produce, así se determinará si el acto requiere o no acuerdo (será
unilateral o será un contrato)
- Franja alta: afectaciones más graves. Actos que descargan sobre la esfera jurídica de los sujetos un sacrificio fuerte y
cierto: imponen obligaciones, quitan o disminuyen derechos. Requieren el acuerdo de todos los sujetos afectados, son
contratos
- Franja intermedia: aquí se encuentra la donación. Estos efectos también implican la potencialidad de algún sacrificio del
donatario.
- Franja baja: actos que atribuyen a un beneficiario solo ventajas y ningún sacrificio.
Todas las intrusiones en la esfera jurídica requieren acuerdo. Pero las intrusiones tienen distinta importancia, por lo que hay una
graduación del acuerdo:
Para las intrusiones mas graves se necesita de la manifestación de voluntad de la parte afectada.
Para las intrusiones más leves (tercera franja): no hay necesidad de manifestación. Pero no se pueden dar en contra de la
voluntad.

3. Actos unilaterales con intrusivos y no intrusivos:

Dos clases de A.U:
a. actos u. no intrusivos: testamento, la renuncia a la herencia. Estas modificaciones no pueden llamarse “intrusiones”,
porque no quitan a quien las sufre el poder de autodeterminarse totalmente respecto de ellas
b. actos intrusivos: realizan intrusiones en la esfera de un sujeto distinto al autor, modificando sus posiciones sustanciales.
Existen d os razones por las que el acto es admitido para producir efectos sin acuerdo de quien los recibe:
 el AU está previamente autorizado por el destinatario
 el AU está justificado por intereses superiores

4. Las promesas
Promesa: acto voluntario con el cual el autor asume una obligación frente al sujeto al cual la promesa está dirigida (promisario).
Existen 2 tipos de promesa
a. Promesa contractual: cuando es hecha a condición de una contraprestación del promisario
b. Promesa unilateral: la promesa no es hecha en vista de una contraprestación del promisario.

5. Los actos de las organizaciones: deliberación, voto, acuerdo

Característica de los grupos y organizaciones: presencia de varios sujetos, a los que les corresponde un interés común.
Decisión del interés común pasa a través de los componentes singulares de la organización o del grupo.  La manifestación
de voluntad puede ser hecha en:
 una sede no formalizada (sociedades que no tienen una asamblea)
 sede formalizada (asamblea, consejo de administración) en este caso el acto del individuo se llama voto.
*el voto es un acto unilateral de cada miembro, y produce efectos en base a su voluntad.
no afecta las esferas de los otros titulares del interés común.
*acuerdo: resultado del concurso de los votos singulares.
 modelo de unanimidad: todos los votos a favor
 modelo mayoritario: el acuerdo se forma si los votos favorables son mas numerosos que los otros.
Acuerdo y contrato: el acuerdo NO es un contrato porque no es un acuerdo entre varias partes; expresa la voluntad de una sola
parte: el grupo o la organización.
El acuerdo puede ser el presupuesto de un contrato (elemento en concurso con otros, dará lugar al contrato)

6. El acuerdo, la voluntad, la libertad

Acuerdo contractual es acuerdo entre voluntades  La voluntad de las partes es fundamento y sustancia del contrato.
Como el contrato está fundado en la voluntad, el contrato es expresión de libertad.
El principio de libertad contractual: las partes son libres de decidir si, y en que modo, sus esferas jurídicas serán afectadas por el
contrato. (las partes deciden si contratan y como lo hacen)

7. El dogma de la voluntad y su crisis

Siglo XIX: concepción subjetiva del contrato: la voluntad humana es la fuerza creadora de efectos jurídicos, en el contrato la
voluntad de los individuos contratantes es todo  dogma de la voluntad.
Consecuencias prácticas: cualquier hecho problemático, que afecte la voluntad del contratante, pone en discusión el contrato y
sus efectos. La divergencia entre voluntad declarada y voluntad real lleva siempre a la cancelación.
El dogma de la voluntad es enemigo de la certeza de las relaciones jurídico-economicas: si el contrato puede ser cancelado por
factores que pertenecen a la esfera psíquica de las partes, cada parte corre el riesgo de que sus derechos contractuales sean
eliminados por factores incontrolables.
8. La objetivación del contrato: teoría de la declaración y relaciones contractuales de hecho
Teoría de la declaración: en el contrato no solo es importante la efectiva voluntad individual, sino también su proyección social
externa, en particular el modo en el cual la voluntad de la parte es percibida por la contraparte.  modo en el cual la voluntad
es manifestada externamente.
se funda en el valor de la confianza. Quien introduce una declaración contractual en el trafico jurídico asume el riesgo de la
confianza que la declaración crea: y si su declaración refleja una voluntad viciada él debe afrontar las consecuencias, soportando
el contrato.
Relaciones contractuales de hecho: una relación contractual puede constituirse entre dos partes incluso en ausencia de sus
manifestaciones de voluntad contractual, simplemente en virtud del contacto social.
El contacto social, puede establecerse de 2 maneras:
i. Negocios de actuación: el contacto social se establece porque el sujeto interesado en la prestación se apropia
directamente de esta. Ejemplos: cuando vas al supermercado coges el producto que quieres adquirir y lo llevas a la
caja, cuando subes al bus, en estos casos surge una relación contractual a través de un comportamiento que se revela
como objetivo contacto entre la esfera del usuario y la esfera del proveedor.
ii. Contrato nulo ejecutado: el contacto social entre las partes se establece porque el contrato entre si, aun siendo nulo,
ha sido ejecutado: las consecuencias jurídicas son sustancialmente las mismas que se producirían en base al contrato,
si fuera valido.

9. Contrato personalizado y contrato estandarizado; contrato negociado y contrato por adhesión

Contrato estándar: cada empresa utiliza un contrato estándar que es uniformemente aplicado en las relaciones con todos sus
clientes. Implica los fenómenos de la predisposición unilateral y de la adhesión. El texto contractual NO surge de una tratativa
entre la empresa y el cliente, viene elaborado por la misma empresa que le presenta al cliente un contrato completamente
perfeccionado y no modificable. Son contratos “por adhesión”: el cliente se adhiere, acepta el contrato sin discutirlo. Naturaleza
contractual: si es un contrato.
Se puede distinguir entre contratos negociados (entre partes con igual poder contractual) y los contratos no negociados o por
adhesión.
Caben dudas respecto a considerar al contrato por adhesión como un contrato o no.
Lo que cuenta es que la parte sea formalmente (legalmente)libre de hacer o no el contrato.

10. Autonomía individual, autonomía colectiva y autonomía asistida

En la evolución del sistema socioeconómico, se ha dado la reducción de la autonomía individual dando paso al incremento de las
manifestaciones de autonomía colectiva.
Los contratos eran por lo general contratos entre individuos, ahora los contratos se manifiestan y operan en una dimensión
colectiva, despersonalizada. Los contratos de las organizaciones están hechos de voluntades no individuales sino colectivas –
Autonomía colectiva: la autonomía colectiva reacciona a la disparidad de poder contractual entre las partes colocadas en
contrapuestas categorías socieconomicas. El contrato es llevado a la dimensión colectiva, pues asi se refuerza la posición de la
parte socieconomica más débil: se mantendría débil si contratara individualmente, ç recupera fuerza contractual si contrata
colectivamente.
Autonomía asistida: variante de la autonomía colectiva. El contrato individual es realizado directamente por el individuo
interesado que, sin embargo, NO está solo, sino que es “asistido” en la contratación por la organización que representa y tutela
la correspondiente categoría social. Ejemplo: transacciones sobre controversias en el trabajo se hacen con la asistencia del
sindicato.
11. Las restricciones públicas de la libertad contractual
Hay una creciente limitación de la libertad contractual por obra del poder público. Marcan el paso del estado liberal al estado
social.
La libertad contractual en el estado liberal: plena libertad contractual: los particulares eran libres de hacer sus contratos como
querían sin que el poder público interviniera.
La libertad en el estado social: Se considera que es tarea del poder público asegurar a los ciudadanos libertad e igualdad, en
sentido formal y sustancial, en todo caso impedir que la búsqueda del interés privado dañe el interés general. Comienzan a
multiplicarse las intervenciones públicas, que, para proteger el interés general, limitan la libertad contractual: con normas
legales que prohíben insertar en el contrato determinados contenidos.
Se vuelve cada vez ms importante la pertenencia de los sujetos contratantes a una determinada categoría socioeconómica 
ser consumidores significa disfrutar, en sus relaciones contractuales, de las reglas protectoras establecidas por la ley.

12. El contrato impuesto

El contrato puede no tener en su base la voluntad de las partes, obligada al contrato por ley también contra su voluntad.
Entonces ¿es un contrato? Algunos niegan que exista aquí un contrato. Pero es preferible pensar que el contrato impuesto es un
contrato.
La norma que obliga a contratar no modifica las posiciones de las partes, implica que las modificaciones surjan del contrato
entre estas, en base a sus manifestaciones de voluntad.
Es siempre una elección libre y autónoma del sujeto ejercitar la particular actividad económica, a la cual el contrato impuesto es
funcional.