Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Del: este vocablo conlleva al problema de la filosofía regional. Se ocupa de un sector del mundo,
constituyendo la intersección entre dos disciplinas: filosofía y derecho.
Derecho: según lo que entendamos por Derecho, será mayor o menor la vinculación con la
Filosofía: derecho limitado a la norma; derecho limitado a los hechos (se vincula con la Sociología,
no le interesa la filosofía); derecho como norma, valor y realidad social (la ciencia jurídica necesita
del auxilio de la Filosofía).
Filosofía del Derecho, se construye desde la tensión de dos objetos de estudio:
- Filosofía
- Derecho
Filosofía jurídica mayor: se centra en la Filosofía y desde ahí intenta abordar el Derecho (Platón,
Aristóteles, Santo Tomás, Hegel, Marx).
Filosofía jurídica menor: se centra en el estudio del Derecho (Savigny, Kelsen). Goldschmidt: sus
elaboraciones serán filosofía porque la vocación de universalidad no está en la totalidad del mundo,
sino en la profundidad.
2
Metafísica: disciplina filosófica que intenta extraer aquellas características que tienen las cosas, los
sucesos y las personas, y que están más allá de la apariencia o lo visible, de lo que se puede captar
con los sentidos. Es la ciencia de la esencia del ser. A partir de ella, se desarrollan las demás ramas
de la Filosofía.
Aparece en la Edad Antigua (con el propósito de investigar el cosmos). Se inicia con Aristóteles.
EDAD ANTIGUA
La Filosofía nace en Grecia y abarca en un principio todos los niveles de conocimiento. Nace entre
el siglo VII y VI a.C. con la pretensión de saber todo.
Posteriormente el hombre empezó a utilizar la razón y dejó la imaginación. Se pasó del “Mito” al
“Logos” (S. VI a V a.C, años 500 a 400 a.C.)
Hay un sentido de la legitimación aristocrática, gobierna la nobleza. El hombre vale como súbdito
del Estado.
La Edad Antigua está quebrada por el cristianismo que aceleró su derrumbe.
Los griegos privilegiaron el Derecho Público (diferencia con Roma, que le dio más importancia al
derecho privado)
1) FILÓSOFOS PRESOCRÁTICOS
Estos autores veían la verdad última del mundo en la naturaleza. Pertenecen a la Escuela Jónica
(en Mileto)
* PITÁGORAS (de SAMOS): El número es la esencia de todas las cosas. La Justicia está
representada por el número cuadrado. El mundo tiene la perfección del número, como orden de
armonía y coherencia. Esa perfección matemática sería la perfección del universo que estaría en
Dios.
La sustancia del universo no puede captarse con los sentidos.
Fundador de la Escuela Filosófica y religiosa: ORFISMO: data de unos 800 antes de Pitágoras, la
reestructura como una pseudo – religión. La religión empieza a racionalizarse.
* PARMÉNIDES (de ELEA): discípulo de Pitágoras. El mundo está compuesto por el ser, que es
una sustancia fija, eterna e inmutable. El cambio es pura ilusión. El ser es, y no puede no ser. El ser
es estable, todo lo que nos constituye a nosotros es estable. Ser infinito, inmóvil, indestructible,
único. Sólo lo racionalmente pensado es. (Contrario a Heráclito: el ser deviene permanentemente)
La ley que rige el universo es la de la lucha. Esta corriente resurge con Hegel.
* LOS SOFISTAS: se interesan en el hombre; eran sabios rentados (no filósofos) Se dedicaban a
instruir en el arte de convencer mediante la retórica (ensayos, prosa elegante, importa cómo se
argumenta), poesía (escribir versos) y argumentación. No buscaban la verdad, no había un solo
concepto de verdad sino tantos como pueblos. Surgen del clima político ateniense donde importa lo
que se dice.
Dudaron de que la verdad existiera o se pudiera conocer. Importaban la probabilidad y la
verosimilitud. Fracasaron en la comprensión integrada del hombre en el universo. Lo importante es
convencer.
En los sofistas no hay preguntas, sino duda. Lo único estable es el poder y los vínculos humanos
que genera. Si en todos los pueblos hay diferencias culturales, habrá diversidad axiológica. Este
relativismo hace que los catalogue de escépticos.
4
Los escépticos dudan de la existencia objetiva de los valores y de la capacidad del hombre de llegar
a conocer (objetivismo: los valores objetivos de alguna manera pueden llegar a ser conocidos por la
razón humana; nihilismo: negación absoluta de la capacidad de conocer el mundo, no hay nada
fuera del hombre).
* PROTÁGORAS (de ABDERA): El hombre es la medida de todas las cosas. Todo es relativo al
sujeto. una cosa será verdadera, justa, buena o bella, o no, para quien le parezca serlo. La realidad es
el devenir. No hay sociedad sino individuos que logran consensos mediante convenios o pactos.
Concepción pactista de la sociedad. Defendió la democracia. Todas las opiniones son válidas pero
deben modificarse en el sentido de la utilidad. (Utilitarista)
* GORGIAS (de LEONTINI): la verdad no existe. Es una posición contradictoria, no puede
afirmarse algo si se dice que nada es verdad. Su pensamiento lo resumió en tres principios: nada
existe (nihilismo), si algo existiese, el hombre no podría conocer (escepticismo), si lo pudiese
conocer, ese conocimiento sería inexplicable e incomunicable a los demás (relativismo).
* CALICLES: “el derecho es la obra de la astucia de los débiles que están en el gobierno”. Esto es
contrario a la naturaleza donde deben gobernar los fuertes. Filosofía naturalista. El criterio de
justicia es la supremacía del más fuerte sobre el más débil. (Bidimensionalista sociólogo y jurídico.
Naturalista)
* TRASIMACO: “no hay más derecho natural que la fuerza; lo justo es lo que corresponde al
interés del más fuerte, el provecho del que está en el poder. (Ley del más fuerte)
* LICOFRON: la ley es una convención para garantizar derechos recíprocos de miembros de la
comunidad.
* ANTIFON: hablaba de la igualdad entre hombres y condenaba la separación de clases. Era
contrario a la democracia, lo justo es contrario a la naturaleza donde el hombre busca lo que le
conviene a él.
* HIPIAS: igual que Antifon, enseñaba la mnemotecnia.
* ALCIRAMANTO: “la esclavitud es una institución que no tiene ningún fundamento más que la
voluntad del que la impone” Dios nos creó iguales a todos.
* ARQUELAO: “no existe un justo por naturaleza sino por ley” (Positivista)
Importante: la relativa superficialidad llevó a los sofistas a considerar la dimensión sociológica del
mundo jurídico y en su referencia a lo humano brindaron atención a los repartos.
Se pasa de una filosofía cosmocéntrica a una antropocéntrica (si bien los sofistas no eran filósofos
también se ocuparon del hombre)
Fue odiado por los conservadores porque no querían que haya conmoción y la pregunta conmueve y
por los demócratas por corromper a la juventud, por enseñar doctrinas contrarias a la religión del
Estado. Lo condenan a muerte (a beber la cicuta), pudiendo huir no lo hace porque había que
obedecer las leyes. LA felicidad consiste en la ciencia del bien y vivir conforme a esta ciencia.
3) FILOSOFOS POST-SOCRATICOS
- Mayores: preocupación por la verdad (Platón y Aristóteles)
- Menores: preocupación por el bien y la felicidad (Cínicos y Cirenaicos)
I- Mayores
a- PLATON (428 a 348 a.C) (s V - IV)
Había que buscar la verdad, el verdadero mundo era el de la idea.
Dos niveles de conocimiento Saber vulgar (la doxa): el que maneja el pueblo
Conocimiento de la verdad (la episteme): lo maneja el
filósofo.
La verdad no se conoce con los sentidos. Antes de nacer nuestra alma atravesó por el mundo
perfecto (de la idea) y ahora debemos reencontrar, en la medida de lo posible, la idea que uno ha
6
olvidado. Lo explica con la “Alegoría de la Caverna”. (la reminiscencia es brumosa, a diferencia del
recuerdo, que es nítido, en ella siempre esta presente la añoranza). Los filósofos por tener el alma
abierta pueden captar más fácilmente la reminiscencia de la idea, pueden acceder a la verdad, el
resto de los mortales vive encadenado en el mundo sensible que cree verdadero. En consecuencia
quien pueda conocer mejor la verdad del mundo, será quien deba gobernar (idea de gobierno
sofocrático - gobierno de los sabios- y aristocratizante – la aristocracia del saber o de la sabiduría).
La filosofía platónica es conservadora, tiende a mantener en el poder a los sectores que lo
detentaban.
Es común la crítica a la postura de Platón, en la realidad quizás sea mejor la sofocracia que la
democracia actual, en el fondo consiste en una tecnocracia (gobierno de los técnicos) puesta en
funcionamiento mediante una burocracia y al servicio de una plutocracia (gobierno de los
ricos).
Trata de racionalizar todo (racionalista) Cada clase debe estar formada de acuerda a la función que
le toca cumplir:
- Gobernante: la virtud era la sabiduría.
- Guerreros: la virtud era la fortaleza
- Artesanos: la virtud era la templanza
En un primer momento pensó que las leyes no eran necesarias (para la sociedad perfecta que el
pensaba) Esto fue en su obra “La República”: los gobernantes eran buenos por definición.
Luego en “El Político” habla de las formas de gobierno mejores y peores, pero según el acuerdo de
las leyes. Y por último en “Las Leyes” agrega la forma de gobierno mixta y dice que la verdadera
ley es la justa (unidimensionalista: dikelógico; contrario a los sofistas: sociológicos) Las otras
dimensiones se sacrifican por la dikelógica.
Fundó “La Academia” donde era docente hasta que la cerró Justiniano en el 529 d. C.
Aristóteles Platón
-Empirista con inclinaciones naturalistas y lógicas - Inclinaciones poéticas y matemáticas
-Ideas: son la esencia de las cosas verdaderas -La idea es la verdad
-El valor está en el ser -El valor está en el …
-El ser es en el ser -El ser es en el valor. Valida todas las
manifestaciones del ser
-Asociado a la física -Asociado a la metafísica
En su obra “La Política”, habla del origen de la sociedad. “El hombre es un animal social”: no
forma la sociedad por contrato, sino que nace en sociedad y con gobierno. “Hay quienes nacen para
gobernar y quienes para ser gobernados” (legitimación de las elites). Justifica la esclavitud,
institución de la naturaleza (el trabajo de los esclavos permitía que los filósofos se dedicaran a
pensar). Cuando se produjo la revolución industrial la esclavitud no fue necesaria.
No se expidió sobre la sociedad perfecta (a diferencia de Platón)
Tenía preferencia por las leyes consuetudinarias porque está menos expuesto a error.
LA JUSTICIA:
Platón tenía una idea de justicia referida a lo interno, abstracta y subjetiva, equilibrio de las virtudes
de nuestras propias almas.
Aristóteles, lo que esta afuera, lo que se adjudica.
8
JUSTICIA Total: obrar conforme a las leyes
Parcial: relacionada con la igualdad
Distributiva: se adjudica a un determinado caso una solución dada
otro caso (un mismo criterio de solución). Se basa en la igualdad de
trato a los iguales reparte a cada uno lo que le corresponde según los
méritos pero El trato igual a los iguales no asegura que cada uno
reciba lo que merezca.
La correctiva tiene menos en cuenta a las personas (a diferencia de la distributiva). Las reglas de la
naturaleza están destinadas a cambiar; lo que perdura es lo justo. Tiene en cuenta la singularidad de
las cosas que las leyes pudieron olvidar a través de la equidad.
Fue el primer expositor de la teoría de la coacción en el derecho. Desarrolló una complejidad pura
de las dimensiones jurídicas: ve la norma (consuetudinaria), la justicia (correctiva y distributiva) y
la realidad social (coacción) Destaca la justicia de los repartos según sus objetos, prefiriendo esa
legitimación a la capacidad de los repartidores.
9
Formas de Gobierno:
II- Menores
a- LOS CINICOS.
Cinos: perros (hablaban y vivían como animales).
La felicidad se logra con la abstención: vivir conforme a la naturaleza para ser feliz, rechazando
sofisticación y lujos. Vivir sin ambiciones; la riqueza y las tentaciones producen sufrimiento. Se
debe ser dueño de las propias pasiones, de tal manera que uno queda satisfecho con lo que tiene
- Antístenes: ateniense, todos los días caminaba 8 km, para escuchar a Sócrates. Decía que en
el desprendimiento de los bienes estaba la virtud. No aceptaba ricos en su escuela. Tenía muy pocos
bienes. El sabio era autosuficiente. Se vestía con harapos. Sócrates le dijo que en los agujeros de su
ropa se ve su soberbia, te haces el pobre para parecer una buena persona.
- Diógenes Pupato: vivió dentro de un barril en un templo. Se negaba a aceptar las leyes.
Importante: consideraban injusta la esclavitud
Complejidad impura de las dimensiones sociológicas y dikelógicas, siendo la primera la que domina
la segunda, sin llegar a alcanzar la normológica.
“Vuelta a lo natural”, se refugiaban en las distribuciones de la naturaleza para evitar los repartos. Su
rechazo a las reglas sociales muestra preferencia al reparto autónomo.
b- LOS CIRENAICOS.
Hay que buscar los placeres inmediatos. (Cirene, no justificaba la búsqueda de objetivos
prolongados). Eran expansionistas.
10
- Arístipo: Fundador. Le importa el placer sensible, positivo y actual. Prefiere lo poco que se
goza con facilidad y no penar? por placeres mayores. Gozar de todo. Lo justo lo es por ley o
por costumbre (no por naturaleza)
Unidimensionalista sociológico: placer (igual a los sofistas)
* ESTOICOS: Rumania
Establecieron reglas de vida que nos hacían dueños de nosotros mismos. Se consideraban
ciudadanos del mundo ya que eran dueños de sí sin estar atados a ninguna cultura.
Hablaban de la igualdad de los hombres, universo animado por la razón; no hay que vivir de
acuerdo a las pasiones, sino a la ley. Seneca dice que hay que ser esclavo de la ley para liberarse del
gobernante, vivir conforme a la naturaleza, a la virtud que sería la razón (diferencia con los cínicos)
Había que silenciar todo impulso y pasiones.
11
Escepticismo (actitud negativa): afirman la existencia de la duda. Son hombres que se sienten
solos, no creen en nada, y para aliviar ese sufrimiento siente necesario adoptar una posición de
insensibilidad frente a las tensiones. Con el escepticismo se cierra la filosofía en Grecia. Justiniano
mandó a cerrar la Academia.
Pirrón de Elis fue su fundador. No hay valores por naturaleza, los hombres actuamos en virtud de la
ley o la costumbre.
EL CRISTIANISMO:
En la antigüedad los pueblos eran politeístas pero hubo un pueblo monoteísta: el judío. Creían en
una alianza con un Dios que los había elegido; ese Dios tenía características grandiosas, era:
-omnisciente: sabe todo
-omnipresente: está en todos lados
-omnipotente: todo lo puede
Era inadmisible que alguien dijera que ese Dios irrepresentable había tenido un hijo (JESÚS).
Kaifás, el sumo sacerdote, pensaba que debe morir; se lo consideraba subversivo y autor del delito
de blasfemia.
Como eran colonias romanas no podían decidir la muerte, lo llevaron ante Poncio Pilato
(procurador romano). No encontró nada en él, no le importaba que se proclamara hijo de Dios,
como romano aceptaba esas ideas.
Como no pueden matarlo le cambian el cargo: rey de los judíos; el rumor podía llegar al César,
Pilato se asusta y admiten que lo maten, declarándose inocente “de la sangre de este justo”, El
Cristianismo fue una nueva creencia; Jesús pregonó el amor hasta el punto de “amar a su enemigo”.
Pedro: decía que era sólo para los judíos
Pablo: que era para todos los hombres.
1) Panorama General
Comienza en el 476 (caída del Imperio Romano de Occidente en manos de los pueblos bárbaros) y
culmina en 1453 (caída del Imperio Romano de Oriente por los Turcos).
La edad media no fue amante de la Filosofía, lo central era la idea de Dios. Valor determinante: la
santidad. Se la denomina “Edad de la Fe”.
Período oscuro, mediocre, de ignorancia, los reyes eran analfabetos, la cultura comenzó a refugiarse
en los conventos.
Se distingue entre:
- Alta edad media: Siglo V a IX – Feudalismo
- Baja edad media: Siglo IX a XV – Capitalismo
2) Desarrollo filosófico.
a- La Patrística: (s. V a VIII)
Doctrina de los padres de la Iglesia que aborda los principios básicos del Cristianismo.
Su gran representante:
13
Platón: “la teoría de las ideas puede cristianizarse”.
Fe y razón funcionan inseparables:
- La inteligencia prepara para la fe
- La fe dirige e ilumina la inteligencia
- Esta inteligencia iluminada por la fe lleva al amor.
Filosofía: significa “amor a la sabiduría”, pero como “Dios es la sabiduría”, el filósofo debe amar a
Dios.
Verdad: la encontramos con la exploración de la memoria (alma para Platón): espíritu que refleja las
ideas que están en la mente de Dios (Dios es verdad).
Confesión: modo de llegar a Dios.
Ciudad de Dios: dice que existen dos reinos:
• el de Dios (Jerusalén, donde hay paz)
• el del Demonio (Babilonia, donde hay confusión)
Dice que la ciudad terrenal (el Estado) nace de la violencia, y para que llegue a la ciudad de Dios
(Estado Perfecto) debe existir justicia (obrar como Dios quiere). Dios es la justicia.
A la ciudad terrena (Roma), le va mal porque es hija del pecado, debe caerse, el verdadero mundo
es la ciudad de Dios (Jerusalén).
La razón es limitada para comprender a Dios, necesita de la Fe, ilumina la razón.
Ley Eterna (iguales caracteres que Dios), forma parte de la sabiduría divina. El hombre puede
acceder a algunos elementos de esta ley, a través de dos vías:
- La razón o el entendimiento.
- La revelación: Dios le dice al hombre las leyes.
Ley: la ley positiva no será valiosa si no está de acuerdo con la ley eterna (que es la voluntad de
Dios que manda a conservar el orden)
14
mortales e imperfectos, el objetivo es tratar de asemejarnos a Dios lo más posible. Todo
lo creado por Dios es bueno, el mal no tiene entidad propia. Para San Agustín tras el
pecado, con el arrepentimiento encontramos la gracia que nos permite volver al camino
de Dios. La empresa moral es colectiva, es nuestra responsabilidad
2. Pelagianos: negaba el pecado original. El hombre es libre decide por el bien o por el mal,
no necesita el perdón divino, se salva por su propia voluntad. Agustín dijo el hombre
actúa libremente si hace el bien, de lo contrario es irracional
3. Donatistas: dijo que de la iglesia sólo pueden participar los que sean puros, de conducta
intachable, moralmente perfectos, que puedan administrar los sacramentos. San Agustín
decía que la comunidad de la iglesia la formamos todos, cualquiera puede administrar los
sacramentos, somos imperfectos.
15
- San Buenaventura: decía que todas las cosas naturales están hechas según las ideas de Dios y que
toda nuestra vida es una peregrinación hacia él. Decía que el filósofo sólo alcanzaba la verdad por
medio de la fe (acto de afecto y entrega personal a Dios), que está por encima de la razón
2- DOMÍNICOS:
Estaban encargados junto con los obispos de los Tribunales de la Inquisición.
16
Santo Tomás dice que no sólo podemos conocer a Dios por la Fe, sino también por la razón.
Propone 5 vías racionales: prueba por el movimiento, por la causa eficiente, por la contingencia, por
los grados de perfección del ser, por el orden.
Tridimensionalista (igual que Aristóteles). Iusnaturalista.
Dice que Santo Tomás esta enfrentando a Dios, con la razón lo estaría limitando. Si con la razón
conocemos a Dios, éste debió obrar racionalmente, no sería omnipotente.
17
3- Ley: a) natural: es una ley divina expresada en las escrituras (Biblia)
b) positiva: si es contraria a lo natural no debe cumplirse (igual que San Agustín y
Santo Tomás
4- Derecho: “es un poder que se tiene sobre un bien o un poder subjetivo”. Pero Occam al ser
empirista prefiere el derecho de la jurisprudencia.
No se puede conocer el mundo por la fe y la razón. A Dios se lo conoce por la fe y al mundo por la
experiencia.
EDAD MODERNA
Panorama General:
Económicamente es el fin del feudalismo: se poblan las ciudades, donde el trabajo se divide,
haciendo cada uno lo que mejor sabe hacer. Se distinguen cada uno por lo que es capaz de producir.
Gremios, grados: aprendices, compañeros y maestros.
Auge del derecho comercial.
Trascendencia del Derecho de la Navegación y del Derecho Internacional Público.
El arte se personaliza (Da Vinci, Rafael, Miguel Ángel).
En la literatura se pasa de la fe a lo humano (Calderón, Cervantes).
LA REFORMA:
• Causas: la venta de indulgencias, el lujo desmedido, el renacimiento mismo, etc.
• Exponentes: Lucero y Calvino.
19
Estado: es instituido por Dios, a los efectos de que se conserve la iglesia y para que haya justicia.
Ley: la ley natural se reduce al Decálogo (10 mandamientos). El deber de obediencia de los
ciudadanos privados tiene el único límite de los mandamientos.
Calvino fue claudicante con el capitalismo.
DANTE ALIGHIERI:
Obra: “Tratado sobre la Monarquía”
Pensamiento: Poder. Dice que el poder temporal tiene que estar en manos del Emperador y que el
Papa tiene el poder universal pero sólo en lo espiritual (distinto a Santo Tomás: el Papa tiene todo el
Poder Universal)
Al ser humanista, le rinde culto a la Antigüedad Greco-romana.
20
Asimismo les da consejos sobre cómo gobernar: elegir bien a los ministros y embajadores, saber
escapar de los aduladores y tener un ejército que sea y parezca poderoso.
Derecho: es uno de los instrumentos que los políticos utilizan para el logro de sus fines (si con las
leyes no basta para defenderse, ha de recurrirse a la fuerza). “El fin justifica los medios”.
Religión: critica a la Iglesia, no a la religión, considerándola útil en la medida que sirve como
“instrumento para dominar al pueblo”.
Ley: existe La Ley Natural: que pretende la conservación (orden) pero que en la
práctica no se logra, llegando a la guerra); y por encima de ella
La Ley Civil: dotada de poder “coercitivo”. Por ello es más positivista
que iusnaturalista.
Religión: piensa una “religión natural simple”: existencia de Dios y reconocimiento de Jesús como
Mesías.
Filosofía: es de tipo materialista: “la razón sólo puede conocer la materia”.
El bien es lo que nos da placer y el mal lo que nos produce dolor.
21
Pensamiento: se animó tímidamente a pensar en la existencia de un derecho natural independiente
de la existencia de Dios. Los caminos para encontrarlo son dos: la razón humana y el consenso de
los pueblos.
23
División de poderes: continúa con la idea liberal política de Locke: “para defender al propietario
hay que dividir el poder”. Lo ve como un sistema de pesos y contrapesos, no para que funcione
mejor sino para proteger al gobernado del gobernante, sobre todo su libertad.
El Racionalismo alemán: pensamiento dominado por la razón. Esta razón constitutiva de derechos
llevó a la Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Mónadas: con este concepto explica su concepción de la realidad. Son “centros de fuerza y son
infinitas”, todas están interrelacionadas y cada una representa al mundo entero. En la Mónada
Divina podría leerse todo lo que ocurrió, ocurre y ocurrirá en el mundo entero. Además sostiene que
para cada acto presente del hombre consume su pasado y este presente influye en su futuro.
Si se piensa que el derecho es pura razón se identifica la razón del derecho natural y del derecho
positivo.
25
SAMUEL PUFFENDORF. (s. XVII)
Obra:
Derecho: tiene su fundamento en la ley, y ésta última es voluntad de alguien superior que obliga a
alguien inferior.
Distingue: Derecho: coacción
Moral: libre conciencia del sujeto.
Diferencia tres edades históricas que se corresponden con tres momentos del espíritu:
1- la de los Dioses: sentido
2- la de los Héroes: fantasía
3- la de los Hombres: razón
A su vez, cada uno de estas edades y estos momentos se corresponden con tres momentos de la
vida:
1- infancia
2- adolescencia
3- madurez.
26
Entiende que esta historia se desenvuelve gracias a algo que no describió con claridad: la
providencia.
Derecho: dice que contiene: * un elemento universal y verdadero (la razón),
* y un elemento particular ligado a las circunstancias históricas (la historia, que es lo cierto) que es
la ley positiva.
Se aproxima al tridimensionalismo.
Comienza con la Revolución Francesa (1789) y finaliza con la conclusión de la Segunda Guerra
Mundial. Se desarrollaron las artes, ciencias, y el derecho. Abandono de la concepción
contractualista de la sociedad. Aparecieron las ciencias humanas y sociales. Gran despliegue del
capitalismo y la Revolución Industrial. Se pensó la justicia en relación a la utilidad. Empezó la
codificación. Crece el humanismo (el hombre como fin y no como medio).
En el siglo XVIII se abordaba el mundo desde la razón (racionalismo) pero a fines de éste (siglo
18– 19), surgió el Romanticismo (irracionalismo) dándose una “vuelta al sentimiento, lo emotivo”.
El mayor representante fue Schelling. Decía que la realidad última está en la “irracionalidad del
arte” (por ello el hombre analiza todo lo que le pasa), la filosofía en segundo lugar porque se
construía desde la razón (contrario a Hegel que opina que la realidad última del mundo está en la
racionalidad de la filosofía). Se opuso a todo utilitarismo
SCHELLING. Romántico.
Discípulo de Fitche. No quiso absolutizar ni al sujeto ni al objeto. La tarea de la filosofía es resolver
el problema del mundo. Lo absoluto está en primer lugar (naturaleza) y va convirtiéndose en
espíritu. La naturaleza es la prehistoria de la conciencia.
Dicha tesis, por la dinámica de la realidad que está en continuo movimiento, crece y se reafirma
generando la antítesis, que es su negación. Esta lucha entre opuestos es solucionada por la síntesis,
momento superador en que se integran los elementos opuestos.
Análisis macrofilosófico: el punto de partida es la idea (Platón): en ella encontramos “al ser en sí”,
éste generará su antítesis la naturaleza y de la oposición entre ambos surgirá la síntesis
espíritu.
Análisis microdialéctico: tres momentos dialécticos en cada uno de los estadios precedentes:
• idea: conocida mediante la lógica
30
• espíritu: conocido mediante la “filosofía”
- subjetivo: en este momento el hombre construye su conciencia e identidad
- objetivo: cuando se construye la idea de sujeto se advierte que hay otros sujetos, otros
niveles de reflexión o pensamiento
- Subjetivo: alma: donde despierta la conciencia (tesis)
conciencia: donde el espíritu subjetivo se pone como
yo (antítesis)
razón: aparece el espíritu subjetivo (síntesis)
EL ILUMINISMO
Con su “confianza en la razón”, entiende que “la codificación es la rezón escrita” (que recoge los
intereses burgueses). Una vez plasmada la razón nace la escuela de la exégesis para proteger la
codificación a ultranza.
31
2- el código no deja nada al arbitrio del intérprete
3- no existe la “costumbre” como fuente del derecho (salvo que la ley se remita a ella), ni nada
que no sea ley (decían que lo sociológico y lo dikelógico ya había sido incorporado por el
legislador; no lo despreciaban)
4- la “interpretación” debe buscar la voluntad del legislador
5- el “juez” es la boca de la ley. Debe aplicar la norma mediante un silogismo entre la ley
(premisa mayor) y el caso concreto (premisa menor) del cual se deriva la solución
(consecuencia).
6- la ley es dura pero es ley.
Del romanticismo filosófico van a derivar filósofos regionales. Uno de ellos será la “Escuela
Historicista”, donde encontramos a:
Obras: “Metodología jurídica”; “Derecho de la posesión”; “Sistema del Derecho Romano actual”.
Decía que hay cuatro formas de interpretar:
1- gramatical: ver el significado de las palabras
2- lógica: relación entre las palabras usadas
3- histórica: situación sobre la que quiso intervenir el legislador
4- sistemática: conexión de todas las normas del sistema jurídico.
IHERING.
Desarrolló la “Jurisprudencia de conceptos” que consiste en concebir al “derecho como una serie de
conceptos jurídicos lógicamente estructurados”, que van desde los más generales a los más
específicos.
Para interpretar una norma hay que recurrir al concepto creado por la ciencia del derecho.
Obra: “El fin del derecho”.
32
EL UTILITARISMO
Es una corriente de pensamiento que nace en Inglaterra unida a la proyección de una ciencia nueva:
la economía (con Adam Smith)
Fue partidario de la codificación del derecho inglés por practicidad. Es uno de los primeros
sistematizadotes del derecho penal; quería una prisión que obligara a los presos a ser útiles.
Importante: hay que destacar la capacidad del utilitarismo de diferenciar el derecho “que es” del que
“debe ser” (Bentham) Esta corriente simpatiza con los repartos autónomos y el valor cooperación,
pero también habla del mandato-sanción (reparto autoritario y valor poder).
34
Había una relevante tensión entre justicia y utilidad.
Francia:
Toma los elementos del racionalismo y del empirismo y genera una filosofía propia.
Con las dos revoluciones industriales (1760 y 1848) surgieron ideas filosóficas que intentaron
comprender lo que sucedía y proponer soluciones de ser posible.
Estos autores representan al positivismo filosófico y socialismo utópico.
Precursor de la sociología como ciencia. La ciencia que estudia quién produce y quién no es la
Fisiología Social.
La historia de la humanidad es de progreso (igual que Heráclito, y luego Comte) Hay una “dinámica
histórica” Ley de los tres estadios:
1) Teológico: mandan los sacerdotes y los militares (inútiles) Fuerte creencia religiosa. Se
concibe al derecho como una derivación de la ley natural, que a su vez deriva de la ley
eterna.
2) Metafísica: gobiernan los charlatanes (filósofos, juristas, inútiles también) La fuerza divina
es sustituida por fuerzas extrahumanas; el hombre se va a apegar a los valores que la
sociedad produce. Se concibe el derecho como producto de la naturaleza de las cosas o del
espíritu del pueblo
35
3) Positiva: donde gobiernan los que producen (útiles) Relaciones libres entre hombres libres.
Los fenómenos se explican mediante relaciones causales.
Cuando el Estado burgués se haga cada vez más eficiente, sólo habrá producción y no habrá
conflictos, no hará falta el Estado. (Marx) En un sistema anárquico, el Estado se va a transformar en
un simple administrador de cosas (como administrador de bienes públicos), el resto debe dejarse a
la decisión de la gente.
Era anarquista, pero no partidario del caos: gente que hace pactos entre ella (madurez)
Plusvalía: el capitalismo margina al trabajador robándole riqueza, porque “no paga la fuerza
colectiva de trabajo”. El robo es el “vuelto” que se queda el industrial del producido
colectivamente. Quiere participar en las ganancias. El capitalismo gana propiedad sin trabajar.
Se plantea la revolución para abolir la propiedad y el Estado.
36
COMTE (1798-1857. s. XIX)
Obra: “Curso de Filosofía Positiva”.
Representa a la burguesía francesa. La humanidad progresa colectivamente. Profundiza la
“Fisiología Social” hasta la convertirla en la “Sociología” que estudia la estructura y la dinámica de
los grupos mediante métodos empíricos.
Dice que sólo puede ser catalogado de científico el conocimiento obtenido a través de la
“observación”. Los cinco sentidos son la llave del conocimiento. “Lo obtenido sensorialmente es lo
único comprobable”
Saca de Bacon el método inductivo y de Hume el empirismo.
La vida va desde lo más simple (ameba) a lo más complejo (humano), igual que lo que sucede con
el conocimiento que va de lo más simple (matemática) hasta lo más complejo (sociología).
Dice que cuando se llegue al último estadio (positivo) la humanidad deberá contar con nuevos
parámetros religiosos, que no se basará en la adoración de Dios sino en la de la humanidad en su
conjunto.
Importante: la toma de conciencia económica y la aparición del positivismo sociológico tienen
cierta inclinación a disolver el derecho en la economía y la sociología; se disuelven en la dimensión
sociológica.
En Saint Simón y Proudhon se observan repartos autónomos y valor cooperación y en Comte
repartos autoritarios y valor poder y planificación.
Saint Simón y Comte dan valor a la dimensión sociológica, en tanto Proudhon, al valor justicia.
37
MARX. (1818 - 1883, s. XIX) Alemán
Obras: “Manifiesto comunista”, “El Capital”.
Derecho: da tres ideas básicas:
1. la economía (infraestructura): condiciona el derecho (superestructura). Así la forma y el
contenido del derecho son modelados por el factor económico.
2. todos los sistemas jurídicos, hasta la antigüedad, han sido creados por la clase económica
dominante para perpetuarse en el poder.
3. el socialismo, superior al capitalismo, prescindirá de instrumentos coactivos como el Estado
y el Derecho.
Pensamiento: entendía que todos formamos parte de un gran ser: “la humanidad” (igual a Comte),
que tiene las características de ser ideal, armónica y regresiva, y que se realiza a través del “amor
universal”. Piensa que hay que aminorar o destruir a las fuerzas que dividen a los hombres con la
Iglesia y el Estado.
Pensamiento: rompió con la tradición histórica de la razón, sosteniendo que “la esencia del mundo
no es ésta, sino la voluntad, que es una cosa en sí, lo absoluto, de lo cual nosotros sólo captamos su
representación a través de la intuición, ya que es una parte de nuestro espíritu interior”.
Pesimista: dice que “toda aspiración hace sufrir hasta que es satisfecha”, pero cada satisfacción es el
comienzo de una nueva aspiración. La vida, el vivir, acarrea este sufrimiento, que será evitado sólo
si se “niega la voluntad de vivir”.
Historia: en ella no hay progreso, siempre que se trata de la misma obra de teatro de carácter trágico
que se repite con nuevos personajes.
Derecho: nace de una base contractual por la que renunciamos al placer de cometer injusticias. Por
eso, tanto el derecho como el Estado, tienen su función de impedir que suframos injusticias.
39
KIERKEGAARD (s. XIX)
Obras: “O lo uno o lo otro”, “Temor y temblor”, “El concepto de la angustia”.
Pensamiento: contrario a Hegel, no quiere eliminar la diferencia entre Dios y el hombre, entre lo
finito y lo infinito. Esto porque sólo es posible relacionarse con uno mismo teniendo el apoyo
íntimo de la relación con Dios.
Por otro lado sostiene que hay que rechazar todo tipo de institución: el Estado es mundano por ello
no puede ser protector del cristianismo.
40
c) Dice que es necesario afirmar al hombre, que es un medio para el advenimiento del
superhombre, pero además será necesario que Dios muera y así deshacerse de la idea de
bien y de mal, de pecado y poder vivir sin prejuicios morales.
Justicia: éste, junto con el anterior, son sus temas principales. Sobre la justicia dice que “la idea de
lo perfecto del derecho es la justicia”, “el derecho es siempre una tentativa de ser justo”
(ordenamiento social con pretensión de justicia)
41
KELSEN (1881 – 1973, s. XIX – XX)
Obras: “Teoría pura del derecho”, “Teoría general de las normas”, “Teoría general del Derecho y
del Estado”.
En materia política era un fuerte liberal. Para afirmar la libertad hay que abandonar el derecho
natural, las ideas de justicia.
Positivismo lógico: “no hay más derecho que el que ponen los hombres (no hay derecho natural)”,
pero debe ser elaborado a través de un estudio lógico. Pretendió poner orden en el desorden en el
que se estudiaba el derecho, por que se dice que buscaba la lógica del derecho de manera formalista.
Purificación de derecho: al igual que Stammler pretendió la pureza del enfoque jurídico, apuntando
a quedarse sólo con la norma.
Es así que primero pretende excluir la realidad social: lo hace pensando en los fenómenos por la
“causalidad”, es decir, es la relación del ser (causa-efecto), a cada causa le corresponden efectos
que se convierten causas, y así sucesivamente, y por la “imputación”, es decir, cómo deben ser las
cosas, afirmando que al derecho no le importa cómo son las cosas (ser) sino cómo deben ser las
mismas (el deber ser). Ej: si es el delito, debe ser la pena.
En segundo lugar, considera que el deber ser es un derecho con sanción, por contraposición al
deber ser moral.
Ambas purificaciones desembocan en una simplicidad pura (Ciuro: puede ser superada por una
complejidad pura, que integre pero no mezcle).
Conclusión: al derecho le interesa cómo deben ser las cosas, en tanto se prevea una sanción.
Con todo, ha quedado un “derecho como norma”, la cual será jurídica no por su contenido sino por
la imputación (excluye la realidad social) con sanción (excluye a la moral).
Norma: la verdadera norma jurídica es la “primaria”, que contiene la “imputación con sanción”, y
que lleva implícita la norma “secundaria”, es decir, una conducta querida.
42
Respectivamente sería así:
- si es delito, debe ser la pena (1º)
- si es la vida, debe ser su respeto (2º)
Si se quita la primera, la segunda sólo es una norma moral!
La Pirámide:
Interpretación: sin salir del texto de la norma, puede interpretarse de cualquier manera (literal,
históricamente, etc.).
- Persona física o jurídica: centro de imputación de la norma
- Estado: personificación del orden jurídico
43
VALIDEZ: cuando la norma “pertenece al ordenamiento vigente”.
EFICACIA: cuando la norma “se cumple”.
Relaciones:
- de producción: la norma inferior se hace como dice la superior.
- de contenido: la norma inferior adecua su contenido a la superior.
Para hacer o interpretar una norma hay que tener en cuenta lo dado por la realidad. Hay cuatro tipos
de datos:
1. Real: conocer la realidad social
2. Histórico: es el contexto normativo dimensión sociológica
3. Ideal: lo que la gente quiere
4. Racional: basado en la razón, principios de justicia, integra los anteriores (dimensión
axiológica), y con estos datos se construye la norma (dimensión normológica)
O sea, cuando interpretamos debemos buscar la verdadera voluntad del legislador para poder
adaptarla al hecho social, entonces el juez debe buscar otras fuentes (jurisprudencia, doctrina,
costumbre)
44
KANTOROWICZ (1877 – 1940, s. XIX – XX) Alemán.
Idea de la “Escuela del derecho libre”, que busca la independencia jurídica del legislador histórico
y de la ley misma. Ataca al positivismo. El jurista no se puede sujetar al derecho positivo
únicamente.
Existe un derecho que “fluye de la voluntad del pueblo”, se llama derecho libre y debe tenerse en
cuenta al dictar una resolución judicial. El juez debe aplicar este derecho cuando:
1- la ley es confusa, no le ofrece una solución, o
2- cree que el legislador hubiera resuelto de otra manera.
REALISMO JURÍDICO:
Tanto el norteamericano como el escandinavo piensan el derecho desde la experiencia (derecho
como realidad social vivida, real, concreta).
1) REALISMO JURÍDICO NORTEAMERICANO: filosofía desarrollada en el ámbito del
poder judicial.
a) Jurisprudencia sociológica: (experiencia judicial)
- Holmes: necesidad de pensar el derecho desde la realidad social: “el derecho es la
experiencia, pero sobre todo, experiencia judicial”. Derecho es lo que los jueces dicen
que es. El abogado debe conocer al juez para armar la mejor estrategia para enfrentarlo.
Hay que conocer la jurisprudencia antes que la ley. Derecho dinámico.
- Pound: “los jueces deben tratar de compatibilizar los fines de las partes con los fines de
la sociedad. El derecho es la experiencia (pero no sólo judicial, sino también social)”
Jurisprudencia teleológica. Fundador del Tridimensionalismo anglosajón.
El derecho es una especie de “ingeniería social”. Es un edificio que para ser construido necesita
materiales, lógica (para usar adecuadamente los materiales) y finalidad (de la construcción).
45
b) Realismo propiamente dicho: (psicología del juez)
- Frank y Llewellyn. Derecho: conjunto de hechos que en última instancia resultan
reducibles a actitudes o móviles psicológicos de los jueces. El abogado debe manejarlos (ej.
ánimo) Llewellyn: “para poder predecir lo que los jueces dicen que es derecho, hay que
estudiar su psicología”.
Importante: el realismo norteamericano adopta una actitud extrema de total desvalorización de las
normas jurídicas.
POST MODERNIDAD
Importante: décadas del ’20 al ’70, Cossio y Goldschmidt entre otros, intentan rescatar los
elementos sociológicos del derecho.
47
o Ontología jurídica: “¿qué es el derecho?”, es un objeto cultural. Hay dos clases de
objetos culturales:
- mundanales: creados por la naturaleza (mesa)
- egológicos: ego = yo. Tienen al hombre como referente (ej. derecho, que
tiene por objeto la conducta humana)
Cada uno de éstos tiene su contrario por defecto (autonomía) o por exceso (heteronomía)
Por defecto:
Valor Disvalor
- seguridad - inseguridad
- poder - conflicto
- solidaridad - egoísmo social
Cuando aparece un valor negativo por defecto, se destruye la sociedad (los valores negativos
propios del sujeto terminan destruyendo la sociedad)
48
Por exceso:
- orden desorden
(ritualismo)
- poder impotencia
(opresión)
- cooperación aislamiento
(masificación)
Cuando aparece un valor negativo por exceso se destruye el hombre (los valores negativos de la
sociedad destruyen al individuo).
Justicia: es el mayor entendimiento social, porque si hay justicia los demás entienden por qué
actuamos de cierto modo. Función de equilibrio entre todos los valores.
Es formal. Su disvalor es la injusticia.
49