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Género: Doctrina
La acción declarativa de inconstitucionalidad de la
Título: Ciudad de Buenos Aires. Características y problemas de
la compatibilidad con el recurso extraordinario
Autor: Oubel, Silvina M.
Fuente: SJA 2/2/2011
SUMARIO:
I. Introducción.- II. Normas que pueden ser cuestionadas por esta vía:
a) Carácter general de la norma: 1. Su caracterización a través de los
fallos: A) Costado subjetivo; B) Costado temporal; C) Una sugerencia;
2. Una última precisión; b) La norma atacada debe ser
infraconstitucional; c) ¿Pueden ser anteriores a la Constitución de la
Ciudad Autónoma las normas cuestionadas?: 1. Primera etapa; 2. La ley
402 resuelve la cuestión; 3.- ¿Y el reenvío?; d) ¿Pueden cuestionarse
normas derogadas?; e) La ley debe haber sido promulgada.- III. Normas
contrarias a cláusulas constitucionales.- IV. Su improcedencia para
remediar situaciones particulares: a) No excluye control difuso; b)
Algunos ejemplos; c) ¿Una acción altruista?.- V. Fundamento: a)
Algunos casos; b) La norma debe ser identificada de manera precisa.-
VI. No se acepta la descalificación in totum.- VII. Posibilidad de adecuar
la demanda a los requerimientos.- VIII. Posibilidad de convertir en ADI
lo que no fue planteado como tal.- IX. Legitimación: a) Primera etapa;
b) Acción popular; c) Legisladores; d) Asesoría Tutelar; e) Defensoría
del Pueblo; f) ¿Replanteo de la cuestión?; g) Personas jurídicas.- X.
Efecto erga omnes.- XI. Legislador negativo: a) Algunos fallos lo
explican; b) Carácter autofrustrante de la acción.- XII. Algunas
particularidades de procedimiento: a) Medidas cautelares; b) Vista al
fiscal general; c) Recurso de reposición o revocatoria: 1. Otras
intervenciones: A) Amicus curiae; B) Terceros; C) Consejo de la
Magistratura; 2. Audiencia.- XIII. Recurso extraordinario ante la Corte
Sup.: a) Algunos obstáculos; b) "El" obstáculo; c) Posición del Trib. Sup.
Ciudad Bs. As.; d) ¿Una objeción?; e) "Caso" en tanto límites como
poder; f) "Caso" como necesidad de legitimación; g) La acción del art.
322, CPCCN; h) La legitimación del art. 43, CN; i) Una opinión disidente;
j) ¿Qué dijo la Corte Sup.?.- XIV. Conclusiones
I. INTRODUCCIÓN
El art. 113 Ver Texto , inc. 2, CCABA establece que "Es competencia del
Tribunal Superior de Justicia conocer: ...2. Originaria y exclusivamente
en las acciones declarativas contra la validez de leyes, decretos y
cualquier otra norma de carácter general emanada de las autoridades de
la Ciudad, contrarias a la Constitución Nacional Ver Texto o a esta
Constitución Ver Texto . La declaración de inconstitucionalidad hace
perder vigencia a la norma salvo que se trate de una ley y la Legislatura
la ratifique dentro de los tres meses de la sentencia declarativa por
mayoría de los dos tercios de los miembros presentes. La ratificación de
la Legislatura no altera sus efectos en el caso concreto ni impide el
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A) Costado subjetivo
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B) Costado temporal
C) Una sugerencia
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Esta nueva vía impugnativa del art. 113 Ver Texto , inc. 2, de la
Constitución ¿era sólo para las normas de las nuevas autoridades
locales, o también podía ser la vía para cuestionar las que habían regido
hasta ese momento en la Municipalidad de Buenos Aires?
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3.- ¿Y el reenvío?
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Se apoya también en una interpretación literal del art. 113 Ver Texto ,
inc. 2, Const. local, que expresa: "...hará perder vigencia a la norma",
señalando que no se puede comprender cómo podría perder vigencia
una norma que ya no la tiene.
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Cree que corresponde hacer una interpretación amplia del art. 113 Ver
Texto , inc. 2, de la norma constitucional, y no le parece razonable
extrapolar un término usado para describir el efecto de la sentencia
declarativa de inconstitucionalidad ("...hará perder la vigencia"),
convirtiéndolo en un requisito de admisibilidad.
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Sin embargo, lo que hay que tener en cuenta es que nada impide que
una misma persona impugne, de forma abstracta, una norma general
utilizando esta vía estudiada y a su vez cuestione, por la vía
administrativa o judicial correspondiente, un acto de aplicación de la
misma. En ese caso existirán dos procesos diferentes, con
requerimientos y, sobre todo, con efectos diferentes. Justamente el
carácter abstracto de esta acción obliga a que los planteos particulares
que pudiera tener el interesado, que como tales no podrán tener
satisfacción por la misma, sean canalizados paralelamente o con
posterioridad a través de las vías correspondientes. Se trata de vías
diferentes que coexisten, pero no de la exclusión de una por la otra. De
hecho, la cláusula constitucional avala esta posición, ya que establece
que frente a la declaración de inconstitucionalidad de una ley la
ratificación de la Legislatura no altera los efectos de la sentencia en el
caso concreto, por lo que quien obtiene una sentencia en el marco de la
acción directa de inconstitucionalidad podrá hacerla valer en adelante
respecto de sus derechos e intereses particulares, en este caso sí a
través de un caso o controversia, lo cual también implica que esa
categoría de sujetos se encuentra habilitada para promover la acción
consagrada por el art. 113 , inc. 2, CCABA.
b) Algunos ejemplos
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Sin embargo, este elemento que caracteriza y define esta acción, y que
como requisito se convierte en obstáculo de su procedencia, no resulta
muchas veces fácil de definir y considerar. Esto se debe a que esta
característica de absolutamente altruista, o, si se quiere, "académica" o
"pura", se da en la minoría de los casos llevados ante el Tribunal por
esta vía. En la generalidad de las causas la motivación surge a partir de
una afectación, un agravio, una situación particular que despierta este
planteo de choque de una norma con algún principio constitucional.
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V. FUNDAMENTO
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- que se precise con claridad cuáles son las normas de carácter general
sobre las que se solicita el control de constitucionalidad;
- cuál es la relación directa que existe entre las normas que son
impugnadas y los principios constitucionales que son invocados.
a) Algunos casos
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constitucionalidad del art. 4 Ver Texto , ley 2145 (según texto de la ley
2243 Ver Texto ), que consagró un plazo de prescripción a la acción de
amparo, por considerar que vulneraba los arts. 43 Ver Texto , CN, 25
Ver Texto , CADH y 14 Ver Texto , CCABA.
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IX. LEGITIMACIÓN
a) Primera etapa
Al establecer la ley 402 en su art. 18 Ver Texto , inc. a, que las personas
físicas se encuentran legitimadas para interponer la acción declarativa
de inconstitucionalidad, de ello se sigue que la ley consagra una
legitimación muy amplia para cuestionar por esta vía y,
consecuentemente, que esta acción es una forma, entre otras, de
realizar el principio de democracia participativa establecido en la
Constitución de la Ciudad de Buenos Aires Ver Texto .
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b) Acción popular
c) Legisladores
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d) Asesoría Tutelar
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f) ¿Replanteo de la cuestión?
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g) Personas jurídicas
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entre ambos poderes, donde cada uno podrá enriquecerse con los
argumentos del otro. La Legislatura, ante la descalificación
constitucional de la norma -que puede o no haber sido dictada por ella
misma, como vimos anteriormente-, tendrá ocasión para insistir con sus
fundamentos o agregar otros más convincentes, o, tratándose de
normas de períodos anteriores, se le presentará la oportunidad para
debatir el tema.
El art. 113 Ver Texto , inc. 2, CCABA señala que "...La declaración de
inconstitucionalidad hace perder vigencia a la norma..."; esto quiere
decir que el Tribunal, si considera atendibles las argumentaciones del
peticionante, tiene facultades para expulsar del ordenamiento las reglas
constitucionales que considere irrazonables o palmariamente
desatinadas.
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a) Medidas cautelares
Desde los primeros casos que tuvo que resolver -aun antes del dictado
de la norma reglamentaria-, el Tribunal descartó la posibilidad de hacer
lugar a una medida cautelar a través de estas acciones.
La ley 402 Ver Texto sólo prevé dar intervención al fiscal general luego
de contestado el traslado por el demandado, o vencido el plazo para
hacerlo, es decir, una vez producido el examen de admisibilidad
respecto de la acción (art. 21) Ver Texto . Sin embargo, dicho Ministerio
propició que el Tribunal se expidiera sobre la posibilidad de conferirle
una vista con carácter previo a resolver sobre la admisibilidad en este
tipo de acciones.
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A) Amicus curiae
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B) Terceros
C) Consejo de la Magistratura
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2.- Audiencia
El art. 6 Ver Texto prevé una audiencia que será convocada por el
tribunal a realizarse dentro de los 40 días una vez que fue contestado el
traslado de la demanda y agregado el dictamen del Ministerio Público, o
vencidos los plazos para hacerlo. Agrega que el plazo puede ser
ampliado hasta veinte días más por resolución fundada, y que la
convocatoria debe ser publicada en el Boletín Oficial de la Ciudad de
Buenos Aires y en dos diarios de gran circulación dentro de la semana
siguiente a la que fue ordenada.
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a) Algunos obstáculos
Por otra parte, en los casos en que los actores vean rechazado su
reclamo a través de esta acción contarán en el ámbito local con el
control constitucional difuso atribuido a todos los jueces de la Ciudad a
fin de hacer proteger los intereses que puedan afectarlos individual o
colectivamente, lo que se ve ratificado por lo establecido en el art. 113
Ver Texto , inc. 2, in fine, con relación a que lo allí decidido no obsta al
"posterior control difuso de constitucionalidad ejercido por todos los
jueces". Más allá de esta posibilidad, también podrá el mismo
peticionante intentar nuevamente la vía concentrada y abstracta en
aquellos casos en que el obstáculo para su admisión pudiera ser salvado
o mejorado para una nueva presentación.
También hay que tener en cuenta que así como el rechazo de una acción
intentada por esta vía no configurará, en principio, sentencia definitiva,
las sentencias en donde el planteo sí tuvo éxito implicarán la declaración
de inconstitucionalidad de la norma, y en este aspecto es importante
recordar que la Corte Suprema en principio sólo habilitará la vía
extraordinaria si se halla en tela de juicio la validez de una norma local
por ser contraria a la Constitución Nacional Ver Texto y la decisión del a
quo fue a favor de su constitucionalidad y no en contra de ésta. Esto
encuentra apoyo en el art. 14 Ver Texto , inc. 2, ley 48 -claramente
reglamentario del art. 31 Ver Texto , CN-, y se relaciona con la idea de
un remedio que nació como un medio de asegurar la supremacía federal
cuando ella pudiese hallarse comprometida por avances de autoridades
locales.
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b) "El" obstáculo
Se podría decir que en este aspecto no sólo hay diferencias entre ambos
recursos o vías sino, más aún, que quien demanda a través de la acción
declarativa de inconstitucionalidad en el marco de la Constitución de la
Ciudad de Buenos Aires Ver Texto está instalando un conflicto de
estricta índole normativa y ejerce un derecho que tiende a hacer
efectivo el modelo de democracia participativa consagrado en la misma,
pero justamente pone en marcha un proceso especial -uno de cuyos
requisitos es que no exista un caso o causa en el sentido de que quien
acciona no deduce una pretensión limitada a una situación concreta-.
Con lo cual lo que es exigencia en uno de ellos -el recurso
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d) ¿Una objeción?
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También la Corte afirmó que "los jueces no pueden tomar por sí una ley
o una cláusula constitucional y estudiarla en teoría, sino sólo aplicarla a
las cuestiones que se suscitan o se traen ante ellos por las partes a fin
de asegurar el ejercicio de derechos o el cumplimiento de obligaciones"
(Fallos 322:528 Ver Texto ; 311:2580 Ver Texto , y votos de los jueces
E. Raúl Zaffaroni y Antonio Boggiano en Fallos 329:3651 y 328:1825,
respectivamente), cuando justamente la acción comentada parece
apuntar a este "estudiar en teoría" debido a su nota de control abstracto
y de las leyes en sí mismas, y no en su aplicación al caso.
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planta muy cerca del puerto de Bahía Blanca-, el rechazo del planteo al
considerarse que no había probado perjuicio concreto ni tampoco la
relación de ese supuesto daño y las leyes impugnadas, afirmando que lo
contrario desembocaría, irremediablemente, en una suerte de acción
popular o abstracta de inconstitucionalidad, sistema de control de
normas excluido de la esfera judicial federal. Sin embargo, en Fallos
325:2394 Ver Texto -si bien en una acción de amparo y por vía
originaria- la Corte consideró que la relativa proximidad existente entre
ambas zonas francas permitía inferir que la que contaría con condiciones
menos ventajosas podría tener inferiores posibilidades de desarrollar los
propósitos perseguidos con su creación, y reconoció a la adjudicataria de
ésta un interés concreto, inmediato y sustancial que permitía considerar
al pleito como un caso, causa o controversia en los términos de los arts.
116 Ver Texto y 117 Ver Texto , CN.
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Sin embargo, si bien éste es el criterio mayoritario hasta los fallos más
recientes, también hay que señalar que el Dr. Casás manifestó un
criterio disidente en los primeros fallos donde se pronunció sobre el
tema.
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considerando que la causa debía tramitar ante el fuero Federal, más allá
de que optaron por pronunciarse sobre el fondo del tema planteado.
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XIV. CONCLUSIONES
Sin duda, su gran ventaja está dada por razones de economía procesal,
en tanto gracias a su efecto erga omnes, una vez expulsada la norma
cuestionada del sistema legal, se verán favorecidos todos los habitantes
de la Ciudad, lo cual implica evitar el dispendio jurisdiccional que supone
la multiplicidad de procesos judiciales con el mismo objeto.
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Hay que ver en esta institución novedosa una excelente herramienta con
ventajas y características propias, que coexiste con el control difuso y
concreto ya existente a nivel federal y mantenido, por supuesto,
también a nivel local, y justamente este carácter complementario es lo
que permite una jurisdicción dual o paralela que enriquece el control
constitucional.
NOTAS:
(1) Trib. Sup. Ciudad Bs. As., "Doy, Miguel v. Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires" Ver Texto , expte. 52/99, del 16/6/1999, y "Losa, Néstor
O. v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", expte. 48/99, del
23/6/1999.
(2) Trib. Sup. Ciudad Bs. As., "Sidoli, Osvaldo v. Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires" Ver Texto , expte. 5524/07, del 24/10/2007, "Banfi,
Enrique R. y otros v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires" Ver Texto ,
expte. 5869/08, y "Martínez, Carlos E. y otra v. Gobierno de la Ciudad
de Buenos Aires" Ver Texto , expte. 5908/08, del 2 y 14/5/2008;
respectivamente, "Confederación Cordic v. Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires", expte. 6863, del 1/12/2009, y "Servicio Escalada S.A. v.
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", expte. 7316/10, del
16/6/2010.
(4) Trib. Sup. Ciudad Bs. As., "Cavallari, María Georgina v. Gobierno de
la Ciudad de Buenos Aires", expte. 60/99, del 27/9/1999, "Liga de Amas
de Casa, Usuarios y Consumidores de la República Argentina y otros v.
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires", expte. 480/00, del
13/12/2000, y "Arbitra S.A. v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires",
expte. 386/00, del 21/6/2001.
(5) Trib. Sup. Ciudad Bs. As., "Gil Domínguez, Andrés v. Gobierno de la
Ciudad de Buenos Aires" Ver Texto , expte. 5296/07, del 23/4/2008, y
"Acebedo, Horacio N. v. Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires" Ver
Texto , expte. 6218/08, del 13/5/2009.
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