CONTRATACIÓN PÚBLICA Y GESTIÓN

FISCAL
Aspectos Prácticos de la Contratación
para el control fiscal
JORGE HERNÁN BELTRÁN PARDO
Abogado Rosarista
Experto en compras públicas de la RICG
www.beltranpardo.com
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/beltranpardoabogados
@BPAabogados
PBX: (57+1) 4824868
febrero, 2017
 “El precio de la
libertad es la
eterna vigilancia”

Thomas Jefferson
(3er Presidente de los Estados Unidos)
 Principios
Normas Jurídicas

PRINCIPIOS
Mandatos de
optimización (Alexy,
1988)

EGCAP (Ley 80 Aplicables a toda

de 1993 y sus compra pública, sin
modificación)
importar su régimen
Un Estatuto de
Principios
Fuente del Derecho

Aplicación caso en
concreto

Nuevo marco normativo – Jorge Hernán Beltrán Pardo

 Principios
Constitucionales
Igualdad Eficiencia

Coordinación Moralidad Participación Equidad

Control Fiscal
Función – Egcap –
Publicidad Eficacia V. Ambiental
Administrativa Administración
Pública

Transparencia
Imparcialidad
Economía Buena fe

Responsabilidad
Celeridad

La Función Pública está al Servicio de los

intereses generales
 Principios

“las actuaciones administrativas deben ajustarse a

los valores éticos y morales que consagra el orden
constitucional e imperan en la sociedad, y por
consiguiente las autoridades y los particulares
actuarán con pulcritud y honestidad” (C-417/09)

MORALIDAD

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11
 Principios

“las autoridades son responsables por infringir la

Constitución, las leyes y los reglamentos, y por omisión o
extralimitación en el ejercicio de sus funciones”

RESPONSABILIDAD

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11
 Principios

Las Entidades
DEBERAN
Salvo PUBICAR
De forma
Reserva Y
Sistemática
O
confiden-
cialidad

Y permanente
Contratos
Todos los
Actos y
documentos

TRANSPARENCIA

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11
 Principios

“los procedimientos deberán lograr su finalidad, las

autoridades removerán de oficio los obstáculos
puramente formales y evitarán decisiones
inhibitorias, en procura siempre de la efectividad
del derecho material involucrado en la actuación
administrativa. Las nulidades que resulten de vicios
de procedimiento podrán sanearse en cualquier
tiempo, de oficio o a petición del interesado”

EFICACIA

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11
 Principios

“las autoridades procederán con economía de tiempo y

de gastos y, en procura de un alto nivel de calidad en el
servicio, impulsarán y acelerarán los procedimientos, se
abstendrán de exigir documentos, solemnidades o
formalismos que no estén expresamente exigidos en la ley,
e incentivarán el uso de la telemática en sus procesos
internos, en las relaciones entre las distintas
administraciones y en sus relaciones con los particulares”

EFICIENCIA

1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11
 Principios

• “(...) hace referencia al deber de la entidad contratante de

realizar estudios previos adecuados (estudios de prefactibilidad,
factibilidad, ingeniería, suelos, etc.), con el fin de precisar el
objeto del contrato, las obligaciones mutuas de las partes, la
distribución de los riesgos y el precio; estructurar debidamente su
financiación y permitir a los interesados diseñar sus ofertas. (...)”

Concepto Contraloría General de la República 2013 EE 0135791 del 29 de Octubre de 2013

PLANEACIÓN
Proceso Contractual
 Proceso de Contratación

Cierre del
expediente

Liquidación

Adjudicación y
contrato

Pliegos de
Condiciones

Estudios previos

PAA

Nuevo marco normativo – Jorge Hernán Beltrán Pardo

Etapa de Planeación
¿ Planeación ?
Planeación Contractual
 Plan Anual De Adquisiciones

RÉGIMEN JURÍDICO

Decreto 1082 de
2015

Colombia Compra Eficiente :

• Circular Externa No 2 de 16 de
agosto de 2013
• Guía para elaborar el Plan
Anual de Adquisiciones en
SECOP I
 Fallos de la Contraloría en Materia de
Planeación

Contraloría
Contraloría Dptal Contraloría de
General de la
Magdalena Antioquia
República
• Ejecución de un • Ejecución de un • Inicio de Contrato
contrato sin contrato sin sin CDP ni RP
diseños, lo cual estudios de • La entidad no
ocasionó factibilidad contaba con
mayores costos • Resp. Por el valor debida reserva y
• Resp. Por el valor del Contrato disponibilidad
del Contrato más presupuestal
• Exp. 0051 del 11
el valor de la • Exp. 068- 8 oct
de octubre de
adición 2013
2013
• Exp. N311 de 2014
 LOS ESTUDIOS PREVIOS

Descripción de la necesidad.

Antecedentes de la
contratación.
Especificaciones del servicio a
contratar.

Soporte de los Objeto a contratar.

pliegos de Autorizaciones, permisos y

licencias necesarias para su
condiciones y del ejecución.
contrato Fundamento jurídico que soporta
la modalidad de selección.

Valor estimado del contrato.

Justificación de los factores de

selección.
Criterios para seleccionar la oferta más
favorable
 Determinación de la
Necesidad

• “(...) es preciso señalar que para el contrato de suministro de

combustible debieron haberse establecido previamente las
necesidades que serían satisfechas con dicha contratación, en
razón a ello deberá revisarse los estudios que contienen las
necesidades que precedieron a la contratación para determinar
que la ejecución del contrato se encuentre cumpliendo con el
objeto del mismo (...)”

Concepto Contraloría General de la República 2013 EE 0121509 del 3 de Octubre de 2013

 Principio de Planeación en
cabeza del Proponente

• “(...) cualquier interesado con posibilidad de presentar una

buena oferta según' la información disponible, pueda participar
en el respectivo proceso de selección; si la información fruto de
la etapa precontractual es lejana a la realidad del negocio,
posibles oferentes se abstendrán de presentar propuestas, en
perjuicio de la libre competencia, y de la posibilidad de la
entidad de acceder a ofertas mas favorables.. (...)”

Concepto Contraloría General de la República 2013 EE 0135791 del 29 de Octubre de 2013

 AU

DE LA A.I.U HACIA LA A.U EN LOS

CONTRATOS DE OBRA: UNA SOLUCIÓN
NECESARIA
http://beltranpardo.com/news/detail/de-la-
a-i-u-hacia-la-a-u-en-los-contratos-de-
obra-una-solucion-necesaria

Del AIU al AU
 PLANEACIÓN CONTRACTUAL

ANÁLISIS DEL SECTOR

 Análisis Del Sector

Análisis de Análisis de la Análisis de la

mercado demanda oferta
• Aspectos • Condiciones en • ¿Cómo
generales del las cuales ha compro?
mercado del adquirido en el
bien o servicio pasado el bien
o servicio y otras
Entidades
Estatales los han
adquirido.
 Análisis o estudios de sector
Estructura
Análisis del mercado

Aspectos Económico Internacional Técnico Legal

generales del •Factores que influyen •Acuerdos comerciales •Cambios tecnológicos •Normativa que influye
mercado en el poder de compra •Fluctuación precios •Especificaciones de en proceso de
(cambios en internacionales calidad y oportunidad contratación y en
•Importancia sector presupuestos, formas bienes y servicios
•Desempeño sector •Importación y
de adquisición, exportación de incluidas normas
•Participación en PIB fluctuaciones, ambientales
mercancías
•Empleo que genera inflación, devaluación,
•Tasas de cambio
•Cifras comerciales etc

aspectos generales del mercado del bien o servicio

 Análisis del Sector
Análisis de la Demanda

Adquisiciones previas de la Histórico de compras o

entidad adquisiciones de otras Entidades
• Analizar el comportamiento de sus Estatales y otros consumidores
adquisiciones anteriores (históricos) • Tener en cuenta precios al mercado
privado

Condiciones en las cuales ha adquirido en el pasado el bien o servicio y otras Entidades Estatales
 Análisis o estudios de sector
Estructura
Análisis de la Oferta

¿Quién vende? ¿Cuál es la dinámica de producción,

• analizar proponentes, contratistas, SIREM,
distribución y entrega de bienes o
servicios?
• Tener en cuenta la dinámica del mercado y su
cadena de producción o distribución o suministro
del bien o servicio hasta usuario final

Cómo compro
 Fallos de la Contraloría en Materia de
Análisis de Sector

Contraloría General de la
Contraloría de Risaralda
República

• Sobreestimación del • Contrato sin análisis del

Precio sector
• Pagaron un lector • La entidad justificó
biométrico por 12 necesidad y precio en
millones de pesos y en Pliego de Condiciones,
mercadolibre (y pags. sin hacer estudios
Web parecidas) estaba previos
en 1.5 millones • Exp. N 6 007 de 2012
• Exp. 001 -529-11
 Selección de Contratistas

Cláusulas del Pliego

Evaluación de Ofertas

Adjudicación
EJECUCIÓN CONTRACTUAL
 SUPERVISIÓN E INTERVENTORÍA

Generalidades

Administración de
Obligaciones de los Calidad del Objeto
bienes ajenos  ética
Servidores Públicos. Contratado
y justicia

Principio de Responsabilidad
(Art. 26 Ley 80 de 1993)

Cumplimiento de los fines de la

contratación, vigilar la correcta ejecución Los contratistas responden
del objeto contratado y a proteger los y la entidad vela
derechos de la entidad, del contratista y
de los terceros que puedan verse
afectados por la ejecución del contrato”

De la ejecución contractual – Jorge Hernán Beltrán Pardo

 SUPERVISIÓN E INTERVENTORÍA
Deberes de las Entidades Estatales

Solicitarán las actualización

Exigirán al contratista la Adelantarán las gestiones
o la revista de los precios
necesarias para el
ejecución idónea y cuando se produzcan
reconocimiento y cobro de
oportuna del objeto fenómenos que alteren en su
las sanciones pecuniarias y
contratado. Igual exigencia contra el equilibrio
garantías a que hubiere
podrán hacer al garante. económico o financiero del
lugar..
contrato

Exigirán que la calidad de los Adoptarán las medidas necesarias

Adelantarán revisiones
periódicas para verificar que
el objeto contractual cumpla
con las condiciones de
calidad ofrecidas
bienes y servicios adquiridos para mantener las condiciones
por las entidades estatales se técnicas, económicas y
financieras existentes al momento
ajuste a los requisitos de proponer en los casos en que
mínimos previstos en las se hubiere realizado licitación o
normas técnicas obligatorias concurso, o de contratar en los
(…) casos de contratación directa (…)

Actuarán de tal modo que por causas a ellas imputables, no sobrevenga una mayor
onerosidad en el cumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista. En el menor tiempo
posible, corregirán los desajustes que pudieren presentarse y acordarán los mecanismos y
procedimientos para precaver o solucionar rápida y eficazmente las diferencias o situaciones
litigiosas.

De la ejecución contractual – Jorge Hernán Beltrán Pardo

 Supervisión e interventoría

Prohibiciones

Solicitar y/o recibir, para sí o

Adoptar decisiones, celebrar
acuerdos o suscribir
documentos que tengan por
finalidad o como
efecto la modificación del
contrato sin el lleno de los
requisitos legales pertinentes
para un tercero, dádivas o
cualquier beneficios de la Omitir, denegar o retardar
entidad contratante o del
contratista; o el despacho de los asuntos
a su cargo
gestionar indebidamente a
título personal asuntos relativos
con el contrato.

Entrabar las actuaciones de Exigir al contratista Actuar como supervisor o

las autoridades o el ejercicio
de los derechos de los
particulares en
relación con el contrato.
interventor en los casos
renuncias a cambio de
previstos por las normas que
modificaciones o regulan las inhabilidades e
adiciones al contrato incompatibilidades

Exonerar al contratista Permitir indebidamente

de cualquiera de sus el acceso de terceros a
obligaciones la información del
contractuales contrato.
 Seguridad social y
parafiscales

Presentación y • Personas Jurídicas: Certificación expedida por revisor fiscal o

evaluación de la representante legal
oferta • Personas naturales: Declaración Juramentada

• Personas Jurídicas: Certificación expedida por revisor fiscal o

representante legal.
Celebración y • Personas naturales: Declaración Juramentada
Renovación del
Contrato

• Verificación del monto en las planillas

Pagos y
Liquidación

Nuevo marco normativo – Jorge Hernán Beltrán Pardo

 Seguridad social y
Parafiscales
Personas Naturales
Prestación de • IBC = 40% valor
mensualizado del
servicios contrato

•El ingreso base de cotización para el pago de

aportes al Sistema de Seguridad Social en Salud y
Pensión en contratos diferentes a los de
prestación de servicios corresponderá a los

Otros contratos ingresos efectivamente percibidos por el afiliado.

•Valor declarado ante el Ministerio de Protección
Social
•No puede ser inferior a 1 SMLM ni al 40% del
contrato

• Concepto CGR No. 80112-

EE41946 de Mayo 21 de
Fundamento 2013
• Decreto 3085 de 2007

Ley 100 de 1993 - Artículos 15, 17 Ley 797 de 2003 Decreto 510 de 2003 Ley 1122 de 2007 Decreto 3085 de
2007 Circular 00001 del 6 de diciembre de 2004 expedida por los Ministerios de Hacienda y Crédito
Público y de la Protección Social. Concepto Consejo de Estado No. 1832 de 2007. Concepto 80112-
IE22794 de la Oficina Jurídica de la Contraloría General de la República.
 Seguridad social y
parafiscales
• IBC: Honorarios que perciban cada una
de las personas que se subcontratan
Contrato de
Consultoría • No puede ser menor de 1 SMLMV

• IBC: Utilidad o Comisión que se gana con

la transacción Comercial
Contrato de
Suministro • No puede ser menor de 1 SMLMV

• IBC: Utilidad o Comisión que se gana con

la transacción Comercial
Contrato de
Compraventa • No puede ser menor de 1 SMLMV

Contratos de Obra: IBC: Utilidad o Comisión se aplica por

analogía
Ley 1753 de 2015
 Ley 1753 de 2015
Ley 1122 de 2007 Ley 1753 DE 2015
Contratos
de IBC= maximo 40% del Contratos
prestacion valor mensualizado del de
contrato prestacion IBC= minimo el 40% de valor mensualizado de
de cada contrato, sin incluir el valor total del IVA.
servicios de
IBC= servicios
Valor total de ingresos IBC=
que el afiliado recibe Minimo el 40% del valor mensualizado de sus
para su beneficio ingresos - sin incluir el valor total del IVA
Otros
personal (Valor Otros
contratos En nuestro sentir: Valor total de ingresos
declarado ante el contratos
distintos Ministerio de Protección corresponde a los que el afiliado recibe para su
al de distintos beneficio personal (Valor declarado ante
Social)
prestacion al de administradoras de Protección Social)
de No puede ser inferior a 1 prestacion
servicios SMLM ni al 40% del de Se pueden deducir expensas que se generan
contrato servicios de la ejecucion de la actividad si cumple el Art.
107 E.T.

Ley 1753
Ahora
contratos de
prestación de servicios: contratantes públicos
y privados deberán
efectuar directamente
la retención de la
cotización de los
contratistas
 Seguridad social y
Parafiscales

SSSI: obligatoria para todas las personas naturales o jurídicas

que celebren, renueven o liquiden contratos

No existe excepción en razón de la naturaleza o cuantía del

contrato en salud y pensiones

ARL obligatorio contratos superiores a un mes o que

impliquen riesgo

SSSI NO obligatorio para personas que no residen, habitan o

permanezcan en el territorio nacional.

•Concepto Minprotección Social 10240-139492 del 19 de mayo de 2011

Pensiones: No obligatorio para quienes acrediten por

autoridad competente haber cumplido requisitos para
pensión. Art. 17 Ley 100 de 1993.
•Sent. Corte Constitucional C-529 de 2010 M. P. Mauricio González Cuervo:
N.A. a salud
 ADICIÓN DEL CONTRATO ESTATAL

“Modificación de un contrato en ejecución cuando se requiere agregarle elementos no previstos pero que
son conexos con el objeto contratado.” Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, Consejero Ponente César Hoyos Salazar.
Bogotá, D.C., veintiséis (26) de agosto de mil novecientos noventa y ocho (1998).

Finalidad requisitos :
ART 40 Ley 80 de 1993 Se requiere de manera
previa de : 1. Garantizar la continua y
Los Contratos no podrán eficiente prestación del
adicionarse en más del 50 1. El CDP
Servicio Público.
% del valor inicial 2. El trámite de la Reserva
2. Garantía del respaldo
(expresado en SMLV) Presupuestal (de
económico para su
apropiación)
ejecución.
 Fallos de la Contraloría en Ejecución
de Contratos

Contraloría de Contraloría de Contraloría de

Antioquia Antioquia Antioquia

• Se realizó el pago sin • Se procedió al pago • Inicio de obra sin

cobro de Seguridad del contrato sin licencias y
Social retener el impuesto aprobación de
• El valor del contrato de timbre Estudios
ascendía de 227 • El proceso de
millones, el • Exp del 8 de oct. De aprobación generó
detrimento fue de 2013 sobrecostos
11 millones • No generó sanción
por materia
procesal
• Exp. 0017 del 1 de
marzo de 2015
 Reconocimiento de Hechos
Cumplidos

Los “hechos cumplidos” han sido definidos como los que “se
consolidan cuando se adquieren obligaciones, sin que medie
soporte legal que los respalde, es decir, se eleve a escrito la
obligación y cuando existiendo tal formalidad, antes de su
ejecución no se han cumplido requisitos mínimos y legales en
su creación, como la reserva presupuestal previa o cuando en
la ejecución de un contrato se adicionan bienes o servicios no
incluidos desde el inicio”

Procuraduría General de la Nación. Procuraduría Delegada para la Moralidad Pública. Radicado Nº 162-
152610-06. Fernando Alberto Rodríguez Castro. Bogotá, D.C., 11 de diciembre de 2008
 Situaciones
Inadecuada planeación del contrato:

•Cuando se formula la necesidad de su realización, pero no se prevén los riesgos y

contingencias que su creación, ejecución y liquidación pueden conllevar,
dependiendo del tipo de bien o servicio a adquirir.

Prestación sin soporte contractual:

•Cuando la entidad contrae obligaciones y ordena ejecutar actividades, prestar

servicios o recibe bienes sin contar con un contrato que la ampare o que no esté
debidamente registrado presupuestalmente.

Adiciones o modificaciones al contrato inicial:

•Realizadas sin soporte presupuestal, derivadas de órdenes al contratista de

ejecutar o cumplir con algo no incluido en el contrato.

En liquidación:

•Otro evento puede ocurrir, cuando en la etapa de liquidación, se reconocen o

incluyen en el acta de liquidación, obras, bienes o servicios no pactados en el
Contrario
contrato inicial; situación a la cual seaaplican
Posición
lasdel CE
previsiones anteriormente
señaladas.
 ¿Cuando los Puedo
Pagar?
La entidad Constriñó al Contratista

Evitar una amenaza o una lesión al derecho a la salud en

conexidad con la Vida

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SALA PLENA
SECCION TERCERA Urgencia Manifiesta mal Declarada
Consejero ponente: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO
GAMBOA
Bogotá D.C, diecinueve (19) de noviembre de dos mil
doce (2012).
Radicación número: 73001-23-31-000-2000-03075-
01(24897)
Sentencia de Unificación Jurisprudencial
 ¿Hay Contrato?
Tres Casos
Excepcion
ales

¿Relación

Si
Directa
con el
Objeto?
No
No se
CONSEJO DE ESTADO
puede
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO reconocer
SALA PLENA
SECCION TERCERA
y pagar
Consejero ponente: Olga Melida Valle De la Hoz
Bogotá D.C, 04 de Junio de 2015.
Radicación número: 28400
Sentencia
 Fallos de la Contraloría en Materia de
Reconocimientos económicos

Contraloría General de Contraloría General de

la República la República

• Por reconocimiento de • Reconocimiento de

Desequilibrio hechos cumplidos no
económico inexistente procedentes por no
• Exp. 109 de 2014 tener relación directa
con la ejecución del
contrato

• Fallo 109
 ETAPA POSTCONTRACTUAL

LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO

 LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO

LIQUIDACIÓN

Firma
Indemnidad
Registro
Presupuestal
Aprobación de Obligaciones Plazo – vigencia –
la garantía postcontractuales fechas
Publicación
 Oportunidad para Liquidar el
Contrato
Veinticuatro
24 Meses (2 años)

Dos (2) meses para la

Liquidación unilateral
Contraloría General
de la República

•Concepto
CUATRO (4) Meses para 2015EE0060255
la Liquidación Bilateral
•Prohibición de
liquidar cuando la
entidad ha perdido
competencia por
Lo que se establezca en los tiempo o por
Pliegos de Condiciones
y en el Contrato
notificación de la
demanda
•14 de mayo de 2015
¿ Honestidad o Integridad ?
info@beltranpardo.com
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